Дата документу 13.02.2025Справа № 554/7204/24
Провадження № 1-кс/554/2614/2025
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

13 лютого 2025 року м. Полтава

Слідчий суддя Октябрського районного суду міста Полтави ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , розглянувши клопотання старшого слідчого відділу розслідування особливо тяжких злочинів СУ ГУНП в Полтавській області ОСОБА_3 про надання дозволу на примусове відібрання біологічних зразків, погоджене прокурором, за матеріалами досудового розслідування, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000255 від 10.04.2024 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч. 2, 3 ст. 332 КК України,-

В С Т А Н О В И В:

Слідчий звернувся до суду із вище зазначеним клопотанням, яке мотивує наступним.

Слідчими слідчої групи здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні, відомості про яке внесені 10.04.2024 року до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000255 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч. 2, 3 ст. 332 КК України.

Досудовим розслідуванням установлено, що ОСОБА_4 , діючи за попередньою змовою з ОСОБА_5 вчинила кримінальні правопорушення у сфері охорони державної таємниці, недоторканості державних кордонів, забезпечення призову та мобілізації, за наступних обставин.

У зв`язку із збройною агресією російської федерації проти України, 24.02.2022 року Верховною Радою України прийнято Закон України «Про затвердження Указу Президента України «Про ведення воєнного стану в Україні» від 24.02.2022 № 2102-ІХ, строк якого відповідним Законом продовжено по теперішній час.

Згідно з п. 3 Указу Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», у зв`язку із введенням в Україні воєнного стану тимчасово, на період дії правового режиму воєнного стану, можуть обмежуватися конституційні права і свободи людини і громадянина, передбачені статтями 30-34, 38, 39, 41-44, 53 Конституції України, а також вводяться тимчасові обмеження прав і законних інтересів юридичних осіб в межах та обсязі, що необхідні для забезпечення можливості запровадження та здійснення заходів правового режиму воєнного стану, які передбачені частиною першою статті 8 Закону України «Про правовий режим воєнного стану».

Відповідно до рішення Прикордонної служби України № 23-61122/0/6/-22 від 24.02.2022, прийнятого відповідно до Указу Президента від 24.02.2022 №64/2022, з метою забезпечення оборони України, захисту її суверенітету, територіальної цілісності і недоторканості, проведення своєчасної та повної мобілізації, на період дії правового режиму воєнного стану, заборонено виїзд за межі України громадян України чоловічої статі віком від 18 до 60 років за певними виключеннями.

Постановою Кабінету Міністрів України № 1001 від 02.12.2015 затверджено «Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів автомобільним транспортом, міжнародних перевезень пасажирів та вантажів автомобільним транспортом», якими передбачено необхідність отримання відповідної Ліцензії для здійснення міжнародних перевезень пасажирів.

Постановою Кабінету Міністрів України № 615 від 20.05.2022 «Про внесення змін до постанов Кабінету Міністрів України від 27.01.1995 № 57 і від 03.03.2022 № 194», передбачено, що у разі введення в Україні воєнного стану пропуск водіїв, що здійснюють перевезення медичних вантажів, вантажів гуманітарної допомоги автомобільними транспортними засобами для потреб Збройних Сил, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, а також населення України, через державний кордон здійснюється уповноваженими службовими особами Держприкордонслужби за наявності відповідних рішень про виїзд за межі України, виконання правил перетину державного кордону України та за наявності інформації про особу у відповідній інформаційній системі, адміністратором якої є Державна служба України з безпеки на транспорті (Укртрансбезпека).

Влітку 2023 року, ОСОБА_4 та ОСОБА_5 , будучи достовірно обізнаними з вимогами указаних нормативно-правових актів, вирішили налагодити протиправний механізм виїзду за межі України громадян України чоловічої статі віком від 18 до 60 років, в обхід встановлених обмежень на період дії правового режиму воєнного стану, шляхом фіктивного працевлаштування указаних осіб водіями у Фізичної особи підприємця, а для перетину кордону - внесення даних про них до системи «Шлях», як про водіїв, які здійснюють вантажні міжнародні перевезення, що не відповідало дійсності.

Так, 22.08.2023 року ОСОБА_4 , перебуваючи за місцем свого проживання, діючи відповідно до розробленого з ОСОБА_5 плану вчинення злочину, за допомогою кваліфікованого сертифікату відкритого ключа електронного підпису «248197DDFAB977E6C81801ACD05A04» АЦСК АТ КБ «Приватбанк», власником якого є фізична особа ОСОБА_6 (реєстраційний номер облікової картки платника податків (далі - РНОКПП) НОМЕР_1 ), який сформовано 22.08.2023 о 14 год. 32 хв. 19 сек., через Єдиний портал державних послуг «Дія» здійснила реєстрацію Фізичної особи підприємця « ОСОБА_6 », РНОКПП НОМЕР_1 , місцезнаходження фізичної особи - підприємця: АДРЕСА_1 , дата та номер запису в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань: 22.08.2023, 000381001, види економічної діяльності: 49.41 Вантажний автомобільний транспорт (основний), 49.42 Надання послуг перевезення речей (переїзду), 52.24 Транспортне оброблення вантажів, 52.29 Інша допоміжна діяльність у сфері транспорту, інформація для здійснення зв`язку: НОМЕР_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1

З метою подальшої реалізації спільного з ОСОБА_5 злочинного умислу та отримання ФОП « ОСОБА_6 ліцензії на здійснення міжнародних перевезень вантажів вантажними автомобілями, ОСОБА_4 за допомогою кваліфікованого сертифікату відкритого ключа електронного підпису «248197DDFAB977E6C81801ACD05A04» АЦСК АТ КБ «Приватбанк», власником якого є фізична особа ОСОБА_6 спочатку авторизувалась від імені останнього у інформаційній системі Укртрансбезпеки «Шлях». У подальшому, ОСОБА_4 за допомогою системи «Шлях» сформувала заяву про отримання ліцензії, яку онлайн через інформаційну систему Укртрансбезпеки «Шлях» за покликанням: https://shlyah.dsbt.gov.ua/ подала разом з необхідним пакетом документів до органу ліцензування у сфері міжнародних перевезень, яким є Укртрансбезпека.

Відповідно до наказу Укртрансбезпеки від 30.08.2023 № 589 «Про прийняття рішень за результатами розгляду заяв здобувачів на отримання ліцензій», за результатами розгляду заяви, поданої ОСОБА_4 від імені ФОП ОСОБА_6 , Укртрансбезпеки прийнято рішення про видачу останньому ліцензії.

Отже, відповідно до п. 2-9 «Правил перетинання державного кордону громадянами України», затверджених постановою Кабінету Міністрів України №57 від 27.01.1995, ФОП « ОСОБА_6 » набув статусу суб`єкта господарювання, який має ліцензію на право провадження господарської діяльності з міжнародних перевезень вантажів вантажним автомобільним транспортом (крім небезпечних вантажів), водії транспортних засобів якого мають право перетинати державний кордон у разі введення в Україні воєнного стану. При цьому, дозвіл на поїздку територією іноземних держав під час виконання перевезень пасажирів і вантажів автомобільним транспортом у міжнародному сполученні ФОП « ОСОБА_6 » не отримував.

З цього часу, ОСОБА_4 , маючи у постійному володінні кваліфікований сертифікат відкритого ключа електронного підпису «248197DDFAB977E6C81801ACD05A04» АЦСК АТ КБ «Приватбанк», власником якого є ОСОБА_6 , отримала можливість входити до ЄКІС «Шлях» та вносити до даної бази даних відомості про водіїв, які здійснюють міжнародні перевезення вантажів вантажними автомобілями (крім небезпечних), для перетину останніми державного кордону України.

З цього часу, ОСОБА_4 , авторизувавшись за допомогою кваліфікованого сертифікату відкритого ключа електронного підпису «248197DDFAB977E6C81801ACD05A04» АЦСК АТ КБ «Приватбанк», власником якого є ОСОБА_6 на сайті Державної податкової служби у електронному кабінеті платника, маючи спеціальну освіту (диплом спеціаліста серії ТА №47582776 за спеціальністю «Облік і аудит») подавала до Головного управління ДПС у Полтавській області відповідну фінансову звітність, а саме: податкові декларації платника Єдиного податку фізичної особи підприємця ФОП ОСОБА_6 , відомості про суми нарахованого, утриманого та сплаченого податку на доходи фізичних осіб та військового збору, а також здійснювала сплату обов`язкових платежів.

17.01.2025 року ОСОБА_4 повідомлено про підозру у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 332 КК України.

21.01.2025 року ОСОБА_4 слідчим суддею Октябрського районного суду м. Полтави обрано запобіжний захід у вигляді застави у сумі 121 120 грн.

Обов`язковій державній реєстрації підлягає геномна інформація осіб, яким повідомлено про підозру у вчиненні умисних тяжких чи особливо тяжких злочинів проти основ національної безпеки України, життя, здоров`я, волі, честі, гідності, статевої свободи та статевої недоторканості особи, власності, громадської безпеки, у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів, проти миру, безпеки людства та міжнародного правопорядку, або стосовно яких обвинувальний акт у кримінальних провадженнях зазначеної категорії злочинів передано до суду.

03.02.2025 року слідчим за участі спеціаліста, у присутності захисника підозрюваної - адвоката ОСОБА_7 , було запропоновано ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , відповідно до постанови слідчого про відібрання біологічних зразків від 24.01.2025 року, добровільно надати біологічні зразки для проведення судової молекулярно-генетичної експертизи, але остання відмовилася.

Наразі виникла потреба в отриманні біологічного зразку (букального епітелію) у підозрюваної ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , для подальшого проведення судових експертиз.

Приймаючи до уваги вище викладене, а також неможливість отримати речі та предмети в інший спосіб, враховуючи те, що у матеріалах кримінального провадження вбачається достатньо підстав вважати, що вказана інформація має суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, яка має бути використана у розкритті тяжких та особливо тяжких кримінальних правопорушень та як доказу під час досудового розслідування і в суді, а тому необхідно отримати примусово зразки слини (букального епітелію) підозрюваної ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , слідчий просить задовольнити заявлене клопотання.

В судове засідання слідчий та прокурор не з`явились, слідчий надав до суду заяву про розгляд справи без його участі, клопотання підтримав та просив його задовольнити.

Підозрювана та захисник в судове засідання не з`явились, про дату, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином.

Фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження під час розгляду питання слідчим суддею у разі неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, відповідно до положень ч. 4 ст. 107 КПК України, не здійснюється.

Суд, дослідивши матеріали клопотання, приходить до наступного.

Відповідно до вимог ст. 2 КПК України завданнями кримінального провадження є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.

Положеннями ч.1 ст.8 КПК України визначено, що кримінальне провадження здійснюється з додержанням принципу верховенства права, відповідно до якого людина, її права та свободи визнаються найвищими цінностями та визначають зміст і спрямованість діяльності держави.

Відповідно до вимог ст. 9 КПК України під час кримінального провадження суд, слідчий суддя, прокурор, керівник органу досудового розслідування, слідчий, інші службові особи органів державної влади зобов`язані неухильно додержуватися вимог Конституції України, КПК України, міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, вимог інших актів законодавства.

Обставини, що підлягають доказуванню у кримінальному провадженні визначені у ч.1 ст. 91 КПК України.

Згідно до вимог ч.2 ст.93 КПК України, сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених КПК України.

Відповідно до ст. 245 КПК України, у разі необхідності отримання зразків для проведення експертизи вони відбираються стороною кримінального провадження, яка звернулася за проведенням експертизи або за клопотанням якої експертиза призначена слідчим суддею. У випадку, якщо проведення експертизи доручено судом, відібрання зразків для її проведення здійснюється судом або за його дорученням залученим спеціалістом; порядок відібрання зразків з речей і документів встановлюється згідно з положеннями про тимчасовий доступ до речей і документів (статті 160-166 цього Кодексу); відбирання біологічних зразків у особи здійснюється за правилами, передбаченими статтею 241 цього Кодексу. У разі відмови особи добровільно надати біологічні зразки слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, що розглядається в порядку, передбаченому статтями 160-166 цього Кодексу, має право дозволити слідчому, прокурору (або зобов`язати їх, якщо клопотання було подано стороною захисту) здійснити відбирання біологічних зразків примусово.

Судом встановлено, що 17.01.2025 року ОСОБА_4 повідомлено про підозру у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 332 КК України.

21.01.2025 року ОСОБА_4 слідчим суддею Октябрського районного суду м. Полтави обрано запобіжний захід у вигляді застави в сумі 121 120 грн.

03.02.2025 року слідчим за участі спеціаліста, у присутності захисника підозрюваної - адвоката ОСОБА_7 , було запропоновано ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , відповідно до постанови слідчого про відібрання біологічних зразків від 24.01.2025 року, добровільно надати біологічні зразки для проведення судової молекулярно-генетичної експертизи, але остання відмовилася.

Слідчий зазначає, що виникла потреба в отриманні біологічного зразку (букального епітелію) у підозрюваної ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , для подальшого проведення судових експертиз.

Відбирання біологічних зразків у особи здійснюється за правилами, передбаченими ст.241 КПК України. У разі відмови особи добровільно надати біологічні зразки слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, що розглядається в порядку, передбаченому ст. 160-166 КПК України, має право дозволити слідчому, прокурору (або зобов`язати їх, якщо клопотання було подано стороною захисту) здійснити відбирання біологічних зразків примусово.

Аналізуючи вимоги п. 5, 6 ч. 2 ст. 160 КПК України у взаємозв`язку з положеннями ч.5 ст.163 КПК України, слідчий суддя дійшов висновку, що клопотання про примусове відібрання біологічних зразків, може бути задоволено, у разі доведення стороною, якою воно ініційовано, що біологічні зразки, результати їх дослідження мають значення для встановлення обставин у кримінальному провадженні та будуть використані як доказ відомостей, що містяться в речах і документах, а також у разі неможливість іншими способами довести такі обставини.

Отже, відповідно до вищезазначених положень КПК України, метою відібрання біологічних зразків, зокрема і примусове, є виключно потреби досудового розслідування.

На відміну від примусового відібрання біологічних зразків згідно положень КПК України (для потреб досудового розслідування), існує інший порядок збору, отримання, обробки та використання біологічних зразків, зокрема і для формування Електронного реєстру геномної інформації.

Так, 09.07.2022 року Верховною Радою України ухвалено Закон України «Про державну реєстрацію геномної інформації людини» (далі-Закон № 2391-IX).

Відповідно до ст. 3 Закону № 2391-IX, державна реєстрація геномної інформації проводиться з дотриманням прав і свобод людини і громадянина та відповідно до таких основних принципів: верховенства права, у тому числі законності та юридичної визначеності; гуманізму; конфіденційності, у тому числі захищеності персональних даних.

Згідно ч. 1 ст. 4 Закону № 2391-IX, державна реєстрація геномної інформації проводиться з метою: 1) ідентифікації осіб, які вчинили кримінальне правопорушення; 2) розшуку осіб, зниклих безвісти; 3) ідентифікації невпізнаних трупів людей, їх останків та частин тіла людини; 4) ідентифікації осіб, які не здатні через стан здоров`я, вік або інші обставини повідомити інформацію про себе. В Україні проводяться обов`язкова та добровільна державна реєстрація геномної інформації.

Так, відповідно до п.1 ч.1 ст. 5 Закону № 2391-IX, обов`язковій державній реєстрації підлягає геномна інформація осіб, яким повідомлено про підозру у вчиненні умисних тяжких чи особливо тяжких злочинів проти основ національної безпеки України, життя, здоров`я, волі, честі, гідності, статевої свободи та статевої недоторканості особи, власності, громадської безпеки, у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів, проти миру, безпеки людства та міжнародного правопорядку, або стосовно яких обвинувальний акт у кримінальних провадженнях зазначеної категорії злочинів передано до суду.

Порядок проведення обов`язкової державної реєстрації геномної інформації людини затверджений Постановою КМУ від 29 серпня 2023 року № 978, відповідно до п.4 розділу «Відбір біологічного матеріалу та направлення його на молекулярно-генетичну експертизу (дослідження)» якого, відбір та направлення на проведення молекулярно-генетичної експертизи (дослідження) біологічного матеріалу осіб, яким повідомлено про підозру у вчиненні умисних тяжких чи особливо тяжких злочинів проти основ національної безпеки України, життя, здоров`я, волі, честі, гідності, статевої свободи та статевої недоторканості особи, власності, громадської безпеки, у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів, проти миру, безпеки людства та міжнародного правопорядку, у разі, коли результати експертизи (дослідження) можуть бути використані для забезпечення завдань кримінального провадження, здійснюється згідно із ст. 242 КПК України, яка визначає підстави для призначення експертизи у кримінальному провадженні.

Проте, вище переліченими нормативними актами не врегульоване питання щодо порядку дій у разі відмови у наданні біологічних зразків для проведення обов`язкової державної реєстрації геномної інформації особи, процесуальний статус якої відповідає визначеному у п.1 ч.1 ст. 5 Закону № 2391-IX (повідомлено про підозру у вчиненні умисних тяжких чи особливо тяжких злочинів проти основ національної безпеки України, життя, здоров`я, волі, честі, гідності, статевої свободи та статевої недоторканості особи, власності, громадської безпеки, у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів, проти миру, безпеки людства та міжнародного правопорядку, або стосовно яких обвинувальний акт у кримінальних провадженнях зазначеної категорії злочинів передано до суду).

Як було зазначено вище, примусове відібрання зразків, у кримінальному провадженні відбувається лише у разі, коли зразки можуть бути використані для забезпечення завдань кримінального провадження. Проте примусове відібрання біологічних зразків у особи для обов`язкової державної реєстрації геномної інформації, для цілей формування електронного реєстру геномної інформації людини, чинним законодавством не передбачено.

Відповідно до рішення ЄСПЛ «Драган Петрович проти Сербії» від 14.04.2020, скарга №75229/10, відсутність передбачуваності законодавства, яке встановлює процедуру відібрання зразків для ДНК-аналізу під час розслідування, порушує ст. 8 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

З урахуванням вищевикладеного, слідчий суддя приходить до висновку, що такий ступінь втручання в права, свободи та інтереси підозрюваної не виправдовує потреб досудового розслідування, та фактично буде застосований з іншою метою, яка є відмінною від досягнення завдань кримінального провадження.

За таких обставин, клопотання є необґрунтованим та задоволенню не підлягає.

На підставі викладеного, керуючись ст. 3-4 Закону України «Про державну реєстрацію геномної інформації людини», постанови Кабінету Міністрів України від 29 серпня 2023 року № 978 «Порядок проведення обов`язкової державної реєстрації геномної інформації людини», ст. 2, 8, 9, 93, 91, 160-166, 241, 245, 372, 376, 395 КПК України, слідчий суддя -

У Х В А Л И В:

Клопотання старшого слідчого відділу розслідування особливо тяжких злочинів СУ ГУНП в Полтавській області ОСОБА_3 про надання дозволу на примусове відібрання біологічних зразків, погоджене прокурором, за матеріалами досудового розслідування, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000255 від 10.04.2024 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч. 2, 3 ст. 332 КК України, залишити без задоволення.

Ухвала остаточна та оскарженню не підлягає.

Заперечення на дану ухвалу може бути подано під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя ОСОБА_1