Житомирський апеляційний суд
Справа №279/3155/23 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія в порядку КПК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 вересня 2023 року Житомирський апеляційний суд

в складі: головуючого ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю: секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Житомирі матеріали провадження №279/3155/23 за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 30 травня 2023 року, якою відмовлено в задоволенні заяви засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, -

в с т а н о в и в:

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 просить ухвалу суду скасувати та постановити нову ухвалу, якою зарахувати йому у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 28.07.2021 по 04.04.2023 р., коли він перебував в СІЗО м.Києва для розгляду кримінального провадження, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два позбавлення волі. Вважає ухвалу суду незаконною та необґрунтованою, постановленою з порушенням норм процесуального та матеріального права, без повного та всебічного з`ясування обставин справи.

В ухвалі суду зазначено, що засуджений ОСОБА_7 звернувся до суду з клопотанням про перерахунок строку відбування призначеного покарання у відповідності із Законом України № 838/VIIІ від 26.11.2015 року та ст.72 КК України.

Відмовляючи у задоволенні клопотання засудженого, суд першої інстанції зазначив, що востаннє ОСОБА_7 засуджений 11.11.2022 року Шевченківським районним судом м. Києва за ч.2 ст. 15 ч.2 ст. 185 КК України до 2 років позбавлення волі. На підставі ч.4 ст. 70 КК України зараховано ОСОБА_7 частково відбуте покарання за вироком Шевченківського районного суду м.Києва від 22.05.2020 року і остаточно до відбуття призначено 8 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна.

Строк відбування покарання встановлено рахувати з 14.10.2017 року.

На підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано ОСОБА_7 період перебування під вартою з 29.05.2017 року по 30.05.2017 року включно з розрахунку день за два.

Вирок набрав законної сили 26.01.2023 року.

Таким чином, суд першої інстанції дійшов висновку, що строк попереднього ув`язнення засудженому ОСОБА_7 за вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 11.11.2022 року зарахований правильно, а тому відсутні підстави для задоволення клопотання засудженого.

З технічних причин відеоконференція з ДУ «Коростенська ВК №71» за участю засудженого ОСОБА_7 не відбулася.

Однак, враховуючи, що засуджений ОСОБА_7 належним чином повідомлений про час та місце апеляційного розгляду, в апеляційній скарзі не йдеться про погіршення його становища, тобто його участь не є обов`язковою, Колегія суддів з урахуванням також думки прокурора, вважає за можливе проводити апеляційний розгляд без його участі.

Заслухавши доповідача, думку прокурора в часткове підтримання апеляційної скарги засудженого, перевіривши доводи апеляційної скарги та матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з таких підстав.

Відповідно до ч.1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу.

Колегія суддів вважає, що суд першої інстанції зазначених вимог процесуального закону не дотримався.

Так, відповідно до правового висновку Верховного Суду, викладеному в п. 105 постанови від 29 серпня 2018 року (провадження № 13-31кс18), якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Відповідно до положень ст. 72 ч.5 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

Як вбачається з матеріалів провадження, вироком Шевченківського районного суду м.Києва від 22.05.2020 року ОСОБА_7 засуджено за ч.3 ст. 187, ч. 4 ст. 70 КК України до 8 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому на праві власності майна. Вирок набрав законної сили 01 квітня 2021 року.

Вироком Шевченківського районного суду м.Києва від 11.11.2022 року ОСОБА_7 засуджений за ч.2 ст. 15 ч.2 ст. 185 КК України до 2 років позбавлення волі та на підставі ч.4 ст. 70 КК України зараховано ОСОБА_7 частково відбуте покарання за вироком Шевченківського районного суду м.Києва від 22.05.2020 року і остаточно до відбуття призначено покарання у виді позбавлення волі строком 8 років 6 місяців з конфіскацією всього належного йому на праві власності майна.

Строк відбування покарання встановлено рахувати з 14.10.2017 року.

На підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано ОСОБА_7 період перебування під вартою з 29.05.2017 року по 30.05.2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вирок набрав законної сили 26.01.2023 року.

Зі змісту вироку Шевченківського районного суду м.Києва від 11.11.2022 року вбачається, що злочин за який засуджено ОСОБА_7 останній вчинив 28.05.2017 року (а.п.21-22).

Згідно довідки ДУ «Коростенська ВК (№71)» від 29.05.2023 року засуджений ОСОБА_7 з 29.07.2021 року був поміщений до ДУ «Київський СІЗО» (а.п.23-24).

Згідно положень ч.5 ст. 72 КК України, у строк попереднього ув`язнення включається строк: зокрема, перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Таким чином, строк перебування ОСОБА_7 в ДУ «Київське СІЗО» з 29.07.2021 року для розгляду кримінального провадження щодо нього Шевченківським районним судом м.Києва, є строком попереднього ув`язнення, який підлягає зарахуванню у строк відбування покарання відповідно до вимог ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII до набрання вироком Шевченківського районного суду м.Києва від 11.11.2022 року законної сили, тобто до 26.01.2023 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Що ж стосується періоду перебування засудженого ОСОБА_7 в слідчому ізоляторі після набрання вироком Шевченківського районного суду м.Києва від 11.11.2022 року законної сили, а саме після 26.01.2023 року по 04.04.2023 року, то відповідно до Закону України «Про попереднє ув`язнення» вказаний строк не є попереднім ув`язненням, тому не підлягає зарахуванню на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України 838-VIII, з розрахунку день за два.

За таких обставин, апеляційний суд дійшов висновку, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 підлягає частковому задоволенню.

Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, апеляційний суд, -

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнитит частково.

Ухвалу Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 30 травня 2023 року, якою відмовлено в задоволенні заяви засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання - скасувати та постановити нову ухвалу.

Зарахувати засудженому ОСОБА_7 у строк покарання за вироком Шевченківського районного суду м.Києва від 11.12.2022 року строк його попереднього ув`язнення з 29.07.2021 року до 26.01.2023 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року).

Ухвала оскарженню не підлягає.

Судді: