ДЗЕРЖИНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КРИВОГО РОГУ
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А
іменем України
Справа № 210/3056/22
Провадження № 1-в/210/447/22

"18" листопада 2022 р.

Дзержинський районний суд міста Кривого Рогу Дніпропетровської області у складі:

головуючого - судді ОСОБА_1 , за участі секретаря судових засідань - ОСОБА_2

учасники провадження, які беруть участь у розгляді справи: прокурор Криворізької південної окружної прокуратури ОСОБА_3 , представник ДУ "КВК № 80" - ОСОБА_4 засуджений ОСОБА_5 , захисник засудженого - адвокат ОСОБА_6 ,

розглянувши в режимі дистанційного провадження (відеоконференції) з Державною установою "Криворізька виправна колонія № 80" у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Кривий Ріг заяву засудженого:

ОСОБА_5 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженого вироком Калінінського районного суду м. Уфи республіки Башкортостан Російської Федерації від 26 червня 2018р. за вчинення злочину, передбаченого ч.1 ст. 105 Кримінального кодексу Російської Федерації до покарання у виді позбавлення волі на строк 9 років колонії суворого режиму. Верховним судом республіки Башкорстан постановлено апеляційну ухвалу, якою вирок Калінінського районного суду м. Уфи республіки Башкортостан Російської Федерації від 26 червня 2018р. відносно ОСОБА_5 змінено, призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 8 років 6 місяців колонії суворого режиму. Ухвалою Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 23 березня 2020 року вирок приведено у відповідність із законодавством України.

- про зарахування строкупопереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку день за два (частина 5 стаття 72 КК України в редакції закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015р.) та про зарахування строку етапування з ФКУ НК -6 УФСЗН РФ до КВК №80,-
ВСТАНОВИВ:
Засуджений ОСОБА_5 звернувся до Дзержинського районного суду міста Кривого Рогу з заявою про зарахування строку попереднього ув`язнення а також про зарахування строку етапування з ФК У ИК-6 УФСЗН РФ до ВК №80.

Клопотання подане в порядку статей 537-539 КПК України до суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок.

Ухвалою Дзержинського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області від 26 вересня 2022 року призначено розгляд подання в режимі відеоконференції за місцем відбування покарання обвинуваченого.

Позиції сторін.
Представник ДУ «КВК № 80» ОСОБА_4 покладався на розсуд суду при прийнятті рішення в порядку статті 537 КПК України.
В судовому засіданні ОСОБА_5 підтримав своє клопотання та просив суд його задовольнити, зазначивши, що він засуджений на території Російської Федерації, злочин, за яким він засуджений та відбуває покарання був вчинений в період дії Закону, що передбачав такий перерахунок, під час приведення вироку у відповідність суд йому даний строк не перерахував.

Захисник засудженого - адвокат ОСОБА_6 , підтримала клопотання засудженого, просила його задовольнити.
Прокурор ОСОБА_3 заперечував з приводу заявленого клопотання та зазначив, що законних підстав для перерахунку строку попереднього ув`язнення не має.
Обставини, встановлені судом.
Засуджений просить застосувати до нього положення частини 5 статті 72 КК України, в редакції, що діяла з 21 грудня 2015 року (Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 року за №842-УІІІ). Вважає, що оскільки після постановлення вироку він був переведений до СІЗО для приведення його вироку у відповідність із законодавством України, суд має йому перерахувати строк попереднього ув"язнання з розрахунку один день попереднього ув"язнання за два дні позбавлення волі.

Матеріалами справи встановлено, що ОСОБА_5 29 грудня 2017 був затриманий.

Калінінським районним судом м. Уфи республіки Башкортостан Російської Федерації 30 грудня 2017 року обрано відносно засудженого ОСОБА_5 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою строком на один місяць 28 днів, згодом даний запобіжний захід було продовжено.

ОСОБА_5 засуджений вироком Калінінського районного суду м. Уфи республіки Башкортостан Російської Федерації від 26 червня 2018р. за вчинення злочину, передбаченого ч.1 ст. 105 Кримінального кодексу Російської Федерації до покарання у виді позбавлення волі на строк 9 років колонії суворого режиму. Строк покарання відраховувати з 26.06.2018року зарахувавши засудженому в строк відбування покарання час тримання під вартою з 29.12.2017року по 25.06.2018 рік.

Верховним судом республіки Башкорстан 10 вересня 2018 року постановлено апеляційну ухвалу, якою вирок Калінінського районного суду м. Уфи республіки Башкортостан Російської Федерації від 26 червня 2018р. відносно ОСОБА_5 змінено, призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 8 років 6 місяців колонії суворого режиму.

Вирок суду набрав законної 10 вересня 2018 року.

Ухвалою Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 23 березня 2020 року вирок Калінінського районного суду м. Уфи республіки Башкортостан Російської Федерації від 26 червня 2018року приведено у відповідність із законодавством України. Строк відбуваня покарання відраховано з 26 червня 2018 року, зараховано в строк відбування покарання період попереднього ув"язнення з 29 грудня 2017 року по 25 червня 2018 року.

Ухвалою Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 02 лютого 2022 року у задоволенні заяви засудженого ОСОБА_5 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання відмовлено.

Початок строку: 26.06.2018 року, кінець строку: 28.06.2026 року.

Засуджений ОСОБА_5 прибув до Державної установи «Криворізька виправна колонія (№80)» - 22.08.2022 року.
Згідно повідомлення про затримання, засуджений ОСОБА_5 був затриманий 29.12.2017 року, запобіжний захід відносно нього обрано 30.12.2017 року але за вироком Калінінського районного суду м. Уфи республіки Башкортостан Російської Федерації від 26 червня 2018року початок строку рахується з 26.06.2018 року .

Мотиви та висновку суду
Відповідно до ч. 1 ст. 7 КК України громадяни України, які вчинили злочини за її межами, підлягають кримінальній відповідальності за цим Кодексом, якщо інше не передбачено міжнародними договорами України, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Згідно ч. 1 ст. 602 КПК України вирок суду іноземної держави може бути визнаний і виконаний на території України у випадках і в обсязі, передбачених міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України.

Пунктом b) ч. 1 ст. 9 Конвенції про передачу засуджених осіб від 21 березня 1983 року передбачено, що компетентні власті держави виконання вироку визнають вирок з використанням судової або адміністративної процедури своєї держави і таким чином замінюють міру покарання, призначену в державі визначення вироку, мірою покарання, передбаченою законодавством держави виконання вироку за такий самий злочин, згідно з положеннями ст. 11 Конвенції.

Відповідно до п.п. а), с), d) ч. 1 ст. 11 Конвенції про передачу засуджених осіб від 21 березня 1983 року, у випадку заміни вироку застосовуються процедури, передбачені законодавством держави виконання вироку. Замінюючи вирок, компетентний орган повинен враховувати зроблені щодо фактів висновки, які ясно викладені або припускаються в рішенні, ухваленому державою винесення вироку; повинен зарахувати у строк покарання весь період, впродовж якого засуджена особа була позбавлена волі; не повинен посилювати кримінальне покарання засудженої особи і не повинен вважати обов`язковими ніякі мінімальні строки позбавлення волі, які законодавство держави виконання вироку може передбачити за вчинення злочину або злочинів.

Положеннями ч. 3 та ч. 4 ст. 610 КПК України передбачено, що суд під час розгляду клопотання Міністерства юстиції України визначає статті (частини статей) закону України про кримінальну відповідальність, якими передбачена відповідальність за кримінальне правопорушення, вчинене засудженим громадянином України, і строк позбавлення волі, визначений на підставі вироку суду іноземної держави.

При визначенні строку покарання у виді позбавлення волі, що підлягає відбуванню на підставі вироку суду іноземної держави, суд дотримується тривалості призначеного таким вироком покарання.

Судом встановлено, що приводячи вирок Калінінського районного суду м. Уфи республіки Башкортостан Російської Федерації від 26 червня 2018р. відносно ОСОБА_5 . Бердянський міськрайонний суд Запорізької області не застосував положення ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України №842-УІІІ від 26.11.2015р.), якою передбачено зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Визначено вважати ОСОБА_5 засудженим: - за ч. 1 ст. 115 КК України до 8 років 6місяців позбавлення волі.

Строк покарання ОСОБА_5 обчислювати з моменту його затримання - з 26.06.2018 року, зарахувавши в строк відбуття покарання період з 29.12.2017 року по 25.06.2018 року.

Ухвалою Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 02 лютого 2022 року відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк покарання.

Доводи засудженого, щодо зарахування строку попереднього ув`язнення за час етапування останнього та перебування слідчих ізоляторах, суд вважає безпідставними і тому не вбачає підстав для задоволення клопотання з наступних мотивів.

Частиною 5 статті 72 КК України, в редакції, що діяла з 21 грудня 2015 року (Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 року за №842-УІІІ) передбачено зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а у разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, - також передбачено переведення строку попереднього ув`язнення у строк позбавлення волі за вищезазначеним співвідношенням та переведення визначеного строку позбавлення волі в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного ч. 1 ст.72 КК України.

Суд зазначає, що 21 червня 2017 року набув чинності Закон України №2046-VIII від 18.05.2017 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», відповідно до якого частину 5 статті 72 Кримінального кодексу України викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті».

Відповідно до правового висновку щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання) викладеного у пунктах 102-107 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17-к:

"102. Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України.

103. Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).

104. Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).

105. Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

106. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

107. Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Таким чином, після набрання чинності Законом України №2046-VIII від 18.05.2017 року, тобто з 21 червня 2017 року попереднє ув`язнення зараховується у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Судовим розглядом встановлено, що ОСОБА_5 вчинив кримінальне правопорушення 26 грудня 2017 року, за що був засуджений 26 червня 2018 року. Запобіжний захід у межах даного кримінального провадження ОСОБА_5 обрано 30.12.2017 року.

Згідно статті 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» №3352-XII від 30.06.1993 року, попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Отже, попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

Оскільки судом встановлено, що ОСОБА_5 вчинив кримінальне правопорушення, після 20 червня 2017 року, у час коли підлягає застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII), тобто з 21 червня 2017 року попереднє ув`язнення зараховується у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, тому підстави для задоволення клопотання відсутні.

Крім того, судовим розглядом встановлено, що в особовій справі засудженого міститься реєстрації його руху між установами виконання покарань, відповідно до якої ОСОБА_5 прибув 04.11.2021 року до Державної установи «Установа виконання покарань №11 (м. Кам`яне). Евакуйований до Черкаського СІЗО 06.04.2022 року. З 22.08.2020 року і по теперішній час переведений до відбування покарання в Державній установі «Криворізька виправна колонія (№80).

ОСОБА_5 етапований при продовженні відбування покарання на території України, не утримувався під вартою в межах іншого кримінальних провадженнях, до нього не застосовувались заходи забезпечення кримінального провадження, та й, відповідно, попереднє ув"язнення.

Бердянським міськрайонним судом Запорізької області від 02.02.2022 року у задоволенні клопотання ОСОБА_5 у застосуванні відносно нього положення ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України №838-V111) та зарахувати останньому у строк покарання строк попереднього ув`язнення було відмовлено. Підставою відмови є той факт, що злочин, передбачений ч. 1 ст. 115 КК України, було вчинено ОСОБА_5 26.12.2017 року.

Та обставина, що в подальшому ОСОБА_5 був етапований для подальшого відбуття покарання за вироком, що набув законної сили, з місця відбування покарання до СІЗО, не є підставою для застосування зарахування у строк попереднього ув`язнення період етапування, з 19.12.2019 року по 22.04.2020 року включно, за правилами частини 5 статті 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.

У зв`язку із наведеним, не підлягає зарахуванню у строк попереднього ув`язнення термін слідування під вартою засудженої особи із слідчого ізолятора до установи виконання покарань, тобто, термін від дати набрання обвинувальним вироком законної сили до дати прибуття до місця відбуття покарання.

На підставі та керуючись ст. 72 КК України, ст.ст. 537, 539 КПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:
У задоволенні заяв засудженого ОСОБА_5 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку день за два (частина 5 стаття 72 КК України в редакції закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015р.) та щодо зарахування строку за час етапування останнього з ФКУ РФ до КВК №80, відмовити.

Направити до Державної установи "Криворізька виправна колонія №80" копії ухвал - для відома та виконання, а так само і для вручення засудженому.

Копію ухвали вручити прокурору.

Ухвала може бути оскаржена протягом семи днів з дня її оголошення шляхом подання апеляції до Дніпровського апеляційного суду через Дзержинський районний суд м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, а засудженим, який відбуває покарання в місцях позбавлення волі - в той же строк з моменту отримання її копії.

Повний текст ухвали складено та проголошено 21 листопада 2022 року о 08год.35хв. в залі судового засідання № 309 Дзержинського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області (м. Кривий Ріг, пр-т Миру 24, третій поверх)

Суддя: ОСОБА_1