Провадження №11-кп/801/423/2023
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 квітня 2023 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 ,

ОСОБА_4 ,

з секретарем судового засідання ОСОБА_5 ,

за участю:

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

представника потерпілого ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Вінниці матеріали кримінального провадження № 0001109 за апеляційною скаргою прокурора Вінницької окружної прокуратури Вінницької області ОСОБА_9 на вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 22.02.2023, яким

ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженку м. Вінниця, громадянку України, проживаючу за адресою: АДРЕСА_1 , раніше засуджену 09.02.2023 вироком Вінницького апеляційного суду за ч. 4 ст. 191 КК України до п`яти років позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій на підприємствах, в установах чи організаціях усіх форм власності строком на три роки,

визнано винуватою у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 191 КК України, та призначено їй покарання у виді двох років позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій на підприємствах, в установах чи організаціях усіх форм власності строком на два роки.

Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України, визначено ОСОБА_10 покарання за сукупністю злочинів, з врахуванням покарання призначеного вироком Вінницького апеляційного суду від 09.02.2023, шляхом поглинення більш суворим покаранням менш суворого та призначено остаточне покарання у вигляді п`яти років позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій на підприємствах, в установах чи організаціях усіх форм власності строком на три роки.

Строк відбування покарання ОСОБА_10 вирішено рахувати з моменту набуття даним вироком законної сили або моменту фактичного затримання на виконання вироку суду.

Зараховано ОСОБА_10 в строк покарання частково відбуте покарання за вироком Вінницького апеляційного суду від 09.02.2023.

Стягнуто з ОСОБА_10 процесуальні витрати по проведенню експертиз в сумі шістнадцять тисяч двісті тридцять чотири гривні 22 копійки в дохід держави.

Судом першої інстанції встановлено, що відповідно до п. 1.1 Положення «Про пересувне відділення поштового зв`язку №81» Вінницької дирекції АТ «Укрпошта», затвердженого наказом директора Вінницької дирекції АТ «Укрпошта» ОСОБА_11 № 247 від 03.07.2020 (далі - Положення про ПВПЗ № 81), наказом директора Вінницької дирекції від 29.03.2019 № 153 створене пересувне відділення поштового зв`язку № 81 Вінницької дирекції Акціонерного товариства «Укрпошта» (далі - ПВПЗ №81). Згідно з п. 1.4. Положення про ПВПЗ № 81 місцезнаходження ПВПЗ - Привокзальна площа, 2, м. Вінниця.

Відповідно до п. 3.1.4., 3.1.5., 3.1.6., 3.1.7. на ПВПЗ № 81 серед інших покладаються такі функції: виплата та доставка пенсій, грошової допомоги малозабезпеченим громадянам, інших соціальних виплат на договірних засадах; виплата, досилання/повернення/доставка переказів; приймання платежів за комунальні послуги, послуги зв`язку тощо; приймання передплати на періодичні друковані видання та їх доставка.

Відповідно до наказу Вінницької дирекції АТ «Укрпошта» про прийняття на роботу № 2499-к від 24.05.2019, ОСОБА_10 була призначена на посаду начальника відділення зв`язку поштового ПВПЗ №81 ВПЗ Вінницького району Відділення поштового зв`язку (код за ЄДРПОУ-20116650, юридична адреса: вул. Соборна, 59, м. Вінниця).

24.05.2019 між ОСОБА_10 та Вінницькою дирекцією АТ «Укрпошта» в особі директора Вінницької дирекції АТ «Укрпошта»» ОСОБА_12 укладено договір про повну індивідуальну матеріальну відповідальність, згідно з яким ОСОБА_10 виконує роботу, безпосередньо пов`язану із збереженням, обробкою, продажем, відпусканням, перевезенням або застосуванням у процесу виробництва переданих їй цінностей; веде облік, складає та надає в установленому порядку товарно-грошові та інші звіти про рух і залишки довірених їй матеріальних та грошових цінностей.

Відповідно до п. 4.1. IV розділу Положення про ПВПЗ № 81 начальник ПВПЗ зобов`язаний: забезпечувати облік грошових коштів та інших матеріальних цінностей, ведення касових операцій згідно з вимогами Положення про ведення касових операцій в підрозділах національного оператора поштового зв`язку та Порядку організації роботи з готівковими коштами в об`єктах поштового зв`язку АТ «Укрпошта», надання звітності до Вінницької дирекції у встановлені строки; доводити планові завдання до працівників ПВПЗ та здійснювати контроль за їх виконанням; забезпечувати збереження грошових коштів, цінностей, поштових відправлень, майна; організувати контроль за роботою працівників пересувного поштового зв`язку.

Таким чином, ОСОБА_10 обіймала посаду, пов`язану із виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій, тобто згідно з ч. 3 ст. 18 КК України була службовою особою.

Відповідно до п. 4.8 Інструкції про здійснення касових операцій у ПАТ «Укрпошта», затвердженої наказом ПАТ «Укрпошта» № 720 від 11.06.2020 року (далі - Інструкція) усі касові операції, що проводяться працівниками ВПЗ протягом робочого дня (зміни), відображаються у Касовій довідці ф. 42 та у Касовому звіті. Для кожного виду валют ведеться окремий Касовий звіт та окрема Касова довідка ф. 42 ВПЗ. У разі відсутності протягом робочого дня (зміни) проведених операцій з іноземними валютами у ВПЗ Касова довідка ф.42 та Касовий звіт в іноземних валютах не формуються та не додаються до касових документів ВПЗ в національній валюті. ВПЗ не ведуть касову книгу. Відповідно до п. 6.19 Інструкції розкрадання готівкових коштів та інших цінностей документально підтверджується актом інвентаризації та актом проведеного службового розслідування. Відповідно до п. 6.25.1 у ВПЗ прийом-передача готівкових коштів, а сплачених документів між працівниками ВПЗ та начальником/заступником начальника/ іншою відповідальною особою ВПЗ здійснюється за Книгою обліку виданої та прийнятої старшим касиром готівки (КО-5).

В період часу з 01.01.2020 по 15.07.2020, ОСОБА_10 , будучи службовою особою, маючи безперешкодний доступ до грошових коштів, належних Вінницькій дирекції АТ «Укрпошта», діючи умисно, з корисливих спонукань, використовуючи свої повноваження всупереч інтересам служби для незаконного обертання чужого майна, реалізуючи єдиний умисел, спрямований на привласнення коштів АТ «Укрпошта», шляхом зловживання своїм службовим становищем, перебуваючи в точках присутності, що розташовані в селах Вінницького району Вінницької області, а саме Гавришівка, Лаврівка, Медвідка, В. Крушлинці, Стрижавка - 1, отримувала у операторів (листонош) грошові кошти, сплачені громадянами за товарно-матеріальні цінності, а саме реалізацію товару, з припискою до касових довідок, а також формувала касові звіти по отриманих готівкових коштах.

В подальшому, порушуючи вимоги п. 4.8 Інструкції, ОСОБА_10 , вищевказані касові звіти та отримані готівкові кошти в касу Вінницької дирекції АТ «Укрпошта» не здавала, а звертала їх на власну користь. Так, ОСОБА_10 за вищевказаний період привласнила грошові кошти в загальній сумі 23782,35 грн.

Таким чином, ОСОБА_10 створювала помилкове уявлення у керівництва та інших працівників Вінницької дирекції АТ «Укрпошта» щодо неотримання Товариством платежів сплачуваних за оплату товарно-матеріальних цінностей, а саме реалізацію товару.

Окрім того, в період часу з 01.01.2020 по 15.07.2020 ОСОБА_10 , перебуваючи на зазначеній посаді, продовжуючи реалізацію свого злочинного умислу, діючи умисно, з корисливих спонукань, використовуючи свої повноваження всупереч інтересам служби для незаконного обертання чужого майна, отримала готівкові кошти в сумі 87045, 96 грн на підставі підкріплення для здійснення виплати нарахованої пенсії громадянам, однак, зловживаючи своїм службовим становищем, звернула їх на власну користь.

В період часу з 01.01.2020 по 15.07.2020 ОСОБА_10 , маючи безперешкодний доступ до готівкових грошових коштів належних Вінницькій дирекції АТ «Укрпошта», з каси товариства незаконно взяла 12599,42 грн., привласнивши їх.

Відповідно до висновку експерта № 872/873/22-21 від 20.06.2022, за результатами проведення судової економічної експертизи встановлена за актом інвентаризації від 15.07.2020 нестача грошових коштів у касі на суму 99645,38 грн. на ПВПЗ № 81 Філія Вінницької дирекції Акціонерного товариства «Укрпошта» на 15.07.2020 документально підтверджується. За результатами дослідження нестача товарно-матеріальних цінностей ПВПЗ № 81 Філії Вінницької дирекції Акціонерного товариства «Укрпошта» станом на 15.07.2020 документально підтверджується в сумі 23782,35 грн.

Своїми умисними діями ОСОБА_10 завдала АТ «Укрпошта» матеріальну шкоду на загальну суму 123427,73 грн.

Прокурор у кримінальному провадженні подав апеляційну скаргу, в якій не оспорюючи правильність кваліфікації дій обвинуваченої та доведеність її винуватості, вважає, що вирок суду стосовно ОСОБА_10 підлягає зміні через істотні порушення вимог кримінального процесуального закону та неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність. Вказує на помилкове зарахування обвинуваченій ОСОБА_10 в строк відбування покарання частини відбутого покарання за попереднім вироком та неправильне визначення початку строку відбування покарання.

Заслухавши доповідача, виступ прокурора на підтримку апеляційної скарги, представника потерпілого, який поклався на розсуд суду та заперечення проти вимог прокурора, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження, апеляційний суд дійшов наступних висновків.

Відповідно ч. 1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_10 у вчиненні кримінальних правопорушень за обставин, викладених у вироку, та правильність кваліфікації її дій за ч. 2 ст. 191 КК України ґрунтуються на зібраних у справі доказах, зокрема, показаннях самого обвинуваченої, яка в судовому засіданні повністю визнала свою вину та повідомила обставини вчиненого злочину.

При цьому є обґрунтованими доводи прокурора про істотне порушення вимог кримінального процесуального закону та неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме застосування закону, який не підлягає застосуванню.

Відповідно до вимог ст. 370 КПК України судове рішення, у тому числі вирок суду, має бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбаченим цим Кодексом.

Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому кримінальному правопорушенні, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

Приймаючи рішення про зарахування ОСОБА_10 в строк покарання за вироком від 22.02.2023 частково відбутого покарання за вироком Вінницького апеляційного суду від 09.02.2023, судом першої інстанції не враховано, що на момент винесення оскаржуваного вироку ОСОБА_10 не почала відбувати покарання за попереднім вироком Вінницького апеляційного суду від 09.02.2023.

Зарахування в строк покарання частини відбутого покарання за попереднім вироком, яке ОСОБА_10 не починала відбувати, свідчить про застосування судом закону, який не підлягає застосуванню.

Також судом першої інстанції допущено істотне порушення вимог кримінального процесуального закону при визначенні початку строку відбування покарання ОСОБА_10 .

Відповідно до п. 2 ч. 4 ст. 374 КПК України, у резолютивній частині вироку, у разі визнання особи винуватою, зазначається, окрім іншого, початок строку відбування покарання.

Згідно ст. 374 КПК України та роз`яснень, що містяться в п. 29 постанови Пленуму Верховного Суду України № 7 від 24.10.2003 «Про практику призначення судами кримінального покарання», в резолютивній частині обвинувального вироку покарання має бути визначене таким чином, щоб під час його виконання не виникло ніяких сумнівів щодо виду і розміру покарання, призначеного судом.

Судом першої інстанції у вироку визначено строк відбування покарання ОСОБА_10 рахувати з моменту набуття даним вироком законної сили або моменту фактичного затримання на виконання вироку суду.

Таке визначення початку строку відбування покарання у виді позбавлення волі є неконкретизованим, що надалі унеможливить його належне виконання.

Враховуючи, що стосовно ОСОБА_10 не обирався запобіжний захід у виді тримання під вартою та, станом на момент ухвалення оскаржуваного вироку 22.02.2023 ОСОБА_10 не почала відбувати покарання за попереднім вироком від 09.02.2023, початок строку відбування покарання останній необхідно рахувати з моменту затримання на виконання вироку суду.

Таке неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, є підставами для зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407 - 409 КПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 22.02.2023 стосовно ОСОБА_10 за ч. 2 ст. 191 КК України змінити.

Виключити з резолютивної частини вироку вказівку про зарахування в строк відбування покарання частити відбутого покарання за вироком Вінницького апеляційного суду від 09.02.2023 та вказівку, що строк відбування покарання ОСОБА_10 слід рахувати з часу набуття вироком законної сили.

В резолютивній частині вироку зазначити, що початок строку відбування покарання рахувати з моменту затримання ОСОБА_10 на виконання вироку суду.

В решті вирок залишити без змін.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення, може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3