Провадження № 11-кп/4808/303/22
Категорія ст.78 КК України
Головуючий у 1 інстанції ОСОБА_1
Суддя-доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 липня 2022 року м. Івано-Франківськ
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Івано Франківського апеляційного суду в складі :

головуючого судді ОСОБА_3 ,

суддів ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,

секретаря судового засідання ОСОБА_6 ,

з участю прокурора ОСОБА_7 ,

засудженого ОСОБА_8 ,

захисника ОСОБА_9 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_9 , який діє в інтересах засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Івано Франківського міського суду від 01 червня 2022 року,-

в с т а н о в и л а :

Вказаною ухвалою подання Івано Франківського районного відділу філії ДУ «Центр пробації» в Івано Франківській області про скасування звільнення ОСОБА_8 від відбування основного покарання з випробуванням і направленням його для відбування призначеного судом покарання задоволено.

Скасовано звільнення засудженого ОСОБА_8 від відбування призначеного основного покарання з випробуванням, призначеного вироком Івано Франківського міського суду Івано Франківської області від 16.12.2019 року за ст. 286 ч.2 КК України і направлено засудженого ОСОБА_8 для відбування покарання у виді трьох років позбавлення волі, призначеного вироком Івано Франківського міського суду від 16.12.2019 року.

Строк відбування покарання засудженому ОСОБА_8 вказано рахувати з часу фактичного затримання.

В апеляційній скарзі захисник ОСОБА_9 в інтересах засудженого ОСОБА_8 зазначає, що ухвала суду першої інстанції є незаконною та необгрунтованою, оскільки прийнята із порушенням вимог кримінально процесуального законодавства.

Вказує, що відповідно до вироку Івано Франківського міського суду від 16.12.2019 року, ОСОБА_8 засуджено за ст. 286 ч.2 КК України до основного покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки від відбування якого звільнено з іспитовим строком 2 роки.

Під час зазначеного іспитового строку його підзахисний вчинив нове кримінальне правопорушення, передбачене ст. 389 ч.1 КК України.

Нормою ст. 71 ч.1 КК України, передбачено, що якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбування покарання вчинив нове кримінальне правопорушення, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

При цьому, згідно ст. 71 ч.4 КК України, остаточне покарання за сукупністю вироків, крім випадків, коли воно визначається шляхом поглинення одного покарання іншим, призначеним у максимальному розмірі, має бути більшим від покарання, призначеного за нове кримінальне правопорушення, а також від невідбутої частини покарання за попереднім вироком.

Вироком Івано Франківського міського суду від 30.06.2021 року ОСОБА_8 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 389 ч.1 КК України та засуджено із застосуванням ст. 69 КК України до штрафу, який ухвалено виконувати самостійно як і попередній вирок міського суду від 16.12.2019 року.

Тобто, суд застосувавши правила призначення покарання за сукупністю вироків, вважав за можливе не призначати остаточне покарання ОСОБА_8 у вигляді реального позбавлення волі, а фактично залишив до самостійного виконання попереднє покарання за першим вироком із іспитовим строком.

Звертає увагу суду на те, що правильність вказаного вироку від 30.06.2021 року не може піддаватися оцінці на даний час, в тому числі й у межах розгляду подання пробації, оскільки його ніхто з учасників не оскаржував та він набрав законної сили ще 30.07.2021 року.

Зазначає, що ОСОБА_8 порушив обмеження, встановлені саме додатковим покаранням, за що поніс покарання.

Просить ухвалу Івано Франківського міського суду від 01.06.2022 року скасувати. Прийняти нову ухвалу, якою у задоволенні подання Івано Франківського районного відділу філії ДУ «Центр пробації » в Івано Франківській області про скасування звільнення ОСОБА_8 від відбування призначеного основного покарання і направлення його для відбування покарання відмовити.

Під час апеляційного розгляду:

- засуджений ОСОБА_8 та його захисник ОСОБА_9 підтримали подану апеляційну скаргу, просили її задовольнити, а ухвалу суду першої інстанції скасувати;

- прокурор з приводу поданої апеляційної скарги захисника ОСОБА_9 , який діє в інтересах засудженого ОСОБА_8 заперечила, просила залишити її без задоволення, а ухвалу суду першої інстанції без змін.

Заслухавши суддю - доповідача, доводи учасників кримінального провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу слід задовольнити, з наступних підстав.

У відповідності до п.8 ч.1 ст. 537 КПК України суду надано право під час виконання вироків вирішувати питання про направлення звільненого від відбування покарання з випробуванням для відбування покарання, призначеного судом.

Згідно приписів ч.3 ст. 78 КК України, у разі вчинення засудженим протягом іспитового строку нового кримінального правопорушення суд призначає йому покарання за правилами, передбаченими в статтях 71,72 цього Кодексу.

Отже, для направлення засудженого для відбування призначеного покарання під час іспитового строку згідно з ч. 3 ст. 78 КК України достатньо невиконання ним хоча б однієї із двох умов: невиконання покладених на нього обов`язків, визначених у ст. 76 КК України, або вчинення нового кримінального правопорушення в період іспитового строку.

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 166 КВК України, якщо засуджений не виконує обов`язки, встановлені цим Кодексом, Законом України «Про пробацію», а також покладені на нього судом, або систематично вчиняє правопорушення, що тягнуть за собою адміністративні стягнення і свідчать про його небажання стати на шлях виправлення, уповноважений орган з питань пробації вносить до суду подання про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення засудженого для відбування призначеного покарання.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження вироком Івано Франківського міського суду від 16 грудня 2019 року ОСОБА_8 визнано винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст. 286 КК України та призначено йому покарання позбавлення волі на строк три роки з позбавленням права керувати транспортними засобами на строк два роки.

На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_8 від відбування призначеного основного покарання у виді позбавлення волі з випробуванням, встановивши іспитовий строк тривалістю два роки. Покладено на ОСОБА_8 обов`язки передбачені п.п.1,2 ч.1 ст. 76 КК України.

Окрім цього, 30 червня 2021 року вироком Івано Франківського міського суду ОСОБА_8 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 389 КК України, та із застосуванням ч.1 ст. 69 КК України призначено йому покарання у виді штрафу в розмір 600 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 10200 гривень.

На підставі ст. 71 КК України до покарання, призначеного за даним вироком, приєднано не відбуте покарання за вироком Івано Франківського міського суду Івано Франківської області від 16 грудня 2019 року.

Відповідно до ст. 72 ч.3 КК України даний вирок та вирок Івано Франківського міського суду від 16 грудня 2019 року вказано виконувати самостійно.

12.04.2022 року заступник начальника Івано Франківського районного відділу філії ДУ «Центр пробації » Івано Франківської області звернувся до суду із поданням про скасування звільнення від основного покарання ОСОБА_8 , засудженого вироком Івано Франківського міського суду від 16.12.2019 року за ч.2 ст. 286 КК України до позбавлення волі на строк 3 роки з позбавленням права керувати транспортними засобами на строк два роки і на підставі ст. 75 КК України звільненого від відбування призначеного основного покарання у виді позбавлення волі з іспитовим строком 2 роки з покладенням на нього обов`язків, передбачених ст. 76 КК України.

Дане подання мотивував тим, що засуджений ОСОБА_8 під час іспитового строку вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст.389 КК України, за яке 30.06.2021 року Івано Франківським міським судом його було визнано винним та призначено покарання у виді штрафу в розмірі 600 (шістсот) неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 10200 гривень. Вирок набрав законної сили 31.07.2021 року. Відповідно до вироку Івано Франківського міського суду від 30.06.2021 року, на підставі ч.3 ст. 72 КК України, вирок Івано Франківського міського суду від 16.12.2019 року вказано виконувати самостійною. Іспитовий строк щодо ОСОБА_8 закінчився 16.12.2021 року.

Тобто з вищенаведеного вбачається, що вироком Івано Франківського міського суду від 30.06.2021 року не враховано факт вчинення ОСОБА_8 нового кримінального правопорушення під час іспитового строку.

А тому перевіривши доводи апеляційної скарги захисника та матеріали кримінального провадження колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов до передчасного висновку про необхідність скасування ОСОБА_8 звільнення від відбування покарання з випробуванням та направленням його для відбування призначеного покарання.

Так як, згідно ст. 78 ч.3 КК України у разі вчинення особою під час іспитового строку нового злочину суди мають розцінювати це як порушення умов застосування статі 75 КК України про звільнення від відбування покарання з випробуванням і призначити покарання за сукупністю вироків на підставі статті 71 КК України.

Судова колегія звертає увагу суду на те, що у разі вчинення особою під час іспитового строку нового злочину, таку обставину необхідно врахувати саме при призначенні покарання за новий злочин за правилами ст. 71 КК України, а не як підставу скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням та направленням засудженого для відбуття призначеного судом покарання, тобто умови та підстави застосування ст. 78 ч.2 та ч.3 КК України, мають різні правові наслідки.

З огляду на викладене, апеляційна скарга захисника ОСОБА_9 в інтересах засудженого ОСОБА_8 є обґрунтованою, і наведені в ній доводи дають підстави для її задоволення.

Керуючись ст.ст. 376,404,405,407,418,419 КПК України, колегія суддів,-

п о с т а н о в и л а :

Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_9 , який діє в інтересах засудженого ОСОБА_8 -задовольнити.

Ухвалу Івано Франківського міського суду від 01 червня 2022 року про скасування звільнення від відбування основного покарання з випробуванням засудженого ОСОБА_8 - скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою у задоволенні подання Івано - Франківського районного відділу філії ДУ «Центр пробації» в Івано Франківській області про скасування звільнення ОСОБА_8 від відбування основного покарання з випробуванням і направленням його для відбування призначеного судом покарання - відмовити.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий суддя ОСОБА_3

Судді: ОСОБА_5

ОСОБА_4