Справа № 676/713/21
Номер провадження 1-кс/676/1265/22
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
05 вересня 2022 року м. Кам`янець-Подільський

Слідчий суддя Кам`янець-Подiльського міськрайонного суду Хмельницької області ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянув у відкритому судовому засіданні в приміщені Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області клопотання слідчого СВ Кам`янець-Подільського РУП ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_3 про дозвіл на тимчасовий доступ до документів, які містять охоронювану законом таємницю по кримінальному провадженню №0000036 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.194 КК України, -

в с т а н о в и в:

Слідчий СВ Кам`янець-Подільського РУП ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_3 звернувся до слідчого судді Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області з клопотанням, погодженим з прокурором Кам`янець-Подільської окружної прокуратури в Хмельницькій області ОСОБА_4 про дозвіл на тимчасовий доступ до документів, які містять охоронювану законом таємницю по кримінальному провадженню №0000036 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.194 КК України.

В обґрунтування клопотання слідчий зазначає, що невстановлена особа близько 02.52 год. 05 лютого 2021 року в дворі будинку по АДРЕСА_1 , шляхом підпалу вчинила умисне пошкодження автомобіля марки «Hyundai Santa Fe» реєстраційний державний номер НОМЕР_1 , який перебуває в тимчасовому користуванні ОСОБА_5 та належить ОСОБА_6 .

Дане кримінальне правопорушення, 05 лютого 2021 року, зареєстроване в Єдиному реєстру досудових розслідувань за №0000036 за ч.2 ст.194 КК України.

Під час проведення досудового розслідування 05.02.2021 року допитано потерпілого ОСОБА_5 , користувача автомобіля «HYUNDAI Santa FE», державний номерний знак НОМЕР_1 , який надав покази про те, що він безоплатно користується вищевказаним автомобілем, який належить його тещі ОСОБА_6 .

Так, 04.02.2021 року потерпілий цілий день користувалась автомобілем у власних справах, будь-яких підозрілих осіб чи автомобілів він не бачив. Близько 18 год. потерпілий залишив автомобіль поруч із входом до квартири по АДРЕСА_1 , а близько 02.55 год. 05.02.2021 року почув крик свого сусіда, який проживає у квартирі АДРЕСА_2 даного будинку, що горить авто. У вчиненому кримінальному правопорушенні ОСОБА_5 підозрює ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 та ОСОБА_12 із якими у нього були конфлікти на ґрунті діяльності як депутата.

05.02.2021 року оперуповноважені СКП Кам`янець-Подільського ВП ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_13 та ОСОБА_14 у ході виконання доручення слідчого ОСОБА_15 переглянули лазерний диск із камерами відеоспостереження та у одній із осіб, які вчинила підпал автомобіля, впізнали ОСОБА_16 , раніше судимого за скоєння кримінальних правопорушень майнового характеру. Після даного ОСОБА_13 та ОСОБА_14 поїхали до місця проживання ОСОБА_16 , по АДРЕСА_3 , де зустріли останнього на подвір`ї. У ході спілкування із ОСОБА_16 ними було виявлено, що на його лівій руці наявні опіки. На запитання звідки у ОСОБА_16 опіки на руці останній нічого не відповів та побіг у середину будинку, де зачинив двері та їх не відчиняв.

05.02.2021 року після отримання дозволу власника на проникнення, працівниками поліції було зламано двері та у подальшому слідчим ОСОБА_15 зайшовши у будинок у порядку ст. 208 КПК України затримано ОСОБА_16 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 194 КК України, безпосереднього переслідування осіб, які підозрюються у вчиненні злочину (відповідно до запису із камери відеоспостереження осіб, які вчиняли кримінальне правопорушення було двоє) у порядку ст. 233, 234 КПК України та на підставі дозволу власника ОСОБА_17 . У ході проведення даного обшуку слідчим ОСОБА_18 виявлено та вилучено дві пари чоловічого взуття, дві чоловічі зимові шапки, одну пару чоловічих шкіряних рукавиць, поліетиленовий прозорий пакет в якому знаходилась ганчірка чорного кольору із нашаруванням невідомої речовини та порошкоподібну речовина білого кольору, яка ззовні схожа на психотропну речовину «Амфетамін», дві скляні колби, керамічну лійку, конструкцію зі скляної банки, пластикової пляшки та гумової трубки, електронні ваги в кількості 2 штуки, предмет м`якої структури білого кольору із нашаруванням невідомої речовини, 19 ємкостей з невідомою різнокольоровою речовиною, пластикову пляшку, яка містить в собі рідину темного кольору з різким запахом паливно-мастильних матеріалів (бензин), два поліетиленових пакета з речовиною білого кольору, яка ззовні схожа на психотропну речовину «Амфетамін», поліетиленовий пакет зеленого кольору в якому знаходиться дві пігулки білого кольору, чотири мобільних телефони та шість шприців;

05.02.2021 слідчим ОСОБА_15 проведено освідування затриманого ОСОБА_16 у ході проведення якого встановлено, що на лівій руці ОСОБА_16 наявні опіки у вигляді пухирів та почервоніння шкіри;

06.02.2021 о/у СКП Кам`янець-Подільського ВП ГУНП в Хмельницькій області на підставі доручення, наданого 05.02.2021 року ОСОБА_15 допитано лікаря-травматолога ОСОБА_19 , який надав покази про те, що о 23 год. 30 хв. він оглядав гр. ОСОБА_16 , у ході огляду було встановлено попередній діагноз, а саме термічний опік полум`ям лівої кисті 1-2 ступеня. ОСОБА_16 надано первинну допомогу.

08.02.2022 року оглянуто речові докази вилучені в ході обшуку, а саме оглянуто мобільні телефони під час чого встановлено абонентський номер мобільного оператора ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » НОМЕР_2 та мобільні термінали з IMEI: НОМЕР_3 , НОМЕР_4 , НОМЕР_5 , НОМЕР_6 .

У органу досудового розслідування виникла необхідність у встановленні, причетності вище вказаних осіб, а також їх можливих співучасників до скоєння вказаного кримінального правопорушення, що можливо за допомогою отримання інформації від операторів мобільного зв`язку щодо вхідних, вихідних з`єднань, в тому числі з`єднань тривалістю „0 секунд, та SMS-повідомлень вказаних терміналів та сім-карт якими користуються вищевказані особи.

У зв`язку із вищевикладеним, у слідчого виникла необхідність в отриманні тимчасового доступу до інформації, яка знаходиться у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » по мобільним терміналам з IMEI: НОМЕР_3 , НОМЕР_4 , НОМЕР_5 , НОМЕР_6 , в період часу з 00:00 год. 04 лютого 2021 року по 00:00 год. 06 лютого 2021 року; до інформації, яка знаходиться у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » по мобільним терміналам з IMEI: НОМЕР_3 , НОМЕР_4 , НОМЕР_5 , НОМЕР_6 , в період часу з 00:00 год. 04 лютого 2021 року по 00:00 год. 06 лютого 2021 року; до інформації, яка знаходиться у володінні ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » по абонентському номері НОМЕР_2 та мобільним терміналам з IMEI: НОМЕР_3 , НОМЕР_4 , НОМЕР_5 , НОМЕР_6 , в період часу з 00:00 год. 04 лютого 2021 року по 00:00 год. 06 лютого 2021 року для встановлення інформації про вхідні та вихідні дзвінки, проведені в період вчинення кримінального правопорушення.
Враховуючи вище викладене та те, що в матеріалах кримінального провадження є достатні дані вважати, що інформація про телефонні дзвінки вищезазначених абонентів становить суттєве значення для встановлення всіх обставин справи, оскільки можна встановити із ким спілкувалися дані особи, їх місце перебування в момент вчинення кримінального правопорушення, тому у зв`язку з тим, що неможливо отримати в іншій спосіб інформацію стосовно телефонних розмов по мобільному телефону, слідчий просить задоволити клопотання.

Слідчий просить розглядати вказане клопотання у відсутності представників ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 , ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 ».

В судове засідання слідчий СВ Кам`янець-Подільського РУП ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_3 не з`явився, про час і місце розгляду справи повідомлений належним чином, однак наддав суду письмову заяву про розгляд справи у його відсутності, клопотання підтримує і просить задоволити з підстав наведених в ньому.

Слідчий суддя вважає за можливе розглянути клопотання про дозвіл на тимчасовий доступ до документів, які містять охоронювану законом таємницю у відсутності слідчого та прокурора, оскільки відповідно до ч.3 ст.244 КПК України неприбуття слідчого, прокурора у судове засідання не перешкоджає розгляду клопотання.

Слідчий суддя дослідивши клопотання слідчого та матеріали додані до нього, вважає, що в задоволенні клопотання слідчого СВ Кам`янець-Подільського РУП ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_3 про дозвіл на тимчасовий доступ до документів, які містять охоронювану законом таємницю по кримінальному провадженню №0000036 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.194 КК України, слід відмовити з наступних підстав.

Відповідно до ст.21 Закону України «Про інформацію» та ст.6 Закону України «Про доступ до публічної інформації» інформацією з обмеженим доступом є

Згідно з ч.1 ст.131 КПК України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження.

П.5 ч.2 ст.131 КПК України передбачений такий вид заходів забезпечення кримінального провадження як тимчасовий доступ до речей і документів.

Згідно з ч.1 ст.159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Відповідно до вимог п.п.3, 4 ч.2 ст.160 КПК України у клопотанні про тимчасовий доступ до речей і документів, серед іншого, має бути зазначено: підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю; обґрунтування необхідності вилучення речей і оригіналів або копій документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.

Згідно з п.1 ч.5, ч.6 ст.163 КПК України, слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що речі або документи, перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні. Слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів. Слідчий суддя, суд в ухвалі про надання тимчасового доступу до речей і документів може дати розпорядження про надання можливості вилучення речей і документів, якщо сторона кримінального провадження доведе наявність достатніх підстав вважати, що без такого вилучення існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, або таке вилучення необхідне для досягнення мети отримання доступу до речей і документів.

Відповідно до ч.ч.2, 4, 6, 7 ст.163 КПК України слідчий суддя вправі постановити ухвалу про надання доступу та вилучення інформації, яка містить охоронювану законом таємницю без участі осіб, які є власниками такої таємниці, оскільки є реальна загроза втрати речового доказу.

У зв`язку з можливістю такого широкого доступу до інформації про осіб на практиці існує проблема меж співвідношення процесуальної дії тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю та можливості проведення певних видів негласних слідчих (розшукових) дій.

Зокрема, у ст.159 та п.7 ч.1 ст.162 КПК України, передбачено такий захід забезпечення кримінального провадження, як тимчасовий доступ до документів, які знаходяться в операторів та провайдерів телекомунікацій та містять інформацію про зв`язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалість, зміст (вихідні чи вхідні з`єднання, SMS, MMS тощо), маршрути передавання, а ст.ст.263 та 268 КПК України, передбачено такі негласні слідчі (розшукові) дії, як зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж та установлення місцезнаходження радіоелектронного засобу відповідно.

Зазначені процесуальні дії слід відмежовувати таким чином: дії, передбачені ст.ст.263 та 268 КПК, є негласними слідчими (розшуковими) діями, дозвіл на проведення яких надає слідчий суддя суду апеляційної інстанції. Інформація щодо цих дій згідно із Законом України «Про державну таємницю» та п.п.4.12.4 і 4.12.5 Зводу відомостей, що становлять державну таємницю, затвердженого наказом СБ України від 12.08.2005 № 440, містить відомості, що становлять державну таємницю.

Дії, передбачені ст.159, п.7 ч.1 ст.162 КПК України, є заходами забезпечення кримінального провадження, дозвіл на застосування яких надає слідчий суддя суду першої інстанції, при цьому, відомості щодо таких дій не становлять державної таємниці, а належать до охоронюваної законом таємниці. Тимчасовий доступ надається до документів, які містять інформацію про зв`язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалість, зміст (вихідні чи вхідні з`єднання, SMS, MMS тощо), маршрути передавання тощо і не дають можливості втрутитися у приватне спілкування, тобто отримати доступ до змісту інформації, що передається. А зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж (ст.263 КПК України) є різновидом втручання у приватне спілкування, оскільки здійснюється доступ до змісту повідомлень будь-якого виду та інформації, що передається особою під час зв`язку.

У ст.ст.159, 162 КПК України передбачено отримання слідчим (прокурором) інформації про зв`язок, що відбувся в минулому (постфактум), у тому числі про місцезнаходження радіоелектронного засобу у певний день та час.

Водночас визначена у ст.268 КПК України, негласна слідча (розшукова) дія - установлення місцезнаходження радіоелектронного засобу - передбачає локалізацію (моніторинг) місцезнаходження радіоелектронного засобу в режимі реального часу (тобто дає змогу отримати інформацію про те, де перебуває відповідний засіб на момент спостереження за ним, визначити маршрут його перебування).

Таким чином, надання тимчасового доступу до інформації відносно вищевказаних ЕМЕІ телефонів може призвести до порушення основоположних прав і свобод вказаних осіб, які взагалі не причетні до вчинення кримінального правопорушення.

Так, із клопотання слідчого вбачається, що 05 лютого 2021 року в Єдиному реєстру досудових розслідувань за №0000036 зареєстроване кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст.194 КК України про те, що невстановлена особа близько 02.52 год. 05 лютого 2021 року в дворі будинку по АДРЕСА_1 , шляхом підпалу вчинила умисне пошкодження автомобіля марки «Hyundai Santa Fe» реєстраційний державний номер НОМЕР_1 , який перебуває в тимчасовому користуванні ОСОБА_5 та належить ОСОБА_6 .

Слідчий обґрунтовує своє клопотання тим, що під час проведення досудового розслідування 08.02.2022 року оглянуто речові докази вилучені в ході обшуку, а саме оглянуто мобільні телефони під час чого встановлено абонентський номер мобільного оператора ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » НОМЕР_2 та мобільні термінали з IMEI: НОМЕР_3 , НОМЕР_4 , НОМЕР_5 , НОМЕР_6 , а також мобільного оператора ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » по мобільним терміналам з IMEI: НОМЕР_3 , НОМЕР_4 , НОМЕР_5 , НОМЕР_6 та ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » по мобільним терміналам з IMEI: НОМЕР_3 , НОМЕР_4 , НОМЕР_5 , НОМЕР_6 . Проте, до клопотання не додано доказів про те, що вказані мобільні телефони належать саме ОСОБА_16 , або іншим особам причетним до вчинення кримінального правопорушення, та що зазначена інформація слугує доказом того, що останній, або інші особи причетні до вказаного кримінального правопорушення.

Слідчий вказує, підставу необхідності надання тимчасового доступу до інформації, зазначеної у клопотанні, покладаючись лише на роботу оперативних працівників, що переглянули лазерний диск із відео спостереження та протокол огляду та вилучення речових доказів від 08.02.2021 року, проте вказаний протокол та опис вилучених речових доказів додані до клопотання неналежної якості, з яких неможливо дослідити вказані обставини, жодних інших обґрунтованих доказів до матеріалів клопотання не додано.

За таких обставин, враховуючи встановлені факти та правовідносини, норми права, що їх регулюють, не доведення слідчим, що потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який йдеться у клопотанні слідчого та зважаючи на те, що клопотання містить в тому числі і вимоги, які стосуються зокрема, втручання в приватне спілкування, слідчий суддя приходить до висновку про відсутність правових підстав для задоволення клопотання.

В матеріалах клопотання наявний протокол огляду місця події від 05.02.2021 року, протокол огляду та опис вилучених речей від 08.02.2021 року є неповним відсутня фото таблиця.

З огляду на викладене, слідчий суддя не здобув правових підстав для надання тимчасового доступу до документів, які містять охоронювану законом таємницю по кримінальному провадженню №0000036, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.194 КК України, оскільки клопотання ґрунтується лише на припущеннях слідчого, тому у його задоволенні слід відмовити.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 132, 162, 163, 164, 165 КПК України, слідчий суддя,

у х в а л и в :

В задоволенні клопотання слідчого СВ Кам`янець-Подільського РУП ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_3 про дозвіл на тимчасовий доступ до документів, які містять охоронювану законом таємницю по кримінальному провадженню №0000036 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.194 КК України - відмовити.

Копію ухвали направити СВ Кам`янець-Подільського РУП ГУНП в Хмельницькій області, Кам`янець-Подільській окружній прокуратурі в Хмельницькій області - до відома.

Слідчий суддя Кам`янець-Подільського міськрайонного суду

ОСОБА_1