Провадження № 1-кс/127/6699/22
У Х В А Л А
Іменем України
08 серпня 2022 року м. Вінниця

Вінницький міський суд Вінницької області в складі:
слідчого судді: ОСОБА_1 ,
секретар судового засідання: ОСОБА_2
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі Вінницького міського суду Вінницької області клопотання дізнавача сектору дізнання Відділу поліції №3 Вінницького РУП ГУНП у Вінницькій області старшого лейтенанта поліції ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до документів, -
ВСТАНОВИВ:
Дізнавач сектору дізнання Відділу поліції №3 Вінницького РУП ГУНП у Вінницькій області старший лейтенант поліції ОСОБА_3 звернувся до суду з клопотанням, яке погоджене з прокурором ОСОБА_4 , про тимчасовий доступ до документів, що знаходяться у володінні АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 ».
Клопотання мотивоване тим, що сектором дізнання Відділу поліції №3 Вінницького районного управління поліції Головного управління Національної поліції у Вінницькій області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000377, яке внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань від 05.07.2022, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 190 KK України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що до Вінницької окружної прокуратури надійшла заява ОСОБА_5 про те, що невідома особа 18.05.2022 під приводом продажу автозапчастин шляхом обману заволоділа грошовими коштами заявника у розмірі 11 300 грн.

У ході досудового розслідування було допитано в якості потерпілого ОСОБА_5 , який в ході допиту повідомив, що 17.05.2022 залишив заявку на сайті автопром, щодо замовлення запчастини ремкомплекту ручки речага АКПП та ремкомплект кнопки «СТАРТ-СТОП» на автомобіль БМВ.

18.05.2022 йому у «Viber» надійшло повідомлення від « ІНФОРМАЦІЯ_2 » НОМЕР_1 (номер телефону) з приводу мого замовлення. Під час переписки було обговорено ціну на запчастини термін доставки та спосіб оплати. Термін доставки 04.06-10.06.2022. Він погодився. В подальшому, невідома особа попросила в нього завдаток в розмірі 50 відсотків загальної вартості, а саме 11 300 гривень. Дані грошові кошти він перерахував на картку « ІНФОРМАЦІЯ_3 » № НОМЕР_2 на ім`я ОСОБА_6 . Грошові кошти перевів із власного рахунку через додаток « ІНФОРМАЦІЯ_4 », де перераховував грошові кошти не пам`ятає, можливо був в дорозі. Про оплату скинув скриншот 18.05.2022. Після чого дана особа повідомила,що грошові, кошти їй прийшли. Далі він 03.06.2022 написав даній особі коли буде відправка запчастин. Невідома особа повідомила, що все по графіку до 10.06.2022 буде у нього, після чого відправиться на відділення ІНФОРМАЦІЯ_5 № НОМЕР_3 . Між 10-21 червня 2022 року він ще декілька разів телефонував на вищевказаний номер, слухавку підіймала особа чоловічої статі та повідомляла, що замовлення буде найближчим часом відправлено. 23.06.2022 від нього вже не брали слухавку, телефон вимкнено. Після чого він передивився їхнє оголошення та відгуки про вказаний магазин були негативні,а тому є необхідність у перевірці оприбуткування та подальшого руху коштів по вищевказаному рахунку.

Для досягнення повноти, всебічності та неупередженості розслідування вищезазначених фактів, зокрема для отримання відомостей, котрі є необхідними для належної кваліфікації вчиненого діяння, у даному провадженні є потреба у вилученні роздруківок про рух коштів по банківському рахунку зазначеної особи.

Дізнавач ОСОБА_3 в судове засідання не з`явився, однак 08.08.2022 звернувся до суду із заявою про розгляд клопотання у його відсутність, у якій також зазначив про те, що вказане клопотання підтримує в повному обсязі.
АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » явку уповноваженого представника в судове засідання не забезпечило, однак про дату, час та місце розгляду клопотання повідомлялось завчасно та належним чином шляхом направлення судової повістки.
Відповідно до частини четвертої статті 107 КПК України фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження під час розгляду питань слідчим суддею, крім вирішення питання про проведення негласних слідчих (розшукових) дій, та в суді під час судового провадження є обов`язковим. У разі неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, чи в разі, якщо відповідно до положень цього Кодексу судове провадження здійснюється судом за відсутності осіб, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.
Враховуючи те, що учасники процесуальної дії в судове засідання не з`явилися, слідчий суддя вважає за можливе розглянути дане клопотання без застосування технічних засобів фіксування.
Дослідивши матеріали клопотання, оцінивши докази в їх сукупності, слідчий суддя дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення клопотання, з огляду на наступне.
Відповідно до частини першої статті 40-1 КПК України дізнавач при здійсненні дізнання наділяється повноваженнями слідчого.
Згідно зі статтею 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до електронних інформаційних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв`язку здійснюється шляхом зняття копії інформації, що міститься в таких електронних інформаційних системах або їх частинах, мобільних терміналах систем зв`язку, без їх вилучення.
Відповідно до статті 160 КПК України сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу.
Згідно з частиною першою статті 162 КПК України до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах, належать:
1) інформація, що знаходиться у володінні засобу масової інформації або журналіста і надана їм за умови нерозголошення авторства або джерела інформації;
2) відомості, які можуть становити лікарську таємницю;
3) відомості, які можуть становити таємницю вчинення нотаріальних дій;
4) конфіденційна інформація, в тому числі така, що містить комерційну таємницю;
5) відомості, які можуть становити банківську таємницю;
6) особисте листування особи та інші записи особистого характеру;
7) інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв`язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо;
8) персональні дані особи, що знаходяться у її особистому володінні або в базі персональних даних, яка знаходиться у володільця персональних даних;
9) державна таємниця;
10) таємниця фінансового моніторингу;
11) відомості, що становлять професійну таємницю відповідно до Закону України "Про ринки капіталу та організовані товарні ринки".
Пунктом 1 та 2 частини п`ятої статті 163 КПК України передбачено, що ухвала про надання тимчасового доступу до речей і документів постановляється, якщо сторона кримінального провадження доведе наявність підстав вважати, що ці речі або документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної юридичної особи, самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні.
З матеріалів справи вбачається, що сектором дізнання Відділу поліції №3 Вінницького районного управління поліції Головного управління Національної поліції у Вінницькій області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000377, яке внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань від 05.07.2022, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 190 KK України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що до Вінницької окружної прокуратури надійшла заява ОСОБА_5 про те, що невідома особа 18.05.2022 під приводом продажу автозапчастин шляхом обману заволоділа грошовими коштами заявника у розмірі 11 300 грн.

У ході досудового розслідування було допитано в якості потерпілого ОСОБА_5 , який в ході допиту повідомив, що 17.05.2022 залишив заявку на сайті автопром, щодо замовлення запчастини ремкомплекту ручки речага АКПП та ремкомплект кнопки «СТАРТ-СТОП» на автомобіль БМВ.

18.05.2022 йому у «Viber» надійшло повідомлення від « ІНФОРМАЦІЯ_2 » НОМЕР_1 (номер телефону) з приводу мого замовлення. Під час переписки було обговорено ціну на запчастини термін доставки та спосіб оплати. Термін доставки 04.06-10.06.2022. Він погодився. В подальшому, невідома особа попросила в нього завдаток в розмірі 50 відсотків загальної вартості, а саме 11 300 гривень. Дані грошові кошти він перерахував на картку « ІНФОРМАЦІЯ_3 » № НОМЕР_2 на ім`я ОСОБА_6 . Грошові кошти перевів із власного рахунку через додаток « ІНФОРМАЦІЯ_4 », де перераховував грошові кошти не пам`ятає, можливо був в дорозі. Про оплату скинув скриншот 18.05.2022. Після чого дана особа повідомила,що грошові, кошти їй прийшли. Далі він 03.06.2022 написав даній особі коли буде відправка запчастин. Невідома особа повідомила, що все по графіку до 10.06.2022 буде у нього, після чого відправиться на відділення ІНФОРМАЦІЯ_5 № НОМЕР_3 . Між 10-21 червня 2022 року він ще декілька разів телефонував на вищевказаний номер, слухавку підіймала особа чоловічої статі та повідомляла, що замовлення буде найближчим часом відправлено. 23.06.2022 від нього вже не брали слухавку, телефон вимкнено. Після чого він передивився їхнє оголошення та відгуки про вказаний магазин були негативні,а тому є необхідність у перевірці оприбуткування та подальшого руху коштів по вищевказаному рахунку.

Згідно з частиною шостою статті 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.
Як вбачається з матеріалів клопотання дізнавач просить надати дозвіл на тимчасовий доступ до документів, які перебувають у володінні АТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » за адресою: АДРЕСА_1 , а саме руху коштів по карті № НОМЕР_2 , із зазначенням контрагентів та їх місця знаходження, відкритих на фізичну особу ОСОБА_6 , в період часу з 00:00 год. 15.09.2021 по 00:00 год. 01.10.2021.

Відповідно до пункту 5 частини першої статті 162 КПК України до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах, належать відомості, які можуть становити банківську таємницю.
Положеннями частини першої статті 62 Закону України «Про банки і банківську діяльність» передбачено, що інформація щодо юридичних та фізичних осіб, яка містить банківську таємницю, розкривається банками за рішенням суду. Згідно з частиною першою статті 60 вказаного Закону інформація щодо діяльності та фінансового стану клієнта, яка стала відомою банку у процесі обслуговування клієнта та взаємовідносин з ним або стала відомою третім особам при наданні послуг банку або виконанні функцій, визначених законом, а також визначена у цій статті інформація про банк є банківською таємницею.
Разом з тим, відповідно до статті 5 КПК України процесуальна дія проводиться, а процесуальне рішення приймається згідно з положеннями цього Кодексу, чинними на момент початку виконання такої дії або прийняття такого рішення. Допустимість доказів визначається положеннями цього Кодексу, які були чинними на момент їх отримання.
Указом Президента України №64/2022 від 24 лютого 2022 року, у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України "Про правовий режим воєнного стану" введено в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб.
В подальшому, Указом Президента України №133/2022 від 14 березня 2022 року продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 26 березня 2022 року строком на 30 діб, Указом Президента України від 18 квітня 2022 року № 259/2022 продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25 квітня 2022 року строком на 30 діб та Указом Президента України від 17 травня 2022 року № 341/2022 продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25 травня 2022 року строком на 90 діб.
Зазначені Укази Президента, в подальшому, затверджені Верховною Радою України, шляхом прийняття Законів України від 24 лютого 2022 року №2102-IX, від 15 березня 2022 року № 2119-IX, від 21 квітня 2022 року № 2212-IX, від 22 травня 2022 року №2263- IX.
Законом України «Про внесення змін до Кримінального процесуального кодексу України та Закону України "Про електронні комунікації" щодо підвищення ефективності досудового розслідування "за гарячими слідами" та протидії кібератакам» від 15 березня 2022 року №2137-IX, який набув чинності 22 березня 2022 року, розділ IX "Перехідні положення" Кримінального процесуальниго кодексу України доповнено пунктом 20-7, відповідно до якого під час дії надзвичайного або воєнного стану на території України тимчасовий доступ до речей і документів, визначених у пунктах 2, 5, 7, 8 частини першої статті 162 цього Кодексу, здійснюється на підставі постанови прокурора, погодженої з керівником прокуратури.
Отже, вирішення питання про здійснення тимчасового доступу до речей і документів, визначених у пунктах 2, 5, 7, 8 частини першої статті 162 КПК України, в період дії на території України надзвичайного або воєнного стану, віднесено до повноважень прокурора, а не слідчого судді.
Таким чином, оскільки 24 лютого 2022 року в Україні введено воєнний стан, який в подальшому продовжено та який триває на даний час, тимчасовий доступ до речей та документів, які містять охоронювану законом таємницю, а саме, до відомостей, які можуть становити банківську таємницю, здійснюється на підставі постанови прокурора, погодженої з керівником прокуратури.
Враховуючи вищевикладене слідчий суддя дійшов висновку про відсутність правових підстав для задоволення клопотання про тимчасовий доступ до речей та документів.
На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 5, 40-1, 159, 160, 162, 163, 164, 246, 247, 264, 309, 372, 395, п. 20-7 Перехідних положень КПК України, слідчий суддя, -
УХВАЛИВ:
У задоволенні клопотання дізнавача сектору дізнання Відділу поліції №3 Вінницького РУП ГУНП у Вінницькій області старшого лейтенанта поліції ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до документів, відмовити.
Ухвала слідчого судді є остаточною та оскарженню не підлягає.
Слідчий суддя