Провадження № 1-кс/554/4535/2022
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

18 травня 2022 року м. Полтава

Октябрський районний суд м.Полтави у складі:

слідчого судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря ОСОБА_2 ,

розглянувши у судовому засіданні в залі суду в м.Полтаві клопотання слідчого відділу розслідування злочинів у сфері господарської та службової діяльності СУ ГУНП в Полтавській області ОСОБА_3 , погоджене прокурором, про продовження строку досудового розслідування кримінального провадження №0000233 від 24.11.2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України,-

В С Т А Н О В И В:

Слідчий звернувся до Октябрського районного суду м.Полтави із клопотанням, у якому просить продовжити строк досудового розслідування у кримінальному провадженні №0000233 до 12-ти місяців, посилаючись на те, що у провадженні СУ ГУНП в Полтавській області перебуває кримінальне провадження за № 000023 від 24.11.2020 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Відомості про вчинене кримінальне правопорушення внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань Полтавською обласною прокуратурою на підставі акту документальної позапланової перевірки №511/16-31-13-05-11/ від 17.04.2019 ГУ ДФС у Полтавській області, яким встановлено порушення податкового законодавства вчинене фізичною особою платником податків ОСОБА_4 (р.н.о.к.п.п. НОМЕР_1 ).

В ході досудового розслідування встановлено, що відповідно до акту документальної позапланової перевірки №511/16-31-13-05-11/ від 17.04.2019 ОСОБА_4 (р.н.о.к.п.п. НОМЕР_1 ) протягом 2015-2018 років під час здійснення фінансово-господарських операцій пов`язаних з купівлею/продажем об`єктів нерухомості, без реєстрації суб`єкта господарської діяльності та реєстрації фізичною особою підприємцем в органах ДФС, ухилився від сплати податку на доходи фізичних осіб та податку на додану вартість на загальну суму 9,28 млн. грн., що є особливо великим розміром.

Зокрема встановлено, що громадянин ОСОБА_4 (р.н.о.к.п.п. НОМЕР_1 ) в період 2015-2018 р.р. систематично здійснював діяльність для досягнення економічних і соціальних результатів з метою одержання прибутку, а саме реалізовував нерухоме майно більш ніж 3 рази протягом одного календарного року в зазначений період часу.

Відповідно до акту документальної позапланової перевірки №511/16-31-13-05-11/ від 17.04.2019 ОСОБА_4 є замовником будівництва житлових будинків у м. Києві за наступними адресами: АДРЕСА_1 ; АДРЕСА_2 , АДРЕСА_3 ; АДРЕСА_4 , АДРЕСА_5 , АДРЕСА_6 , АДРЕСА_7 , АДРЕСА_8 , АДРЕСА_9 ; АДРЕСА_10 .

В ході проведення перевірки встановлено, що ОСОБА_4 набував у власність об`єкти нерухомого майна шляхом їх будівництва, замовником якого він безпосередньо виступає, після введення об`єктів нерухомості (багатоквартирних житлових будинків із господарськими спорудами) в експлуатацію на підставі внесення записів до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно державними реєстраторами та приватними нотаріусами.

Так встановлено, що у подальшому ОСОБА_4 здійснювалась реалізація фізичним особам об`єктів нерухомого майна у м. Києві(квартир, гаражів та приміщень) на підставі договорів купівлі-продажу (рішень про держану реєстрацію) за адресами:

- АДРЕСА_1 ;

- АДРЕСА_2 ;

- АДРЕСА_3 ;

- АДРЕСА_4 ;

- АДРЕСА_5 ;

- АДРЕСА_6 ;

- АДРЕСА_7 ;

- АДРЕСА_8 ;

- АДРЕСА_9 ;

- АДРЕСА_10 .

Таким чином, ОСОБА_4 здійснював першу передачу готового новозбудованого житла у власність покупця, операції з постачання якого не звільняються від оподаткування податком на додану вартість у відповідності до п.п.197.1.14 п.197.1 ст.197 ПК України.

Тобто, діяльність ОСОБА_4 , а саме будівництво житлових будинків з метою подальшої реалізації об`єктів нерухомого майна (житлових/нежитлових приміщень) спрямована на досягнення економічних і соціальних результатів, та здійснювалась з метою одержання прибутку. Будівництво самостійних об`єктів є свідченням того, що збудований об`єкт нерухомості передбачав отримання прибутку від подальшого продажу, що є характерною рисою підприємницької діяльності. При цьому, продаж значної кількості об`єктів нерухомості є свідченням систематичної діяльності, як ще однієї з ознак підприємництва.

Відповідно до ст. 42 ГК України підприємництво це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Наказом Держкомстату від 23.12.2011 N 396 «Про затвердження Методологічних основ та пояснень до позицій Класифікації видів економічної діяльності" передбачено вид діяльності (68) «операції з нерухомим майном», що передбачає, зокрема, купівлю та продаж власного нерухомого майна та операції з нерухомим майном за винагороду або на основі контракту.

Згідно п. 5 ст. 128 Господарського кодексу України: «Громадянин-підприємець здійснює свою діяльність на засадах свободи підприємництва та відповідно до принципів, передбачених у статті 44 цього Кодексу».

Згідно ст. 44: «Підприємництво здійснюється на основі: вільного вибору підприємцем видів підприємницької діяльності; самостійного формування підприємцем програми діяльності, вибору постачальників і споживачів продукції, що виробляється, залучення матеріально-технічних, фінансових та інших видів ресурсів, використання яких не обмежено законом, встановлення цін на продукцію та послуги відповідно до закону; вільного найму підприємцем працівників; вільного розпорядження прибутком, що залишається у підприємця після сплати податків, зборів та інших платежів, передбачених законом…».

Відповідно до п. 2 Постанови Пленуму Верховного суду України № 3 від 25.04.2003р. «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності» - треба мати на увазі, що господарська діяльність - це діяльність фізичних і юридичних осіб, пов`язана з виробництвом чи реалізацією продукції (товарів), виконанням робіт чи наданням послуг з метою одержання прибутку (комерційна господарська діяльність) або без такої мети (некомерційна господарська діяльність). Підприємницька діяльність є одним із видів господарської діяльності, обов`язкові ознаки якої - безпосередність, систематичність її здійснення з метою отримання прибутку. Крім того, у п. 4 вказаної Постанови зазначено, зокрема, що під здійсненням особою, не зареєстрованою як суб`єкт підприємництва, будь-якого виду підприємницької діяльності, слід розуміти діяльність фізичної особи, пов`язану із виробництвом чи реалізацією продукції, виконанням робіт, наданням послуг з метою отримання прибутку, яка містить ознаки підприємницької, тобто провадиться зазначеною особою безпосередньо самостійно, систематично (не менше ніж три рази протягом одного календарного року) і на власний ризик.

Також, згідно постанови Вищого адміністративного суду України №826/14630/14 від 16.11.2015 підприємницьку діяльність можна представити як сукупність постійно або систематично здійснюваних дій щодо виробництва матеріальних і нематеріальних благ, реалізації на ринку товарів, виконання робіт або надання послуг з метою отримання прибутку. Комплекс послідовних цілеспрямованих дій, метою яких є будівництво та подальший продаж ряду однотипних об`єктів нерухомості, з метою отримання прибутку, є свідченням того, що відповідна діяльність для цілей оподаткування має кваліфікуватись як підприємницька, а відтак, вказані операції підлягають оподаткуванню за нормами статті 177 ПК України.

Таким чином, підприємницьку діяльність можна представити як сукупність постійно або систематично здійснюваних дій щодо виробництва матеріальних і нематеріальних благ, реалізації на ринку товарів, виконання робіт або надання послуг з метою отримання прибутку.

Отже, систематичний продаж ОСОБА_4 нерухомого майна, у тому числі власного, з метою одержання прибутку є підприємницькою діяльністю.

Разом з тим, відповідно до відомостей з ЦБД ДРФО ДФС України за період з 01.01.2015 по 31.12.2018 приватними нотаріусами Київського міського нотаріального округу, відображено у податковому розрахунку по формі 1ДФ отримання у 2016-2018 роках ОСОБА_4 доходу за ознакою 104 «продаж нерухомого майна» у загальній сумі 33 848 614,03 грн., у тому числі за 2016 рік 6 030 691,00 грн., 2017 рік 10 112 297,93 грн. та 2018 рік 17 705 625,10 грн., що підлягає включенню до загального місячного (річного) оподатковуваного доходу та відображенню платником в податковій декларації про майновий стан і доходи.

Також, згідно інформації викладеної в акті перевірки №511/16-31-13-05-11/ від 17.04.2019 встановлено, що фізичною особою платником податків ОСОБА_4 за період з 01.01.2016 по 31.12.2018 сплачувались податкові зобов`язання з податку на доходи фізичних осіб від продажу об`єктів нерухомого майна фізичним особам покупцям до нотаріального посвідчення договорів купівлі-продажу всього у сумі 1 852 363,67 грн., у т.ч. 2016 рік - 474 534,45 грн., 2017 рік 492 547,96 грн. та за 2018 рік 885 281,26 грн. ОСОБА_4 дохід від реалізації об`єктів нерухомого майна самостійно задекларовано лише у річній декларації за 2018 рік у сумі 17 705 625,10 грн. та визначено суму податку на доходи фізичних осіб до сплати 885 281,26 грн., та суму військового збору, що підлягає сплаті до бюджету у розмірі 265 584,38 грн.

У відповідності до п.п. 162.1.1 п. 162.1 ст. 162 ПКУ, платником податку є фізична особа - резидент, яка отримує доходи як з джерела їх походження в Україні, так і іноземні доходи.

Згідно з п.п. 163.1.1 п. 163.1 ст. 163 ПКУ, об`єктом оподаткування резидента є загальний місячний (річний) оподатковуваний дохід.

Абзацом третім п. 164.1 ст. 164 ПКУ, визначено базою оподаткування для доходів, отриманих від провадження господарської або незалежної професійної діяльності, є чистий річний оподатковуваний дохід, який визначається відповідно до пункту 177.2 статті 177 та пункту 178.3 статті 178 цього Кодексу.

Оподаткування доходів, отриманих фізичною особою - підприємцем від провадження господарської діяльності, крім осіб, що обрали спрощену систему оподаткування регламентуються статтею 177 ПКУ.

Доходи фізичних осіб - підприємців, отримані протягом календарного року від провадження господарської діяльності, оподатковуються за ставкою, визначеною пунктом 167.1 статті 167 цього Кодексу (п. 177.1 ст. 177 ПКУ).

Згідно п. 167.1 ст. 167 ПКУ, ставка податку становить 18 відсотків бази оподаткування щодо доходів, нарахованих (виплачених, наданих) (крім випадків, визначених у пунктах 167.2 - 167.5 цієї статті) у тому числі, але не виключно у формі: заробітної плати, інших заохочувальних та компенсаційних виплат або інших виплат і винагород, які нараховуються (виплачуються, надаються) платнику у зв`язку з трудовими відносинами та за цивільно-правовими договорами.

Оскільки діяльність із будівництва та продажу об`єктів нерухомості, яку здійснював ОСОБА_4 , є систематичною та має на меті отримання доходів від продажу таких об`єктів, то доходи отримані від вказаної діяльності ОСОБА_4 , як платником податків, повинні були декларуватись та оподатковуватись згідно норм ст.177 ПК України.

Під час проведення досудового розслідування по даному кримінальному провадженню були проведенні наступні слідчі дії, а саме: долучено до матеріалів кримінального провадження частину документації по реалізації квартир; допитано в якості свідків осіб, що здійснювали придбання квартир; призначено судову-економічну експертизу; отримано ухвали про тимчасовий доступ до документів, що перебувають у володінні нотаріусів, які посвідчували договори купівлі-продажу квартир;

Окрім цього, під час проведення досудового розслідування по даному кримінальному провадженню були проведенні ряд інших слідчих та процесуальних дій.

Станом на теперішній час досудове розслідування по вказаному кримінальному у провадженні триває.

Слідчий зазначає, що строк досудового розслідування у кримінальному провадженні закінчується 24.05.2022 року, однак закінчити досудове розслідування до даного терміну не представляється можливим, оскільки необхідно провести тимчасові доступи до документів, що перебувають у володінні нотаріусів, які посвідчували договори купівлі-продажу квартир;долучити документи про видатки під час будівництва, які необхідні для проведення економічної експертизи;провести судову-економічну експертизу для встановлення чи спростування факту завдання збитків.
Провести вищевказані слідчі (розшукові) дії у передбачений законом строк не представилось можливим у зв`язку із складністю кримінального провадження, та не встановлення на даний час розміру збитку.

На підставі викладеного, слідчий просить задовольнити клопотання.

Слідчий в судове засідання не з`явився, надав до суду заяву про розгляд справи без його участі, клопотання підтримав, просив задовольнити.

Фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження під час розгляду питання слідчим суддею у разі неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, відповідно до положень ч. 4 ст. 107 КПК України не здійснюється.
Суд, дослідивши матеріали клопотання, вважає, що клопотання підлягає задоволенню частково, виходячи з наступного.
Згідно ст.294 КПК України, якщо досудове розслідування злочину до моменту повідомлення особі про підозру неможливо закінчити у строк, зазначений у частині другій статті 219 цього Кодексу, вказаний строк може бути продовжений неодноразово слідчим суддею за клопотанням прокурора або слідчого, погодженого з прокурором, на строк, встановлений пунктами 2 і 3 частини четвертої статті 219 цього Кодексу.
Відповідно до ст.295 КПК України продовження строку досудового розслідування кримінального правопорушення, у випадку, визначеному пунктом 1 частини третьої статті 294 цього Кодексу, здійснюється за клопотанням слідчого або прокурора, який здійснює нагляд за додержанням законів під час проведення цього досудового розслідування.
Статтею 295-1 КПК України визначений порядок продовження строку досудового розслідування слідчим суддею, згідно якої, у випадках, передбачених статтею 294 цього Кодексу, продовження строку досудового розслідування здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, постановленої за відповідним клопотанням прокурора або слідчого.
Як вбачається з клопотання, у провадженні СУ ГУНП в Полтавській області перебуває кримінальне провадження за № 000023 від 24.11.2020 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

На обґрунтування обставин, які перешкоджають закінчити розслідування кримінального провадження в терміни до 24.05.2022 року слідчим зазначено, що необхідно провести тимчасові доступи до документів, що перебувають у володінні нотаріусів, які посвідчували договори купівлі-продажу квартир;долучити документи про видатки під час будівництва, які необхідні для проведення економічної експертизи;провести судову-економічну експертизу для встановлення чи спростування факту завдання збитків.
Тобто, на даний час існують об`єктивні причини через які досудове розслідування не може бути завершене в терміни, передбачені ст. 219 КПК України, проведення вказаних слідчих та процесуальних дій необхідно для всебічного, повного та об`єктивного розслідування у кримінальному провадженні органу досудового розслідування.

Згідно ч.2 ст.219 КПК України строк досудового розслідування може бути продовжений у порядку, передбаченому параграфом 4 глави 24 цього Кодексу. Строк досудового розслідування з моменту внесення відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань до дня повідомлення особі про підозру становить:1) дванадцять місяців - у кримінальному провадженні щодо нетяжкого злочину; 2) вісімнадцять місяців - у кримінальному провадженні щодо тяжкого або особливо тяжкого злочину.
Однак, доводи слідчого, щодо необхідності для завершення досудового розслідування дванадцятимісячного строку не доведені доданими до клопотання доказами, а тому на переконання слідчого судді, для здійснення зазначених слідчим заходів, доцільно продовжити строк досудового розслідування до шести місяців.
Враховуючи, що строк досудового розслідування у кримінальному провадженні, внесеному в Єдиний реєстр досудових розслідувань за №0000233 від 24.11.2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, спливає 24.05.2022 року, але для всебічного, повного та об`єктивного розслідування у кримінальному провадженні органу досудового розслідування необхідно виконати вказаний вище обсяг процесуальних та слідчих дій, які неможливо здійснити до закінчення строку досудового розслідування, встановленого ст.219 КПК України, слідчий суддя дійшов до висновку, що клопотання слідчого що підлягає частковому задоволенню, а тому вважає необхідним визначити строк досудового розслідування до шести місяців, тобто до 24.11.2022 року.

Враховуючи викладене та керуючись ст.ст. 219, 294, 295-1 КПК України, слідчий суддя, -

УХВАЛИВ:

Клопотання слідчого відділу розслідування злочинів у сфері господарської та службової діяльності СУ ГУНП в Полтавській області ОСОБА_3 , погоджене прокурором, про продовження строку досудового розслідування кримінального провадження №0000233 від 24.11.2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, - задовольнити частково.

Продовжити строк досудового розслідування у кримінальному провадженні №0000233 від 24.11.2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, до шести місяців, тобто до 24.11.2022 року.

В іншій частині клопотання відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає, заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя: ОСОБА_1