УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа №:755/17383/21

Провадження №: 1-кп/755/1552/21

"14" грудня 2021 р.

м. Київ

Дніпровський районний суд м. Києва (далі Суд) у складі головуючого судді ОСОБА_1 , за участю секретаря судових засідань ОСОБА_2 та учасників кримінального провадження: прокурора ОСОБА_3 , захисника ОСОБА_4 , обвинуваченого ОСОБА_5 представника потерпілого ОСОБА_6 , потерпілої ОСОБА_7 , розглянувши в приміщенні суду у відкритому підготовчому судовому засіданні клопотання обвинуваченого заміну захисника у кримінальному провадженні внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 16.09.2021 за № 0002660 за обвинуваченням ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого ст. 126-1 КК України, установив:

обвинувачений ОСОБА_5 в підготовчому судовому засіданні у рамках кримінального провадження внесеного до ЄРДР 16.09.2021 за № 0002660, у поярдку ст.ст. 54, 315 КПК, заявив клопотання про заміну його захисника ОСОБА_4 , котрий був призначений Центром з надання безоплатної вторинної правової допомоги, та яке умотивував (1) наявністю різних поглядів на вибудовування тактики захисту в цьому кримінальному провадженні (в чому заключається ця різниця обвинувачений пояснити не зміг, як і навести конкректний приклад виниклих колізій); (2) відсутністю взаєморозуміння між ними в силу різних життєвих поглядів та в силу цього дійсного конфлікту інтересів у них; (3) фактичними висловлюваннями останього, щодо перспектив результатів розгляду цієї справи в суді.

В ході обговорення даного питання по суті обвинувачений ОСОБА_5 указав уже про відмову від даного захисника, адже не має довіри до призначеного йому захисника і позиція останнього щодо способу захисту суперечить його власній позиції.

Адвокат ОСОБА_4 зауважив, що уважає за слушне увільнити його від участі в рамках даної справи.

Прокурор ОСОБА_3 , представник потерпілої ОСОБА_6 та потерпіла ОСОБА_7 указали, що уважають такі дії сплановою тактикою захисту, яка спрямована на затягування розгляду указаного кримінального провадження, адже справа надійшла до суду ще з 20.10.21 та по цей час у ній триває підготовче провадження.

Суд заслухавши думку сторін з даного питання зауважує наступне.
Відповідно до п. 3 ч. 3 ст. 42 КПК обвинувачений має право на отримання правової допомоги захисника за рахунок держави у випадках, передбачених цим Кодексом та/або законом, що регулює надання безоплатної правової допомоги, в тому числі, у зв`язку з відсутністю коштів на її оплату.

Згідно з п. 2 ч. 1 ст. 49 КПК суд зобов`язаний забезпечити участь захисника у кримінальному провадженні у випадку, коли обвинувачений бажає мати захисника, але за відсутності коштів чи з інших об`єктивних причин не може його залучити самостійно.

Відповідно до матеріалів кримінального провадження унесеного до ЄРДР 16.09.2021 за № 0002660 адвокат ОСОБА_4 діє на підставі доручення Регіонального центру з надання безоплатної вторинної правової допомоги у місті Києві від 12.10.21 № 026-0008051.

Дане доручення діє до часу закриття кримінального провадження, закінчення останнього судового провадження з перегляду судових рішень; використання всіх національних засобів правового захисту.

Разом з тим, згідно ст. 54 КПК підозрюваний, обвинувачений має право відмовитися від захисника або замінити його.

Однак при розгляді даного питання слід ураховувати факт того, що у відповідності до положень статей 13, 14, 18 Закону України «Про безоплатну правову допомогу» обвинувачений має право на безоплатну вторинну правову допомогу.

Суб`єктами надання безоплатної вторинної правової допомоги є відповідні центри, що передбачено п. 1 ч. 1 ст. 15, ст. 16 вищезазначеного Закону.

При цьому, розглядаючи заяви чи клопотання обвинувачених осіб щодо заміни захисників, які надають безоплатну вторинну правову допомогу, повинно бути враховане наступне: безоплатна вторинна правова допомога - це вид державної гарантії, що полягає у створенні рівних можливостей для доступу осіб до правосуддя (ч. 1 ст. 13 Закону).

При реалізації цієї державної гарантії особа позбавлена можливості вільно обирати собі захисника, оскільки відповідно до ст. 49 КПК України, захисник такій особі призначається за постановою слідчого/прокурора або ухвалою судді чи суду. Так само особа, що отримує безоплатну вторинну правову допомогу, не може на власний розсуд вимагати від суду заміни захисника з особистих мотивів.

Згідно п. 9 ч. 1 ст. 17 Закону заміна призначеного адвоката проводиться Центром шляхом прийняття відповідного рішення відповідно до норм ст. 24 наведеного Закону, а саме адвоката або працівника Центру з надання безоплатної вторинної правової допомоги, який надає безоплатну вторинну правову допомогу, може бути замінено на адвоката або працівника такого центру за рішенням Центру з надання безоплатної вторинної правової допомоги у разі: 1) хвороби, повної або часткової втрати працездатності, смерті адвоката або працівника Центру з надання безоплатної вторинної правової допомоги; 2) неналежного виконання адвокатом своїх зобов`язань за умовами договору; 3) відмови адвоката або працівника Центру з надання безоплатної вторинної правової допомоги від виконання доручення/наказу Центру з надання безоплатної вторинної правової допомоги з підстав, передбачених законом; 4) зміни підсудності провадження або справи чи підслідності кримінального правопорушення; 5) припинення дії договору про надання безоплатної вторинної правової допомоги; 6) неналежного надання безоплатної вторинної правової допомоги працівником Центру з надання безоплатної вторинної правової допомоги; 7) припинення трудового договору з працівником Центру з надання безоплатної вторинної правової допомоги; 8) зупинення або припинення права на зайняття адвокатською діяльністю; 9) виключення адвоката з Реєстру адвокатів, які надають безоплатну вторинну правову допомогу; 10) наявності інших підстав, передбачених законом.

В даній справі обставин визначених ст. 24 указаного Закону не установлено, а відповідно до ч. 2 ст. 25 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», оцінка якості, повноти та своєчасності надання адвокатами безоплатної первинної правової допомоги здійснюється за зверненням органів місцевого самоврядування, а безоплатної вторинної правової допомоги - за зверненням органу (установи), уповноваженого законом на надання безоплатної правової допомоги, комісіями, утвореними для цієї мети радами адвокатів регіонів.

Також, слід зауважити, що згідно зі статтею 6 § 3 (c) «Європейської конвенції про захист прав людини і основоположних свобод» від 01 листопада 1950 року, ратифікованої Україною 17 липня 1997 року, обвинувачений у вчиненні кримінального правопорушення має право захищати себе особисто чи використовувати юридичну допомогу захисника, обраного на власний розсуд, або - за браком достатніх коштів для оплати юридичної допомоги захисника - одержувати таку допомогу безоплатно, коли цього вимагають інтереси правосуддя.

Тобто, згідно з підпунктом «с» пункту 3 статті 6 Конвенції втручання компетентних національних органів вимагається лише у тому випадку, коли нездатність захисника ефективно представляти інтереси підзахисного є очевидною або у достатній мірі доведена до їхнього відома якимось іншим способом (рішення від 19 грудня 1989 року у справі «Камазінскі проти Австрії» (Kamasinski v. Austria), Series A, № 168, та рішення від 21 квітня 1998 року у справі «Дауд проти Португалії» (Daud v. Portugal), п. 38, Reports 1998-II).

В цій справі, Суд критично розцінює твердження обвинуваченого про те, що його захисник не може ефективно здійснювати захист його інтересів від кримінального обвинувачення, через, що він власне потребує призначення йому іншого захисника за рахунок держави.

Суд також ураховує, що відповідно до усталеної практики ЄСПЛ, на національні судові органи покладається контроль за тим, щоб захист не був формальним.

Так, безоплатна правова допомога, право на яку гарантує стаття 6 § 3 (c), має бути «конкретною і дієвою». Тобто, саме призначення безоплатного захисника ще не означає ефективність такої допомоги, оскільки адвокат ex officio може померти, тяжко захворіти, зіткнутись із тривалими перешкодами або ухилятись від виконання своїх обов`язків (Artico проти Італії, § 33).

Але судом у цій справі наразі не встановлено ознак неналежного здійснення захисту обвинуваченого призначеним захисником адвокатом ОСОБА_4 .

Разом із тим, Суд вважає, що на сьогодні обвинуваченим належними доказами не підтверджено факт наявності у нього іншого адвоката запрошеного самостійно та залученого за власний рахунок, а тому об`єктивний спостерігач позбавлений змоги констатувати факт того, що, в силу установлених обставин та наведених заявником мотивів, нездатність захисника ефективно представляти інтереси підзахисного є очевидною або у достатній мірі доведена до їхнього відома якимось іншим способом.

Крім того, Суд наголошує, що інтереси правосуддя у цій справі вимагають участі захисника.

Окремо Суд зазначає, що відмова обвинуваченого від наданого йому за рахунок держави захисника свідчить про затягування обвинуваченим розгляду справи, оскільки захисник бере участь у згаданому кримінальному провадженні ще з етапу її досудового розслідування і є ознайомленим з матеріалами кримінального провадження.

Враховуючи, що обвинувачений одночасно заявив усну заяву про відмову від захисника та клопотання (усне) про заміну захисника, Суд дійшов висновку про те, що заява про відмову від захисника не є відмовою, а по суті є заявою про заміну захисника, залученого за дорученням центром з надання безоплатної правової допомоги.

Разом із тим, законодавство не передбачає право обвинуваченого на вільний вибір захисника, який надається йому за рахунок держави.

Як було зазначено судом у цій ухвалі, обвинуваченому вже було забезпечено його законодавчо закріплене право мати захисника за рахунок держави.

З огляду на таке та враховуючи, що в цій справі судом не встановлено ознак неналежного здійснення захисником захисту обвинуваченого, а також те, що обставини, які б виключали можливість участі захисника в розгляді справи судом не встановлено, звернення заявника з даного питання слід відхилити в цілому по суті, як необґрунтоване, так як право особи на заміну захисника, передбачене ст. 54 КПК України, є похідним від права вільного вибору захисника своїх прав, яке особа реалізує самостійно, укладаючи договір з обраним нею захисником, однак це право не розповсюджується на зміст права на безоплатну вторинну правову допомогу, де особа не обирає собі захисника, а отримує захист, гарантований державою та за державні кошти, так як в цьому разі особа має право на отримання правової допомоги належної якості та відповідно до стандартів якості надання безоплатної вторинної правової допомоги у кримінальному процесі, затверджених Міністерства юстиції України.

При цьому, суд ураховує факт того, що обвинувачений має можливість на будь-якій стадії цього процесу самостійно залучити собі захисника за власний рахунок, та власне з цього часу такий адвокат буде здійснювати захист його прав та інтересів, однак, в цей час, при відсутності в заявника адвоката залученого ним особисто, та при констатації вище вказаних фактів та описаних обставин, відсутні дійсні обставини у справі для припинення участі у справі адвокатом ОСОБА_4 .

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 369-372, 376 КПК України, Суд постановив:

клопотання обвинуваченого ОСОБА_5 про заміну захисника у кримінальному провадженні внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 16.09.2021 за № 0002660 за обвинуваченням ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого ст. 126-1 КК України залишити без задоволення.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Визначити час проголошення повного тексту уквали 13 год. 45 хв. 17 грудня 2021 року.

С у д д я Оксана БІРСА