Кропивницький апеляційний суд
№ провадження 11-кп/4809/18/22 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 187 (86, 86-1, 142) Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07.02.2022 року. м. Кропивницький

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Кропивницького апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 06.07.2021, якою

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженого вироком Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 26.01.2021 року за ч.3 ст.185, ч.2 ст.186, ч.4 ст.187, ч.1 ст.70, ч.4 ст.70 КК України до 09 років позбавлення волі з конфіскацією всього особистого майна,

відмовлено в задоволенні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, відповідно до вимог ч.5 ст. 72 КК України( в редакції Закону №838-VIII від 26.11.2015).

за участі сторін кримінального провадження:
прокурора ОСОБА_7 , ОСОБА_8

засудженого - ОСОБА_6

захисника- ОСОБА_9

ВСТАНОВИЛА:
Ухвалою Петрівського районного суду Кіровоградської області від 06.07.2021 в задоволенні клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, відповідно до вимог ч.5 ст. 72 КК України відмовлено.

Своє рішення суд першої інстанції мотивував тим, що вироком Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 26.01.2021 року ОСОБА_6 засуджено за злочини, передбачені ч.3 ст.185, ч.2 ст.186, ч.4 ст.187 КК України, що були скоєні ним після 20.06.2017 року, тобто на момент прямої дії ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII від 18.05.2017 року.

Судом враховано, що за вироком Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 26.01.2021 року остаточне покарання ОСОБА_6 призначалось шляхом поглинання менш суворого покарання за попереднім вироком, а за змістом ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону №838-VІІІ від 26.11.2015 року) зарахування судом строку попереднього ув`язнення, у разі засудження до позбавлення волі, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, засуджений ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, в якій просить ухвалу суду скасувати та ухвалити нову ухвалу, якою клопотання засудженого задовольнити.

Зазначає, що судове засідання проходило в режимі відео конференції, зв`язок був поганим, судового засідання чутно не було.

Заслухавши доповідача, думку захисника-адвоката ОСОБА_9 в інтересах засудженого ОСОБА_10 , який підтримав подану апеляційну скаргу та просив її задовольнити, прокурора, який просив ухвалу суду залишити без зміни, апеляційну скаргу без задоволення, дослідивши матеріали клопотання та проаналізувавши доводи апеляційної скарги колегія суддів вважає, що вона не підлягає задоволенню, з таких підстав.

Статтею 72 КК України встановлено правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення, зокрема, складання покарань за сукупністю злочинів та сукупністю вироків.

Відповідно до Закону України від 26.11.2015 року «Про внесення змін до кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII та ч. 5 ст. 72 КК України (до змін, внесених Законом № 2046-VІІІ), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
При цьому у строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Законом України № 2046-VІІІ від 18.05.2017 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» постановлено: Частину п`яту статті 72 Кримінального кодексу України (Відомості Верховної Ради України, 2001 р., № 25-26, ст. 131) викласти в такій редакції: «5. Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Згідно ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Як встановлює ст.532 КПК України, ч.ч.1,2,4: Вирок або ухвала суду першої інстанції, ухвала слідчого судді, якщо інше не передбачено цим Кодексом, набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого цим Кодексом, якщо таку скаргу не було подано ; У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції; Судові рішення суду апеляційної та касаційної інстанцій набирають законної сили з моменту їх проголошення.

Верховним Судом позицію щодо порядку зарахування строку попереднього ув`язнення викладено в Постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року у справі №663/537/17.

Зокрема, пунктом 107 означеної Постанови визначено: Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Як убачається з матеріалів кримінального провадження, Дзержинський районний суд Кривого Рогу при призначенні покарання застосував вимоги ч.4 ст.70 КК України та за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання за вироком Софіївського районного суду Дніпропетровської області від 23 травня 2019 року більш суворим покаранням за цим вироком призначив покарання у виді позбавлення волі строком 09 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

У кримінальному провадженні, де ОСОБА_11 засуджено вироком від 26 січня 2021 року за ч.3 ст.185, ч.2 ст.186, ч.4 ст.187 КК України кримінальні правопорушення вчинені в період з 19.02.2018 по16.04.2018 після 21 червня 2017 року.

У межах даного кримінального провадження стосовно ОСОБА_11 застосований запобіжний захід у вигляді тримання під вартою. Цим вироком ухвалено строк покарання обчислювати з 29.03.2018 року.

Вирок набрав законної сили 02.03.2021 року. З 17.05.2021 засуджений ОСОБА_11 відбуває покарання в державній установі «Петрівська виправна колонія (№49)».

Після набрання вироком у кримінальному провадженні, саме у межах якого обирався запобіжний захід, законної сили, - тримання особи під вартою не є попереднім ув`язненням і не зараховується у строк призначеного покарання.

Не є попереднім ув`язненням тимчасове перебування засудженої особи в слідчому ізоляторі після набрання у кримінальному провадженні вироком стосовно цієї особи законної сили, також не є попереднім ув`язненням час слідування засудженого з установи виконання покарання до слідчого ізолятора, що пов`язане із касаційним переглядом у кримінальному провадженні, у якому особа засуджена вироком місцевого суду.

Засуджений помилково посилається як на підставу зарахування у строк призначеного покарання строку попереднього ув`язнення на ч.5 ст.72 у редакції Закону України № 838-VIII від 21 листопада 2015 року.

Законом передбачено зарахування у строк призначеного покарання строку залишення ухвалою суду з різних процесуальних підстав особи в установах попереднього ув`язнення у тому кримінальному провадженні, у межах якого й зараховуватиметься попереднє ув`язнення кінцевим строком до дня набрання ухваленого вироку законної сили.

Період часу тимчасового залишення особи (до її подальшого направлення для відбування покарання у відповідну установу, на час касаційного оскарження тощо) в установі попереднього ув`язнення, після встановленої дати набрання законної сили вироку стосовно засудженого, не підлягає зарахуванню у строк призначеного покарання як строк попереднього ув`язнення.

З огляду на наведені положення Законів та Постанови Верховного Суду, зазначені вище обставини у сукупності, зарахування ОСОБА_12 у строк призначеного покарання строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, як просить засуджений - не можливе.

При зарахуванні ОСОБА_10 строку попереднього ув`язнення у строк покарання, застосуванню підлягає Закон № 2046-VIII, - попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.

За вказаних обставин, колегія суддів вважає, що доводи апеляційної скарги засудженого свого підтвердження не знайшли і апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

Відтак, підстав до скасування оскаржуваного судового рішення, як те просить засуджений, у конкретному випадку не віднайдено, тож, ухвала суду першої інстанції підлягає залишенню без змін як законна та обґрунтована.

Керуючись ст.ст. 376, 404, 419, 537, 539 КПК України, колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_11 залишити без задоволення.

Ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 06.07.2021, якою залишено без задоволення клопотання засудженого ОСОБА_11 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, відповідно до вимог ч.5 ст. 72 КК України без зміни.

Ухвала апеляційного суду є остаточною та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4