ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа №635/419/21 Головуючий І інстанції: ОСОБА_1
Провадження №11-кп/818/2625/21 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: приведення вироку у відповідність
до вимог Закону України
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 листопада 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

засудженого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Харкові в режимі відеоконференції провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 05 квітня 2021 року, -

УСТАНОВИЛА:
Цією ухвалою задоволено клопотання Державної установи «Темнівська виправна колонія №100» та приведено у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 року №2617-VIII (далі - Закон) вирок Глобинського районного суду Полтавської області від 11 вересня 2020 року щодо

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Кременчука Полтавської області, громадянина України, раніше судимого:

-17.07.1998 року Автозаводським районним судом м.Кременчука Полтавської обалсті за ч.2 ст.141 КК України на 3 роки 6 місяців позбавлення волі. Звільнений 10.02.2000 року за Указом Президента України «Про помилування» умовно з іспитовим строком 1 рік;

-24.11.2000 року Кременчуцьким районним судом Полтавської області за ч.2 ст.140, ст.43 КК України на 1 рік 3 місяці позбавлення волі. Звільнений 21.02.2002 року за відбуттям строку покарання;

-01.06.2005 року Автозаводським районним судом м.Кременчука Полтавської області за ч.2 ст.185, ч.2 ст.186, ст.70 КК України на 3 роки позбавлення волі;

-02.08.2005 року Автозаводським районним судом м.Кременчука Полтавської області за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ч.1 ст.309, ч.2 ст.70, ч.4 ст.70 КК України на 4 роки позбавлення волі. Звільнений 29.03.2008 року умовно-достроково на 1 рік 1 місяць 28 днів;

-29.06.2017 року Глобинським районним судом Полтавської області за ч.1 ст.185 КК України до покарання у виді штрафу у розмірі 850 грн.. Штраф сплачений у повному обсязі;

-14.11.2017 року Глобинським районним судом Полтавської області за ч.2 ст.185 КК України на 2 роки позбавлення волі із застосуванням ст.75 КК України з іспитовим строком 1 рік;

-29.01.2018 року Глобинським районним судом Полтавської області за ч.2 ст.185, ч.4 ст.70 КК України на 3 роки позбавлення волі із застосуванням ст.75 КК України з іспитовим строком 1 рік;

-02.03.2020 року Глобинським районним судом Полтавської області за ч.1 ст.185 КК України на 1 рік позбавлення волі із застосуванням ст.75 КК України з іспитовим строком 1 рік;

-11.09.2020 року Глобинським районним судом Полтавської області за ч.2 ст.185, ч.3 ст.15, ч.3 ст.185, ч.1 ст.70 КК України на 3 роки 1 місяць позбавлення волі, на підставі ст.71 КК України до призначеного покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Глобинського районного суду Полтавської області від 02.03.2020 року, а саме 1 місяць позбавлення волі та визначено остаточне покарання 3 роки 2 місяці позбавлення волі.

Постановлено вважати ОСОБА_7 засудженим за вироком Глобинського районного суду Полтавської області від 02.03.2020 року за ч.1 ст.185 КК України на 2 роки обмеження волі.

Остаточне покарання ОСОБА_7 постановлено вважати призначеним 3 роки 2 місяці позбавлення волі за вироком Глобинського районного суду Полтавської області від 11.09.2020 року, до якого на підставі ст.71 КК України, за сукупністю вироків, приєднано невідбуту частину покарання за вироком Глобинського районного суду Полтавської області від 02.03.2020 року.

Суд мотивував своє рішення тим, що згідно чинного Закону, санкція ч.1 ст.185 КК України передбачає максимальне покарання у виді обмеження волі на строк до 5 років.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 стверджує про неправильність переведення ухвалою суду першої інстанції призначеного йому покарання за ч.1 ст.185 КК України 1 рік позбавлення волі на 2 роки обмеження волі, оскільки фактично строк його покарання було збільшено. Просить привести вирок у відповідність згідно закону.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення засудженого ОСОБА_7 , який підтримав свою апеляційну скаргу, прокурора, про необхідність змінити ухвалу суду, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню.

Відповідно до п.13 ч.1 ст.537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений ч.2 ст.539 цього Кодексу, має право вирішувати питання про звільнення від покарання і пом`якшення покарання у випадках, передбачених частинами 2 і 3 статті 74 Кримінального кодексу України.

Частинами 2, 3 ст.74 КК України передбачено, що особа, засуджена за діяння, караність якого законом усунена, підлягає негайному звільненню від призначеного судом покарання. Призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими ч.1 ст.72 цього Кодексу.

01 липня 2020 року набув чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року №2617-VIII, яким внесено зміни до Кримінального кодексу України, у тому числі до ч.1 ст.185 КК України.

Частиною 1 статті 5 КК України визначено, що закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

Як слідує із матеріалів провадження, вироком Глобинського районного суду Полтавської області від 02 березня 2020 року ОСОБА_7 засуджено за ч.1 ст.185 КК України на 1 рік позбавлення волі.

На момент вчинення кримінального правопорушення ОСОБА_7 санкція ч.1 ст.185 КК України, наряду з іншими видами, передбачала покарання у виді позбавлення волі на строк до трьох років.

Наразі частина 1 статті 185 КК України в редакції Закону України №2617-VIII передбачає покарання у виді штрафу від однієї тисячі до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або громадські роботи на строк від вісімдесяти до двохсот сорока годин, або виправні роботи на строк до двох років, або арешт на строк до шести місяців, або обмеження волі на строк до п`яти років.

Враховуючи, що нова санкція ч.1 ст.185 КК України передбачає більш м`який вид покарання, суд першої інстанції, вирішуючи питання в порядку ст.537 КПК України, обґрунтовано змінив вид покарання з позбавлення волі на обмеження волі.

Проте суд, перевівши більш суворий вид покарання за цим вироком у менш суворий вид, безпідставно збільшив розмір покарання у виді обмеження волі, виходячи із співвідношення: одному дню позбавлення волі відповідають два дні обмеження волі, оскільки це правило, згідно вимог ч.1 ст.72 КК України, застосовується лише у двох випадках: при складанні покарань за сукупністю кримінальних правопорушень та сукупністю вироків.

Крім того, за змістом ч.3 ст.5 КК України, Закон про кримінальну відповідальність, що частково посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, у цій частині не має зворотної дії у часі.

За таких обставин, доводи апеляційної скарги засудженого є обґрунтованими.

Враховуючи, що покарання ОСОБА_7 за вироком Глобинського районного суду Полтавської області від 11 вересня 2020 року за ч.2 ст.185, ч.3 ст.15, ч.3 ст.185, ч.1 ст.70 КК України було призначено у виді позбавлення волі на строк 3 роки 1 місяць, то при застосуванні ст.71 КК України та частковому приєднанні невідбутої частини покарання за вироком Глобинського районного суду Полтавської області від 02 березня 2020 року у виді обмеження волі слід керуватися положенням ст.72 КК України, які визначають, що при складанні покарань за сукупністю кримінальних правопорушень та сукупністю вироків менш суворий вид покарання переводиться в більш суворий вид виходячи з такого їх співвідношення одному дню позбавлення волі відповідають два дні обмеження волі.

Таким чином, приведення у відповідність до Закону вироку Глобинського районного суду Полтавської області від 02 березня 2020 року, а саме визначення іншого виду покарання за ч.1 ст.185 КК України не впливає на міру остаточно призначеного покарання за вироком Глобинського районного суду Полтавської області від 11 вересня 2020 року, який набрав законної сили 15 жовтня 2020 року та не був змінений.

З огляду на наведене ухвала суду щодо ОСОБА_7 підлягає зміні на підставі п.4 ч.1 ст.409 КПК України.

Керуючись ст.ст.404, 405, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити.

Ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 05 квітня 2021 року щодо ОСОБА_7 змінити.

Вважати ОСОБА_7 засудженим вироком Глобинського районного суду Полтавської області від 02 березня 2020 року, приведеного цією ухвалою у відповідність із Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року №2617-VIII, до покарання у виді обмеження волі строком на 1 рік.

За сукупністю вироків, на підставі ст.71 КК України, до покарання за вироком Глобинського районного суду Полтавської області від 11 вересня 2020 року, частково приєднати з урахуванням ч.1 ст.72 КК України невідбуту частину покарання за вироком Глобинського районного суду Полтавської області від 02 березня 2020 року у виді 1 місяця позбавлення волі та вважати призначеним ОСОБА_7 остаточне покаранням 3 роки 2 місяці позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню у касаційному порядку не підлягає.

Головуючий:

Судді: