ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 641/9331/19 Головуючий суддя І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/818/2230/21 Суддя доповідач ОСОБА_2
Категорія: Незаконне виробництво, виготовлення, придбання, зберігання, перевезення, пересилання чи збут наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 листопада 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

Головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі - ОСОБА_5 ,

за участю прокурора - ОСОБА_6 ,

захисника - ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Харкові судове провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Комінтернівського районного суду м. Харкова від 22 листопада 2019 року відносно ОСОБА_8 ,

ВСТАНОВИЛА:
Оскаржуваною ухвалою задоволено клопотання заступника начальника відділу передачі засуджених осіб та виконання вироків Управління міжнародної правової допомогти Департаменту міжнародного права Міністерства юстиції України ОСОБА_9 про приведення вироку суду Російської Федерації у відповідність із законодавством України стосовно засудженого ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Вирок Дзержинського районного суду м. Волгограда від 14.05.2018 року, яким ОСОБА_8 визнано винним за ч. ч. 1 ст. 228, ч. 3 ст. 30, п. «а», «б» ч. 3 ст. 228.1 КК РФ та призначене покарання у виді позбавлення волі строком на 7 років 6 місяців - приведено у відповідність із законодавством України.

ОСОБА_8 постановлено вважати засудженим за:

-ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 307 КК України до 7 років позбавлення волі без конфіскації майна.

-ч. 1 ст. 309 КК України до 1 року 6 місяців позбавлення волі.

Згідно ч. 1 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань остаточно до відбування призначено ОСОБА_8 покарання у вигляді 7 (сім) років 6 місяців позбавлення волі без конфіскації майна.

Строк відбуття покарання ОСОБА_8 встановлено рахувати з 14 травня 2018 року.

Зараховано в строк відбуття покарання період знаходження ОСОБА_8 під вартою з 08 грудня 2017 року по 13 травня 2018 року включно

В апеляційній скарзі засуджений з урахуванням доповнень, просить оскаржувану ухвалу скасувати.

Змінити запобіжний захід на домашній арешт.

Змінити кваліфікацію його дій на ч.2 ст. 15 ч.1 ст. 307 КК України у зв`язку з невірним застосуванням судом закону та застосувати положення ст. 68 остаточно визначити покарання у виді 5 років 4 місяців позбавлення волі.

Зазначає, що його дії відповідають кваліфікації за ч.2 ст. 15 ч.1 ст. 307 КК України, а у зв`язку із положеннями ст. 68 КК України за вчинення замаху не можна призначати покарання більш ніж дві третини від максимального строку.

Крім того вказує, що санкція ст. 309 КК України змінилася, та в новій редакції не передбачає покарання у виді позбавлення волі.

Таким чином новий закон покращує його становище, просить при ухваленні рішення це врахувати.

Заслухавши доповідь судді, думку захисника ОСОБА_7 , який просив задовольнити апеляційну скаргу, думку прокурора щодо законності та обґрунтованості оскаржуваної ухвали, колегія суддів, дослідивши матеріали судового провадження, дійшла висновку про те, що апеляційна скарга засудженого підлягає частковому задоволенню, з наступних підстав.

Відповідно до положень ст. 610 КПК України клопотання Міністерства юстиції України про приведення вироку суду іноземної держави у відповідність із законодавством України відповідно до частини третьої статті 609 цього Кодексу розглядає суд першої інстанції за останнім відомим місцем проживання засудженої особи в Україні або за місцем знаходження Міністерства юстиції України протягом одного місяця з моменту його надходження. Судовий розгляд здійснюється за участю прокурора.

При визначенні строку покарання у виді позбавлення волі, що підлягає відбуванню на підставі вироку суду іноземної держави, суд дотримується тривалості призначеного таким вироком покарання, крім таких випадків:

1) якщо законом України про кримінальну відповідальність за кримінальне правопорушення максимальний строк позбавлення волі є меншим, ніж призначений вироком суду іноземної держави, суд визначає максимальний строк позбавлення волі, передбачений кримінальним законом України;

2) якщо строк покарання, призначений вироком суду іноземної держави, є меншим, ніж мінімальний строк, передбачений санкцією статті Кримінального кодексу України за відповідне кримінальне правопорушення, суд дотримується строку, визначеного вироком суду іноземної держави.

Вказаних вимог кримінального процесуального закону суд першої інстанції дотримався, визначив статті та частини статей КК України, строк позбавлення волі що підлягає відбуванню засудженим.

При цьому колегія суддів зазначає, що ані суд першої інстанції ані апеляційний суд не наділені процесуальними повноваженнями при приведенні вироку іноземної держави у відповідність із законодавством України пом`якшувати вже призначене покарання або погіршувати становище засудженого.

Суд лише приводить покарання у відповідність до діючого законодавства України.

Таким чином апеляційні доводи засудженого що стосуються пом`якшення покарання та врахування обставин що пом`якшують покарання та відомостей про особу обвинуваченого, відхиляються колегією суддів, оскільки у суду відсутня процесуальна можливість пом`якшити призначене вироком іноземної держави покарання.

Необґрунтованими також є доводи засудженого щодо неправильної кваліфікації судом його дій, оскільки саме ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 307 КК України відповідає за своєю диспозицією відповідній статті Кримінального кодексу іноземної держави.

Разом з тим, відповідно до приписів ч.3 ст. 68 КК України, за вчинення замаху на злочин строк або розмір покарання не може перевищувати двох третин максимального строку або розміру найбільш суворого виду покарання, передбаченого санкцією статті (санкцією частини статті) КК України.

Цих вимог закону судом першої інстанції належним чином не дотримано.

За санкцією ч.2 ст.307 КК України максимальний строк найбільш суворого виду покарання становить 10 років позбавлення волі.

Покарання яке визначив суд першої інстанції у виді 7 років позбавлення волі перевищує дві третини строку покарання, що не відповідає вимогам ч.3 ст.68 КК України.

Крім того слушними є доводи засудженого щодо зміни редакції статті ч.1 ст. 309 КК України.

Так дійсно 1 липня 2020 року набрали чинності зміни до Кримінального кодексу України, відповідно до яких санкцією ч.1 ст. 309 КК України після внесення до неї змін передбачено максимальний вид покарання - обмеження волі, стара редакція передбачала покарання у виді позбавлення волі.

Зворотня дія у часі має місце тоді, коли новий закон про кримінальну відповідальність скасовує злочинність діяння або іншим чином поліпшує становище особи.

Таким чином закон України про кримінальну відповідальність поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності

Тобто суд не застосував закон який підлягав застосуванню, що згідно п.1 ч.1 ст.413 КПК України, що є неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.

За таких обставин, колегія суддів вважає за необхідне на підставі п.4 ч.1 ст.409, п.4 ч.1 ст.408 КПК України ухвалу змінити та привести розмір покарання, призначеного вироком Дзержинського районного суду м. Волгограда від 14.05.2018 року, відповідно до вимог ч.3 ст.68 КК України.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу засудженого задовольнити частково.
Ухвалу Комінтернівського районного суду м. Харкова від 22 листопада 2019 року відносно ОСОБА_8 - змінити.
Вважати ОСОБА_8 засудженим вироком Дзержинського районного суду м. Волгограда від 14.05.2018 року :

за ч.2 ст.15, ч.2 ст.307 КК України до покарання у виді 6 років 6 місяців позбавлення волі без конфіскації майна із застосуванням положень ч.3 ст. 68 КК України.
за ч.1 ст. 309 КК України до покарання у виді обмеження волі на строк 1 рік 6 місяців.
На підставі ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно до відбування визначити ОСОБА_8 покарання у виді 6 років 6 місяців позбавлення волі без конфіскації майна.
В решті ухвалу залишити без змін.
Ухвала набирає чинності з моменту проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий -

Судді