Кропивницький апеляційний суд
№ провадження 11-кп/4809/51/22 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 309 (229-5, 229-8) Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24.01.2022 року. м. Кропивницький

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Кропивницького апеляційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
із секретарем ОСОБА_5 ,
розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Кропивницький матеріали кримінального провадження № №0000850 за апеляційною скаргою адвоката ОСОБА_6 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Петрівського районного суду Кіровоградської області від 18.10.2021, яким
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Олександрія, Кіровоградської області, українця, громадянина України, раніше не судимого, на час вчинення кримінального правопорушення обіймав посаду молодшого інспектора відділу нагляду і безпеки державної установи «Петрівська виправна колонія (№49)», працюючого будівельником на Вищеверещаківському ПСП, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого,
визнано винним у вчиненні кримінального проступку, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України, і призначити йому покарання у виді 1 (одного) року обмеження волі.
На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням, якщо він протягом однорічного іспитового строку не вчинить нового злочину і виконає обов`язки, передбачені пунктами 1 і 2 ч. 1 ст. 76 КК України, зокрема повідомлятиме уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, періодично з`являтиметься для реєстрації до зазначеного органу.
Згідно ч. 2 ст. 124 КПК України стягнуто з ОСОБА_7 на відшкодування судових витрат за проведення судової експертизи на користь держави процесуальні витрати в розмірі 1029 (одна тисяча двадцять дев`ять ) грн. 72 (сімдесят дві) коп.
за участю сторін кримінального провадження:
прокурора ОСОБА_8 ,
захисника-адвоката ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 .

В апеляційній скаргі захисник-адвокат ОСОБА_6 в інтересах ОСОБА_7 просить змінити вирок суду через суворість та застосувати до обвинуваченого покарання за ч.1 ст. 309 КПК України у вигляді одної тисячі неоподаткованих мінімумів доходів громадян.

Вважає, що обвинуваченому призначено занадто суворе покарання. Обвинувачений вину визнав повністю, щиро розкаявся, сприяв слідству, цивільний позов не заявлявся, розкаявся. Бажає сплатити та понести покарання, а саме у вигляді штрафу, щоб мати можливість працевлаштуватись в подальшому за межами України.

Короткий зміст суті справи:

Вироком суду ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні придбанні, зберіганні та перевезенні наркотичних засобів без мети збуту, при наступних обставинах.
Так, відповідно до абз. 1 п. 1 ч. 1 ст. 2 Закону України «Про державний захист працівників суду та правоохоронних органів» до правоохоронних органів, серед інших, віднесені органи і установи виконання покарань, інші органи, які здійснюють правозастосовні або правоохоронні функції.
Згідно з вимогами ч. 1 ст. 6 Закону України «Про Державну кримінально- виконавчу службу України» Державна кримінально-виконавча служба України відповідно до закону здійснює правозастосовні та правоохоронні функції і складається з центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері виконання кримінальних покарань, його територіальних органів управління, установ виконання покарань, інших підприємств, установ і організацій, створених для забезпечення виконання завдань Державної кримінально- виконавчої служби України.
Згідно з вимогами ч. ч. 2, 3 ст. 11 Кримінально-виконавчого кодексу України установами виконання покарань, серед іншого, є кримінально- виконавчі установи, до яких віднесено кримінально-виконавчі установи закритого типу (виправні колонії).
Наказом начальника ДУ «Петрівська виправна колонія (№ 49)» № 113- ОС-21 від 27.04.2021, ОСОБА_7 , призначено на посаду молодшого інспектора відділу нагляду і безпеки державної установи Петрівська виправна колонія (№ 49)».
Наказом начальника Державної установи «Петрівська виправна колонія №49)» №115-ос від 28.04.2021 ОСОБА_7 присвоєно спеціальне звання рядовий внутрішньої служби, яке відповідно до п. 2 ч. 6 ст. 14 Закону України «Про державну кримінально-виконавчу службу України» встановлюється особам рядового складу кримінально-виконавчої служби.
У зв`язку з постійним здійсненням функцій представника влади, визначених п. п. 1, 6, 10 ч. 1, п. п. 1, 2, 7 ч. 2 ст. 18 Закону України «Про Державну кримінально-виконавчу службу України» та розділами 1 «Загальні положення», 2. «Завдання та обов`язки», 3. «Права» посадової інструкції молодшого інспектора відділу нагляду і безпеки, затвердженої 15.01.2020 начальником Державної установи «Петрівська виправна колонія (№49)», ОСОБА_7 є працівником правоохоронного органу.
Проте, ОСОБА_7 всупереч обов`язку неухильного дотримання норм законодавства, став на шлях злочинної діяльності та обрав способом реалізації протиправних намірів незаконну діяльність у сфері обігу наркотичних засобів і психотропних речовин, а предметом цієї діяльності таку речовину як канабїс (марихуану), який відповідно до списку №1 таблиці І Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №770 від 06.05.2000 року, віднесено до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.
Так, ОСОБА_7 у невстановлений під час досудового розслідування час, але не пізніше близько 7 год. 05 хв. 29.07.2021 року, у невстановленому під час досудового розслідування місці, за невстановлених обставин, діючи умисно, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, незаконно, в порушення вимог ст. ст. 7, 12 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» № 60/95-ВР від 15.02.1995, відповідно до яких діяльність з обігу наркотичних засобів, включених до таблиці І Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №770 від 06.05.2000, на території України забороняється, придбав без мети збуту:
1.два згортки з речовиною рослинного походження, зелено-жовтого кольору, яка згідно з висновком експерта № СЕ-19/112-21/6290-НЗПРАП від 12.08.2021 року є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, обіг якого заборонено. Маса канабісу (в перерахунку на суху речовину) відповідно становить: 7,8 грама, та 11,12 грама. Загальна маса канабісу, в перерахунку на висушену речовину, становить 18,92 грама.
Тим самим ОСОБА_7 вчинив незаконне придбання наркотичних засобів без метизбуту.
В подальшому ОСОБА_7 з невстановленого під час досудового розслідування часу та місця, за невстановлених обставин, діючи умисно, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, незаконно, в порушення вимог ст. ст. 7, 12 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» № 60/95-ВР від 15.02.1995 року, відповідно до яких діяльність з обігу наркотичних засобів, включених до таблиці І Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №770 від 06.05.2000 року, на території України забороняється, раніше придбані ним:
2.два згортки з речовиною рослинного походження, зелено-жовтого кольору, яка згідно з висновком експерта № СЕ-19/112-21/6290-НЗПРАП від 12.08.2021 року є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, обіг якого заборонено. Маса канабісу (в перерахунку на суху речовину) відповідно становить: 7,8 грама, та 11,12 грама. Загальна маса канабісу, в перерахунку на висушену речовину, становить 18,92 грама, почав зберігати при собі, помістивши їх до паперового згортку білого кольору, який поклав до лівого кросівка 43 розміру чорно-білого кольору, який помістив до пакету чорного кольору та поклав до рюкзаку захисного зеленого кольору, переніс їх до ділянки місцевості біля автозаправної станції «Партнер», розташованої на проспекті Соборному м. Олександрії Кіровоградської області, більш точне місце під час досудового розслідування не встановлено, де близько 07 год. 05 хв. 29.07.2021 сів на заднє сидіння салону автомобіля «Пае/уоо Майг» В А 2129 ЕК , д.н.з В НОМЕР_1 .
Тим самим ОСОБА_7 вчинив незаконне зберігання наркотичних засобів без метизбуту.
В подальшому ОСОБА_7 з близько 07 год. 05 хв. до близько 08. год. 19 хв. 29.07.2021 року, більш точний час під час досудового розслідування не встановлено, з ділянки місцевості біля автозаправної станції «Партнер», розташованої на проспекті Соборному м. Олександрії Кіровоградської області, більш точне місце під час досудового розслідування не встановлено, за невстановлених обставин, діючи умисно, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, незаконно, в порушення вимог ст. ст. 7, 12 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» № 60/95-ВР від 15.02.1995, відповідно до яких діяльність з обігу наркотичних засобів, включених до таблиці І Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №770 від 06.05.2000, на території України забороняється, тримаючи при собі у паперовому згортку білого кольору, у лівому кросівку 43 розміру чорно- бітого кольору, який перебував у пакеті чорного кольору у рюкзаку захисного зеленого кольору, раніше придбані ним:
два згортки з речовиною рослинного походження, зелено-жовтого кольору, яка згідно з висновком експерта № СЕ-19/112-21/6290-НЗПРАП від 12.08.2021 року є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, обіг якого заборонено. Маса канабісу (в перерахунку на суху речовин)') відповідно становить: 7,8 грама та 11,12 грама. Загальна маса канабісу, в перерахунку на висушену речовину, становить 18,92 грама, незаконно перемістив, сидячи на задньому правому сидінні салону автомобіля «Паелуоо Майг» В А 2129 ЕК, д.н.з В НОМЕР_1 , під керуванням власника автомобіля ОСОБА_9 , який не знав про наміри ОСОБА_7 щодо використання транспортного засобу для незаконного перевезення наркотичних засобів, до зовнішньої території автостоянки біля КПП №1 Державної установи «Петрівська виправна колонія (№ 49)», що знаходиться за адресою буд. 1 по вул. Польова, с. Новий Стародуб, Олександрійського району Кіровоградської області.
Тим самим. ОСОБА_7 вчиним незаконне перевезення наркотичних засобів без метизбуту.
В подальшому ОСОБА_7 з невстановленого під час досудового розслідування часу, але не пізніше 08. год. 19 хв. 29.07.2021 року, діючи умисно, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, незаконно, в порушення вимог ст ст. 7, 12 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» № 60/95-ВР від 15.02.1995 року, відповідно до яких діяльність з обігу наркотичних засобів, включених до таблиці І Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №770 від 06.05.2000 року, на території України забороняється, продовжив зберігати раніше придбані ним:
3.два згортки з речовиною рослинного походження, зелено-жовтого кольору, яка згідно з висновком експерта № СЕ-19/112-21/6290-НЗПРАП від 12.08.2021 є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, обіг якого заборонено. Маса канабісу (в перерахунку на суху речовину) відповідно становить: 7,8 грама та 11,12 грама. Загальна маса канабісу, в перерахунку на висушену речовину, становить 18,92 грама, в обраному ним місці, а саме у паперовому згортку білого кольору, поміщеному до лівого кросівку 43 розміру чорно-білого кольору, який перебував у пакеті чорного кольору у рюкзаку захисного зеленого кольору, на задньому сидінні в автомобілі «Баешоо Мабг» НОМЕР_2 , д.н.з НОМЕР_3 , який перебував на зовнішній території автостоянки біля КПП №1 Державної установи «Петрівська виправна колонія (№ 49)», що знаходиться за адресою: буд. 1 по вул. Польова, с. Новий Стародуб, Олександрійського району Кіровоградської області.
Надалі, 29.04.2021 року о 15. год. 16 хв. під час проведення огляду автомобіля «Бае/уоо Майг» НОМЕР_2 , д.н.з НОМЕР_3 , який належить ОСОБА_9 , що перебував на зовнішній території автостоянки біля КПП №1 Державної установи «Петрівська виправна колонія (№ 49)», яка знаходиться біля буд. 1 по вул. Польова, с. Новий Стародуб, Олександрійського району Кіровоградської області у паперовому згортку білого кольору, поміщеному до лівого кросівку 43 розміру чорно-білого кольору, який перебував у пакеті чорного кольору у рюкзаку захисного зеленого кольору, на задньому сидінні в автомобілі, виявлено та вилучено:
4.два згортки з речовиною рослинного походження, зелено-жовтого кольору, яка згідно з висновком експерта № СЕ-19/112-21/6290-НЗПРАП від 12.08.2021 є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом обіг якого заборонено. Маса канабісу (в перерахунку на суху речовину) відповідно становить: 7,8 грама та 11,12 грама. Загальна маса канабісу, в перерахунку на висушену речовину, становить 18,92 грама.

Заслухавши доповідача, обвинуваченого ОСОБА_7 та в його інтересах захисника-адвоката ОСОБА_6 , які підтримали подану апеляційну скаргу та просили її задовольнити, думку прокурора, яка просила вирок суду залишити без зміни, апеляційну скаргу сторони захисту без задоволення, дослідивши матеріали кримінального провадження та проаналізувавши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступних висновків.

Відповідно до приписів ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Суд апеляційної інстанції вправі вийти за межі апеляційних вимог, якщо цим не погіршується становище обвинуваченого або особи, щодо якої вирішувалося питання про застосування примусових заходів медичного або виховного характеру. Якщо розгляд апеляційної скарги дає підстави для прийняття рішення на користь осіб, в інтересах яких апеляційні скарги не надійшли, суд апеляційної інстанції зобов`язаний прийняти таке рішення.
Згідно вимог ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 КПК України.
Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.
Оскільки вирок суду першої інстанції в частині доведеність вини обвинуваченого, правильності кваліфікації його дій та виду призначеного покарання ніким не оскаржується, апеляційний суд не перевіряє вирок у цій частині.
Що стосується доводів апеляційної скарги сторони захисту щодо зміни вироку суду в частині призначеного покарання, апеляційний суд дійшов таких висновків.
Відповідно до ст. 50 КК України покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засуджених, а також запобігання вчиненню нових злочинів як засудженими, так і іншими особами.
Колегія суддів зазначає, що призначення покарання носить індивідуальний характер і його вид, розмір визначається з урахуванням положень ст. 65 КК України.
Згідно ст. 65 КК України та роз`яснень, що містяться в п.1 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 7 від 24.10.2003 р., призначаючи покарання, суд, у кожному конкретному випадку, повинен дотримуватися вимог кримінального закону й зобов`язаний враховувати ступінь тяжкості вчиненого злочину, дані про особу винного та обставини, що пом`якшують і обтяжують покарання. Таке покарання має бути необхідним і достатнім для виправлення засудженого та попередження вчинення ним нових злочинів.
Санкцією ч. 1 ст. 309 КК передбачено покарання у виді штрафу від однієї тисячі до трьохсот тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправними роботами на строк до двох років, або арештом на строк до шести місяців, або обмеженням волі на строк до п`яти років.
Призначаючи покарання ОСОБА_7 у виді одного року обмеження волі, відповідно до вимог ст.65 КК, суд не в повній мірі врахував обставини, які пом`якшують йому покарання та дані про його особу.
За таких обставин, вирок суду в частині призначеного обвинуваченому ОСОБА_7 , покарання слід змінити в сторону його пом`якшення, зважаючи на наступне.
ОСОБА_7 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст. 309 КК України, яке у відповідності до ст.12 цього ж Кодексу, відноситься до кримінальних проступків.
Разом з тим, колегія суддів враховує дані про особу ОСОБА_7 , зокрема: ступінь тяжкості вчиненого проступку, ставлення обвинуваченого до вчиненого, який полягає у визнанні винуватості, дані про особу обвинуваченого, який офіційно працює будівельником у Вищеверіщаківському ПСП, на обліку у лікаря-психіатра та лікаря-нарколога не перебуває, раніше не судимий, обставину, яка пом`якшує покарання щире каяття.
Обставин, що обтяжують покарання судом не встановлено.
Враховуючи вищеперелічені обставини, колегія суддів приходить до висновку, що обвинуваченому слід пом`якшити покарання, тобто призначити покарання у виді штрафу в розмірі 1000 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 17 000 грн, саме в межах санкції за даний протупок.
Суд апеляційної інстанції вважає, що саме таке покарання є справедливим та законним з врахуванням всіх фактичних обставин по справі у їх сукупності, відповідає ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого, є необхідним та достатнім для його виправлення і попередження вчинення ним нових кримінальних правопорушень.
З урахуванням вищевикладеного, апеляційна скарга сторони захисту підлягає задоволеню, а вирок щодо обвинуваченого слід зміні в частині призначеного йому покарання, за суворістю.

Керуючись ст.376, 404, 407, 408, 419 КПК України, колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА

Апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_6 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 задовольнити.
Вирок Петрівського районного суду Кіровоградської області від 18.10.2021, стосовно ОСОБА_7 в частині призначеного покарання - змінити.
Вважати засудженим ОСОБА_7 за ч.1 ст. 309 КК України до покарання у виді штрафу в розмірі 1000 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 17000 грн.
В решті вирок суду залишити без зміни.
Ухвала Кропивницького апеляційного суду набирає законної сили негайно після її проголошення, та може бути оскаржена у касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення судом апеляційної інстанції.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4