У Х В А Л А
Справа № 126/2608/21

Провадження № 1-кс/126/827/2021

30 листопада 2021 року м. Бершадь

Слідчий суддя Бершадський районний суд Вінницької області ОСОБА_1

із секретарем ОСОБА_2

розглянувши клопотання прокурора Бершадського відділу Гайсинської окружної прокуратури Вінницької області ОСОБА_3 , про проведення допиту малолітнього свідка ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в судовому засіданні під час досудового розслідування кримінального провадження внесеного до ЄРДР за № 0000376 від 28.11.2021 за ознаками злочину, передбаченого ч. 4 ст. 152 КК України, в режимі відеоконференції поза залом судового засідання в іншому приміщенні у Центрі захисту та соціально-психологічної підтримки у процесі правосуддя дітей, які постраждали або стали свідками насильства (модель Барнахус), який розташований за адресою: Вінницька область Вінницький район смт. Вороновиця вул. Гагаріна, буд. 20/б,-

ВСТАНОВИВ:

До суду від прокурора Бершадського відділу Гайсинської окружної прокуратури Вінницької області ОСОБА_3 , надійшло дане клопотання.

З матеріалів клопотання встановлено, що 28.11.2021 до на гарячу лінію 102 відділу поліції № 1 Гайсинського РУП ГУНП у Вінницькій області надійшло повідомлення від поліцейського офіцера громади ОСОБА_5 про те, що до нього звернулась місцева жителька ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , жителька АДРЕСА_1 , яка повідомила, що її малолітню сусідку ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , зґвалтували. ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_4 на підставі ст. 208 КПК України затримано.

Слідчим за погодженням з прокурором 29.11.2021 повідомлено про підозру ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 152 КК України.

Слідчим за погодженням з прокурором 29.11.2021 направлено до Бершадського районного суду клопотання про обрання запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою.

Для здійснення захисту підозрюваного йому призначено захисника ОСОБА_9 .

Досудовим розслідуванням встановлено, що 28.11.2021 близько 12 години в АДРЕСА_1 , на території проїзної частини ОСОБА_8 , перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння та прагнучи задовольнити свою статеву пристрасть підійшов до малолітньої ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , яка йшла попереду нього. При цьому, він однією рукою обійняв ОСОБА_7 за плечі, яка побачивши дані дії почала тікати від нього. Однак, ОСОБА_8 , діючи з прямим умислом, з метою вчинення дій сексуального характеру, достовірно знаючи, що ОСОБА_7 є малолітньою особою, наздогнав її та схопивши руками за верхній одяг затягнув її на територію неогородженого нежилого домоволодіння АДРЕСА_2 . Після чого, повалив її на землю, зняв з неї штани та нижню білизну та з метою подолання її активного фізичного опору, застосував до неї фізичне насильство, що виразилось в утриманні її своїми руками за зап`ястя обох рук, прижав її тіло до землі своїм тілом. Подолавши, таким чином, активний фізичний опір малолітньої ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , без її добровільної згоди, ліг на неї зверху і вчинив дії сексуального характеру, пов`язані з вагінальним проникненням в її тіло. В подальшому, після того як ОСОБА_7 поскаржилась на біль в області живота та нудоту, ОСОБА_8 , піднявшись на ноги, підійшов до останньої та вчинив, всупереч волі ОСОБА_7 , дії сексуального характеру, пов`язані з оральним проникненням в її тіло.

Під час проведення досудового розслідування у присутності матері та заступника директора з виховної роботи Бершадської ЗЗСО І-ІІІ ступенів № 1 допитано в якості малолітнього свідка допитано ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженку та жительку АДРЕСА_1 , у відповідності до ст. ст. 226, 227 КПК України.

У своїх показаннях 28.11.2021 малолітня ОСОБА_4 повідомила про обставини кримінального правопорушення, вчиненні її батьком ОСОБА_8 відносно малолітньої ОСОБА_7 , свідком яких вона стала, та які мають суттєве значення для досудового слідства та можуть бути використані під час судового розгляду як докази винуватості підозрюваного (обвинуваченого).

Вважає, що у разі направлення обвинувального акту у зазначеному кримінальному провадженні до суду, малолітній свідок ОСОБА_4 , якій на даний час виповнилось лише 5 років, внаслідок свого віку і зумовленого ним психоемоційного стану, при зміні обстановки допиту може відмовитись давати показання або змінить їх.

Зміна обстановки під час допиту малолітньої у суді полягатиме у тому, що під час її допиту у залі судового засідання будуть присутні незнайомі їй люди: колегія суддів, секретар судового засідання, а також, враховуючи, що підозрюваний перебуває під вартою - конвойні. Показання свідка стосуються інтимних сторін життя, і дитина може відмовитись давати показання у присутності незнайомих людей.

Крім того, незаконні дії щодо потерпілої вчинялись її батьком, який може вплинути на ОСОБА_4 під час допиту у судді, як вербально, так і за допомогою жестикуляції чи іншим чином, вона також може відмовитись від дачі показань.

Відповідно до ч. 1 ст. 223 КПК України слідчі (розшукові) дії спрямовані на отримання (збирання) доказів або перевірку вже отриманих доказів у конкретному кримінальному провадженні.

З метою дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні під час досудового розслідування окремі слідчі (розшукові) дії можуть бути здійснені за клопотанням сторони лише на підставі ухвали слідчого судді. Зокрема, до таких слідчих (розшукових) дій КПК України відносить допит свідка, потерпілого під час досудового розслідування в судовому засіданні за наявності обставин, що можуть унеможливити їх допит у суді або вплинути на повноту чи достовірність показань (ст. 225 КПК України).

Згідно з ч. 1 ст. 232 КПК України допит осіб, впізнання осіб чи речей під час досудового розслідування можуть бути проведені у режимі відеоконференції при трансляції з іншого приміщення (дистанційне досудове розслідування) у випадках:

1) неможливості безпосередньої участі певних осіб у досудовому провадженні за станом здоров`я або з інших поважних причин;

2) необхідності забезпечення безпеки осіб;

3) проведення допиту малолітнього або неповнолітнього свідка, потерпілого;

4) необхідності вжиття таких заходів для забезпечення оперативності досудового розслідування;

5) наявності інших підстав, визначених слідчим, прокурором, слідчим суддею достатніми.

Згідно з ч. 2 ст. 232 КПК України рішення про здійснення дистанційного досудового розслідування приймається слідчим, прокурором, а в разі здійснення у режимі відеоконференції допиту згідно зі ст. 225 КПК України - слідчим суддею з власної ініціативи або за клопотанням сторони кримінального провадження чи інших учасників кримінального провадження.

У відповідності до ч. 1 ст. 225 КПК України, у виняткових випадках, пов`язаних із необхідністю отримання показань свідка чи потерпілого під час досудового розслідування, якщо через існування небезпеки для життя і здоров`я свідка чи потерпілого, їх тяжкої хвороби, наявності інших обставин, що можуть унеможливити їх допит в суді або вплинути на повноту чи достовірність показань, сторона кримінального провадження, представник юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, мають право звернутися до слідчого судді із клопотанням провести допит такого свідка чи потерпілого в судовому засіданні, в тому числі одночасний допит двох чи більше вже допитаних осіб. У цьому випадку допит свідка чи потерпілого здійснюється у судовому засіданні в місці розташування суду або перебування хворого свідка, потерпілого в присутності сторін кримінального провадження з дотриманням правил проведення допиту під час судового розгляду.

Частиною 4 ст. 354 КПК України передбачено, що у випадках, коли це необхідно для з`ясування обставин та/або захисту прав малолітнього чи неповнолітнього свідка чи потерпілого, за ухвалою суду він може бути допитаний поза залом судового засідання в іншому приміщенні з використанням відеоконференції (дистанційне судове засідання).

На даний час, орган досудового розслідування приходить до висновку, що під час проведення досудового розслідування у зазначеному кримінальному провадженні, встановлені обставини, що можуть вплинути на повноту та достовірність показань неповнолітньої потерпілої ОСОБА_7 в судовому засіданні.

До таких виняткових обставин відносяться: вікові особливості малолітнього свідка ОСОБА_4 : психоемоційний стан дитини, зокрема, психоемоційне напруження, наслідком якого може бути розвиток психічних порушень, є обставиною, яка може унеможливити її допит у суді або вплинути на повноту чи достовірність показань, а також в подальшому може відобразитися на повноті показань свідка та повідомленні об`єктивних даних усіх обставин справи; малолітній свідок являється донькою підозрюваного, що не виключає можливість впливу на неї, в тому числі через інших осіб, з метою зміни її показань.

Щодо процесуального статусу в кримінальному провадженні дітей, то вони являють собою особливу соціально-вразливу групу, щодо яких законом передбачено закріплення додаткових правових гарантій для захисту їх прав і законних інтересів.

Декларація прав дитини 1959 р. закріплює принцип, що дитина за будь-яких обставин має бути серед тих, які першими одержують захист і допомогу. В усіх діях щодо дітей незалежно від того, здійснюються вони державними чи приватними установами, що займаються питаннями соціального забезпечення, судами, адміністративними чи законодавчими органами, першочергова увага приділяється якнайкращому забезпеченню інтересів дитини (ч. 1 ст. 3 Конвенції про права дитини).

Зазначене положення кореспондується з частиною 2 ст. 10 КПК України, де закріплено, що у випадках і порядку, передбачених цим Кодексом, певні категорії осіб (неповнолітні, іноземці, особи з розумовими і фізичними вадами тощо) під час кримінального провадження користуються додатковими гарантіями.

Дитина має свою специфіку, яка пов`язана із її віком, рівнем інтелектуального, емоційного розвитку, життєвим досвідом. Усе це впливає на можливість сприйняття нею подій кримінального правопорушення та можливість надати оцінку таким подіям.

У таких ситуаціях важливим є дотримання гарантій поводження з потерпілою дитиною з врахуванням її віку, рівня зрілості, інтелектуального розвитку, дитина має розуміти хід кримінального провадження.

Свідкові відводиться значуща роль у кримінальному провадженні, оскільки часто надана саме свідком інформація сприяє доказуванню у справі та встановленню істини.

Міжнародні стандарти допиту дітей випливають зі змісту Конвенції ООН «Про захист прав людини та основних свобод» 1950 року, Конвенції ООН «Про права дитини» 1989 року, Європейської конвенції про здійснення прав дітей 1996 року, Керівних принципів, що стосуються правосуддя з питань, пов`язаних з участю дітей - жертв та свідків злочинів, 2005 року, Конвенції Ради Європи про захист дітей від сексуальної експлуатації та сексуального насильства 2007 року, Керівних принципів Комітету міністрів Ради Європи щодо судочинства, дружнього до дитини, 2010 року та ін.

Так, відповідно до Конвенції Ради Європи про захист дітей від сексуальної експлуатації та сексуального насильства, ратифікованою з заявами Законом № 4988-VI від 20.06.2012, кожна Сторона вживає необхідних законодавчих або інших заходів для захисту прав й інтересів жертв,у тому числі їхніх особливих потреб як свідків, на всіх стадіях розслідування та кримінального провадження, зокрема шляхом забезпечення уникнення контакту між жертвами та правопорушниками в суді та приміщеннях правоохоронних органів, крім випадків, коли компетентні органи встановлять інше в найкращих інтересах дитини або коли розслідування чи провадження вимагають такого контакту (підпункт«g»пункту 1статті 31 Глава VІІ Конвенції). Кожна Сторона вживає необхідних законодавчих або інших заходів для забезпечення проведення опитувань дитини без необґрунтованої затримки, відразу після повідомлення фактів компетентним органам (підпункт«а» пункту1статті 35Глава VІІКонвенції), а також для забезпечення згідно з нормами національного законодавства можливості жертві свідчити, не перебуваючи при цьому в залі суду, тобто шляхом використання належних комунікаційних технологій (підпункт «b» пункту 2 статті 36 Глава VІІ Конвенції). Отже, проведення якнайшвидшого допиту неповнолітньої потерпілої й обмеження кількості таких допитів сприятиме захисту її прав та інтересів, надаючи повний доступ до правосуддя, можливість повідомити про факти порушення своїх прав, та, у подальшому, мінімізує травматичний досвід дитини.

Малолітній свідок ОСОБА_4 викриває у вчиненні кримінального правопорушення свого батька, має несформовану дитячу психіку, це може негативно вплинути на повноту та достовірність показань малолітнього свідка у судовому засіданні, оскільки, особа причетна до вчинення кримінального правопорушення може особисто або через своїх рідних та друзів чинити на неї психологічний або фізичний вплив з метою примусити її до зміни або відмови від наданих показань, а також схиляти до дачі неправдивих показань про вчинення кримінального правопорушення.

Показання ОСОБА_4 на теперішній час є важливими для всебічного, повного, об`єктивного та неупередженого з`ясування обставин кримінального провадження, а тому їх належне фіксування під час досудового розслідування не допустить будь-якого викривлення обставин, що мали місце під час вчинення кримінальних правопорушень та забезпечить можливість встановлення всіх фактичних обставин вчинення кримінального правопорушення, які вона сприймала. Також, повне з`ясування у малолітнього свідка ОСОБА_4 обставин вчиненого кримінального правопорушення під час допиту в порядку ст. 225 КПК України, в дружньому до дитини середовищі - Барнахусі, за участі кваліфікованого психолога з урахуванням індивідуально-психологічних і психофізіологічних властивостей дитини є запорукою убезпечення дитини від повторного негативного психотравмуючого впливу у суді під час судового провадження.

В узагальненні Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ «Про практику вирішення слідчими суддями питань, пов`язаних із слідчими (розшуковими) діями» від 03.06.2016 акцентовано увагу на тому, що в частині першій ст. 225 КПК України чітко визначені лише два виняткові випадки, які є підставою для звернення сторони кримінального провадження із клопотанням про проведення допиту, зокрема, існування небезпеки для життя чи здоров`я свідка, потерпілого та їх тяжка хвороба. Вжите в частині першій ст. 225 КПК України формулювання інші обставини свідчить про невичерпність переліку таких обставин, наголошуючи на існуванні вірогідності унеможливити допит свідка чи потерпілого в суді або вплинути на повноту чи достовірність їх показань. В узагальненні за результатами аналізу судової практики зроблено висновок, що розглядаючи клопотання про допит свідка, потерпілого, в порядку ст. 225 КПК України, до виняткових випадків, які унеможливлюють допит свідка, потерпілого або можуть вплинути на повноту чи достовірність їх показань, слідчі судді відносили, серед інших, психологічні особливості особи неповнолітнього свідка або потерпілого. При цьому, про необґрунтованість такої практики не зазначено.

З огляду на зазначені виняткові обставини, а також те, що показання малолітнього свідка ОСОБА_4 мають суттєве значення для встановлення об`єктивної істини для досудового розслідування у кримінальному провадженні, а з минуванням часу надані показання нею можуть бути детально не відтворені, з метою уникнення або мінімізації можливої психологічної травматизації дитини в кримінальному провадженні, попередження негативного впливу на повноту та достовірність судового розгляду, виникла необхідність у проведенні допиту малолітнього свідка ОСОБА_4 під час досудового розслідування в судовому засіданні поза залом судового засідання в іншому приміщенні - у Центрі захисту та соціально-психологічної підтримки у процесі правосуддя дітей, які постраждали або стали свідками насильства (модель Барнахус) з використанням відео конференції, керуючись ст. ст. 40, 55, 56, 225, 232 КПК України, прокурор просила слідчого суддю клопотання задовольнити та допитати вищевказану особу в судовому засіданні.

Прокурор ОСОБА_3 в судове засідання не з`явилася, подала заяву про розгляд клопотання у її відсутність, просила його задоволити.

Слідчий суддя, дослідивши клопотання, додані до нього матеріали, дійшов наступного висновку.

Відповідно до ч. 4 ст. 107 КПК України фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження під час розгляду питань слідчим суддею, крім вирішення питання про проведення негласних слідчих (розшукових) дій, та в суді під час судового провадження є обов`язковим. У разі неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, чи в разі, якщо відповідно до положень цього Кодексу судове провадження здійснюється судом за відсутності осіб, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.

Враховуючи наведене, судовий розгляд клопотання здійснювався за відсутності фіксації судового процесу технічними засобами.

У відповідності до ч. 1 ст. 225 КПК України, у виняткових випадках, пов`язаних із необхідністю отримання показань свідка чи потерпілого під час досудового розслідування, якщо через існування небезпеки для життя і здоров`я свідка чи потерпілого, їх тяжкої хвороби, наявності інших обставин, що можуть унеможливити їх допит в суді або вплинути на повноту чи достовірність показань, сторона кримінального провадження, представник юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, мають право звернутися до слідчого судді із клопотанням провести допит такого свідка чи потерпілого в судовому засіданні, в тому числі одночасний допит двох чи більше вже допитаних осіб. У цьому випадку допит свідка чи потерпілого здійснюється у судовому засіданні в місці розташування суду або перебування хворого свідка, потерпілого в присутності сторін кримінального провадження з дотриманням правил проведення допиту під час судового розгляду. Неприбуття сторони, що була належним чином повідомлена про місце та час проведення судового засідання, для участі в допиті особи за клопотанням протилежної сторони не перешкоджає проведенню такого допиту в судовому засіданні. Допит особи згідно з положеннями цієї статті може бути також проведений за відсутності сторони захисту, якщо на момент його проведення жодній особі не повідомлено про підозру у цьому кримінальному провадженні.

В ході розгляду клопотання, слідчим суддею встановлено, що під час досудового розслідування існують інші обставини, зокрема: малолітній свідок являється донькою підозрюваного, що не виключає можливість впливу на неї, в тому числі через інших осіб, з метою зміни її показань. Крім того, батько може вплинути на ОСОБА_4 , під час допиту у судді, як вербально, так і за допомогою жестикуляції чи іншим чином.

Крім того, слідчий суддя враховує обставини, характер та суспільний резонанс кримінального правопорушення, що в своїй сукупності свідчить про обґрунтованість та доведеність поданого до суду клопотання.

З огляду на вищевикладене, слідчий суддя вважає, що дане клопотання є обґрунтованим, доведеним, та таким, що підлягає задоволенню.

Відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 27 КПК України кримінальне провадження в судах усіх інстанцій здійснюється відкрито. Слідчий суддя, суд може прийняти рішення про обмеження доступу осіб, які не є учасниками судового процесу, в судове засідання під час карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України відповідно до Закону України "Про захист населення від інфекційних хвороб", якщо участь в судовому засіданні становитиме загрозу життю чи здоров`ю особи. Слідчий суддя, суд може прийняти рішення про здійснення кримінального провадження у закритому судовому засіданні впродовж усього судового провадження або його окремої частини лише у разі: розгляду справи про кримінальне правопорушення проти статевої свободи та статевої недоторканості особи.

Враховуючи вищевказану норму кримінально процесуального закону, слідчий суддя приходить до висновку про необхідність проведення судового розгляду в закритому судовому засіданні.

На підставі наведеного, керуючись ст. 225, 309, 352 КПК України, слідчий суддя,-

УХВАЛИВ:

Клопотання прокурора Бершадського відділу Гайсинської окружної прокуратури Вінницької області ОСОБА_3 задовольнити.

Провести допит малолітнього свідка ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживаючої в АДРЕСА_1 , в закритому судовому засіданні в режимі відеоконференції поза залом судового засідання в іншому приміщенні - у Центрі захисту та соціально-психологічної підтримки у процесі правосуддя дітей, які постраждали або стали свідками насильства (модель Барнахус), який розташований за адресою: АДРЕСА_3 .

Допит призначити на 02.12.2021 о 15 год. 30 хв., в залі Бершадського районного суду Вінницької області, за адресою: м. Бершадь, вул. Шевченка, 4 Вінницької області.

Зобов`язати прокурора Бершадського відділу Гайсинської окружної прокуратури Вінницької області ОСОБА_3 забезпечити проведення допиту за участю сторін кримінального провадження та інших зацікавлених осіб в розгляді клопотання, зокрема: прокурора Бершадського відділу Гайсинської окружної прокуратури Вінницької області ОСОБА_3 ; старшого слідчого СВ ВП № 1 Гайсинського РУП ГУНП у Вінницькій області ОСОБА_10 ; спеціаліста - психолога Центру захисту для дітей, які постраждали або стали свідками насильства (модель Барнахус) ОСОБА_11 ; законного представника дитини ОСОБА_12 ; підозрюваного ОСОБА_8 (перебуває в ІТТ № 2 м. Бершадь), захисника підозрюваного ОСОБА_9 .

Ухвала є остаточною та оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1