УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
23.10.2021 Справа №607/18479/21 Провадження 1-кс/607/6068/2021 м. Тернопіль

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , прокурора ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Тернополі клопотання прокурора Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речі у кримінальному провадженні №0000737 від 16.03.2020 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.185 КК України,

ВСТАНОВИВ:
13.10.2021 до слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області з клопотанням про надання тимчасового доступу до речі, у кримінальному провадженні №0000737 від 16.03.2020 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.185 КК України, звернувся прокурор Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_3 .
Клопотання обґрунтовано тим, що сектором дізнання Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000737 від 16.03.2020 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.185 КК України.
В ході досудового розслідування кримінального провадження встановлено, що 15.03.2020 приблизно о 16 год. 50 хв. невідома особа чоловічої статі, перебуваючи у приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_1 », що на АДРЕСА_1 , таємно шляхом вільного доступу викрала мобільний телефон торгової марки «Apple іРhone» моделі «11», ІМЕІ НОМЕР_1 , червоного кольору, чим завдала ФОП ОСОБА_4 матеріальну шкоду на загальну суму 22000 грн.
За даним фактом 16.03.2020 до Єдиного реєстру досудових розслідувань внесені відомості та розпочате кримінальне провадження №0000737 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 185 КК України.
Ініціатор клопотання зазначив, що під час досудового розслідування проведеними оперативно-розшуковими заходами встановлено, що даним мобільним телефоном користується ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , що проживає за адресою: АДРЕСА_2 .
З метою всебічного, повного та неупередженого дослідження обставин, що підлягають доказуванню у кримінальному провадженні під час досудового розслідування, а також, встановлення способу набуття вказаного телефону теперішнім користувачем, який може бути використаний як доказ, оскільки є предметом, який був об`єктом протиправних дій та набутий кримінально протиправним шляхом, існує необхідність отримання тимчасового доступу та вилучення мобільного телефону торгової марки «Apple іРhone» моделі «11», ІМЕІ НОМЕР_1 , який знаходиться у користуванні ОСОБА_5 ІНФОРМАЦІЯ_2 , що проживає за адресою: АДРЕСА_2 .
Також прокурор зазначає, що вилучити в добровільному порядку мобільний телефон марки «Apple іРhone» моделі «11» відповідно до ст. 93 КІІК України немає можливості, оскільки існує реальна загроза зміни, відчуження або знищення вказаної речі. Крім цього, зазначений мобільний телефон є предметом, який внаслідок вчинення кримінального правопорушення вибув із володіння його законного власника, що відповідає п. 4 ч. 2 ст. 167 КПК України.
У клопотанні також ставиться питання про його розгляд без участі представника сторони володільця телефону на підставі ч.2 ст. 163 КПК України.
З урахуванням викладених слідчим у клопотанні обставин, слідчий суддя вважає за можливе розглянути клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, без виклику у судове засідання особи, у володінні якої вони знаходяться, що не суперечить вимогам положень ч.2 ст.163 КПК України.
В судовому засіданні прокурор ОСОБА_3 клопотання підтримав, з підстав, викладених в ньому, просив задовольнити.
Заслухавши пояснення прокурора на підтримання заявленого клопотання, вивчивши доводи клопотання та долучені до нього матеріали, слідчий суддя доходить висновку, що клопотання підлягає задоволенню частково, з таких підстав.
Слідчим суддею встановлено, що сектором дізнання Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000737 від 16.03.2020 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.185 КК України.
У своєму клопотанні прокурор зазначає, що мобільний телефон торгової марки «Apple іРhone» моделі «11», ІМЕІ НОМЕР_1 , який знаходиться у користуванні ОСОБА_5 ІНФОРМАЦІЯ_2 , що проживає за адресою: АДРЕСА_2 , та до якого просить надати тимчасовий доступ з можливістю вилучення, необхідний для встановлення обставин вчинення кримінального правопорушення, а також, вищевказаний мобільний телефон може бути використаний в кримінальному проваджені як доказ. Саме вилучення мобільного телефону обумовлено необхідністю проведення у даному кримінальному провадженні судових товарознавчої та комп`ютерно-технічної експертиз.
Частиною 2 ст.9 КПК України встановлено, що прокурор, керівник органу досудового розслідування, слідчий зобов`язані всебічно, повно і неупереджено дослідити обставини кримінального провадження.
Відповідно до ч.1 ст.131 КПК України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження.
Пунктом 5 ч.2 ст.131 КПК України передбачений такий вид заходів забезпечення кримінального провадження як тимчасовий доступ до речей і документів.
За змістом ст.ст. 2, 131, 159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів, як захід забезпечення кримінального провадження, застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження, в тому числі, забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду, та полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).
Згідно із загальними правилами застосування заходів забезпечення кримінального провадження. встановлених ч.3, 5 ст.132 КПК України, застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, дізнавач, прокурор не доведе, що:
1) існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження;
2) потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, дізнавача, прокурора;
3) може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, дізнавач, прокурор звертається із клопотанням.
Під час розгляду питання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження сторони кримінального провадження повинні подати слідчому судді або суду докази обставин, на які вони посилаються.
В силу ч.1 ст.160 КПК України, сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього кодексу.
Подане до суду клопотання відповідає вимогам, регламентованим ч.2 ст.160 КПК України.
Враховуючи зміст клопотання та додані до нього матеріали, слідчий суддя вважає, що стороною кримінального провадження доведено наявність достатніх підстав вважати, що мобільний телефон, до якого прокурор просить надати тимчасовий доступ з можливістю вилучення, перебуває у користуванні ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , що проживає за адресою: АДРЕСА_2 .
Обставини кримінального правопорушення, зазначені у клопотанні, підтверджується зібраними в ході досудового розслідування доказами, зокрема: витягом з ЄРДР № 0000737 від 16.03.2020; протоколом допиту потерпілого ОСОБА_4 від 16.03.2020; протоколом допиту свідка ОСОБА_6 від 16.03.2020; протоколом допиту свідка ОСОБА_7 від 22.09.2021;
Відповідно до положень ч.5 ст.163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.
Згідно ч. 7 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд в ухвалі про надання тимчасового доступу до речей і документів може дати розпорядження про надання можливості вилучення речей і документів, якщо сторона кримінального провадження доведе наявність достатніх підстав вважати, що без такого вилучення існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, або таке вилучення необхідне для досягнення мети отримання доступу до речей і документів.
Згідно практики Європейського суду з прав людини під поняттям необхідності слід розуміти, що втручання відповідає нагальній суспільній необхідності та що воно пропорційне з правомірною метою, яку планується досягти (п. 67 справи «ОЛССОН (OLSSON) проти Швеції», п. 44 справи «Камензинд проти Швейцарії» та інші).
Зі змісту клопотання прокурора ОСОБА_3 вбачається, що крім надання дозволу на тимчасовий доступ до мобільного телефону, який знаходиться у користуванні ОСОБА_5 , прокурор просить надати дозвіл на його вилучення для досягнення мети отримання доступу до речі встановлення способу набуття вказаного телефону теперішнім користувачем, який може бути використаний як доказ, оскільки є предметом, який був об`єктом протиправних дій та набутий кримінально протиправним шляхом.
За таких обставин, враховуючи необхідність досягнення зазначеної мети вилучення мобільного телефону, слідчий суддя вважає виправданим, оскільки такий ступінь втручання до вказаної речі повністю виправдовує потреби досудового розслідування.
Враховуючи додані до клопотання матеріали, пояснення прокурора, слідчий суддя дійшов висновку, що стороною обвинувачення доведено необхідність застосовування такого заходу забезпечення кримінального провадження як тимчасовий доступ з можливістю вилучення мобільного телефону, який перебуває у користуванні ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , що проживає за адресою: АДРЕСА_2 , який в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, має суттєве значення для проведення слідчих (процесуальних) дій та проведенні у кримінальному провадженні судових товарознавчої та комп`ютерно-технічної експертиз, встановлення обставин, що підлягають доказуванню у кримінальному провадженні відповідно до ст. 91 КПК України.
За таких обставин, клопотання підлягає задоволенню, без надання дозволу на проведення тимчасового доступу оперативними працівниками, так як останні не є стороною кримінального провадження.
Відмовляючи в задоволенні клопотання у частині надання дозволу працівникам оперативних підрозділів на здійснення дій щодо тимчасового доступу до речей та документів, слідчий суддя зазначає, що відповідно до ч.1 ст.41 КПК України оперативні підрозділи здійснюють слідчі (розшукові) дії та негласні слідчі (розшукові) дії в кримінальному провадженні за письмовим дорученням слідчого або прокурора.
За таких обставин, клопотання прокурора підлягає задоволенню.
Керуючись ст.ст. 131, 132, 159, 163, 164, 309 КПК України, слідчий суддя,
ПОСТАНОВИВ:
Клопотання прокурора Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речі у кримінальному провадженні №0000737 від 16.03.2020 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.185 КК України задовольнити частково.
Надати прокурору Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_3 , дізнавачу сектору дізнання Тернопільського РУП ГУ Національної поліції в Тернопільській області лейтенанту поліції ОСОБА_8 , дізнавачу сектору дізнання Тернопільського РУП ГУ Національної поліції в Тернопільській області лейтенанту поліції ОСОБА_9 , старшому дізнавачу сектору дізнання Тернопільського РУП ГУ Національної поліції в Тернопільській області лейтенанту поліції ОСОБА_10 , дізнавачу сектору дізнання Тернопільського РУП ГУ Національної поліції в Тернопільській області ст. лейтенанту поліції ОСОБА_11 дозвіл на тимчасовий доступ до мобільного телефону торгової марки «Apple іРhone» моделі «11», ІМЕІ НОМЕР_1 , який знаходиться у користуванні ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , що проживає за адресою: АДРЕСА_2 , з можливістю його вилучення.
В задоволенні інших вимог клопотання відмовити.
Строк дії ухвали два місяці з дня її постановлення.
У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями Кримінального процесуального кодексу України з метою відшукання та вилучення вказаних речей та документів.
Ухвала є остаточною, оскарженню не підлягає, заперечення проти неї може бути подане під час підготовчого провадження в суді.
Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1