У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 лютого 2021 року м. Київ
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ
Київського апеляційного суду в складі:

головуючого суддіОСОБА_1 ,
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
секретар судового засідання ОСОБА_4 ,
розглянувши в приміщенні суду у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу захисника ОСОБА_5 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_6 на вирок Ірпінського міського суду Київської області від 21 липня 2020 року у кримінальному провадженні № 120 201 100 400 000 68 від 16 січня 2020 року стосовно
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Сєверодонецьк Луганської області, громадянина України, непрацюючого, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , не судимого,
обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 307 КК України,
за участю прокурора ОСОБА_7 ,
захисника ОСОБА_5 , -

В С Т А Н О В И Л А:
Вироком Ірпінського міського суду Київської області від 21.07.2020 ОСОБА_6 засуджений за ч. 3 ст. 307 КК України на 9 (дев`ять) років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому на праві особистої власності майна.
Ухвалено строк відбування покарання ОСОБА_6 обчислювати з моменту вступу вироку в законну силу та врахувати в строк відбутого покарання, час з 16.01.2020 по 18.01.2020 включно (час затримання).
Запобіжний захід стосовно ОСОБА_6 до вступу вироку в законну силу у виді домашнього арешту залишено без змін.
У провадженні вирішена доля речових доказів та стягнуто витрати пов`язані з проведенням експертизи.

Вироком суду ОСОБА_6 визнано винним у тому, що він 16.01.2020, приблизно о 14 год. 00 хв., точний час не встановлений, перебуваючи на території Ірпінського міського кладовища по вул. Університетській в м. Ірпінь Київської області, маючи прямий умисел, спрямований на незаконний збут особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - канабісу, та психотропної речовини, обіг якої обмежено - амфетаміну, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, з корисливих мотивів, з метою подальшого збуту за допомогою власного мобільного терміналу марки ZTE ІМЕІ НОМЕР_1 із використанням програми Telegram Messenger та власного каналу за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_2 , незаконно, не маючи на те спеціального дозволу, протягом невстановленого проміжку часу, але приблизно до 14 год. 30 хв. 16.01.2020, точний час не встановлений, при собі зберігав:

- у правій кишені штанів, в які був одягнутий, особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - канабіс, загальною масою у перерахунку на висушену речовину - 2,05 г., який знаходився у трьох поліетиленових згортках в розфасованому вигляді;

- у лівій кишені штанів, в які був одягнутий, психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, загальною масою амфетаміну в речовині - 3,769 г., який знаходився у чотирнадцяти поліетиленових згортках у розфасованому вигляді.

Реалізуючи свій злочинний умисел спрямований на збут психотропної речовини, обіг якої обмежено - амфетаміну, 16.01.2020, в період часу з 14 год. 00 хв. до 14 год. 30 хв., точний час не встановлений, ОСОБА_6 , перебуваючи на території Ірпінського міського кладовища по вул. Університетській в м. Ірпінь Київської області, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, з корисливих мотивів заховав:

- поліетиленовий згорток, в якому знаходилась психотропна речовина, обіг якої обмежено - амфетамін, масою амфетаміну в речовині - 0,365 г., поблизу стовпа з координатами 50.501366,30.239432;

- поліетиленовий згорток, в якому знаходилась психотропна речовина, обіг якої обмежено - амфетамін, масою амфетаміну в речовині - 0,231 г., поблизу дерева з координатами 50.500384,30.238904;

- поліетиленовий згорток, в якому знаходилась психотропна речовина, обіг якої обмежено - амфетамін, масою амфетаміну в речовині - 0,276 г., поблизу дерева з координатами 50.498637,30.237555;

- поліетиленовий згорток, в якому знаходилась психотропна речовина, обіг якої обмежено - амфетамін, масою амфетаміну в речовині - 0,327 г., поблизу дерева з координатами 50.499176,30.238733;

- поліетиленовий згорток, в якому знаходилась психотропна речовина, обіг якої обмежено - амфетамін, масою амфетаміну в речовині - 0,207 г., поблизу сміттєвих баків з координатами 50.501556,30.231563;

- поліетиленовий згорток, в якому знаходилась психотропна речовина, обіг якої обмежено - амфетамін, масою амфетаміну в речовині - 0,326 г., поблизу дерева з координатами 50.501792,30.230913;

- поліетиленовий згорток, в якому знаходилась психотропна речовина, обіг якої обмежено - амфетамін, масою амфетаміну в речовині - 0,265 г., поблизу дерева з координатами 50.502336,30.230467;

- поліетиленовий згорток, в якому знаходилась психотропна речовина, обіг якої обмежено - амфетамін, масою амфетаміну в речовині - 0,302 г., поблизу дерева з координатами 50.503282,30.229045;

- поліетиленовий згорток, в якому знаходилась психотропна речовина, обіг якої обмежено - амфетамін, масою амфетаміну в речовині - 0,216 г., поблизу дерева з координатами 50.505008,30.229487;

- поліетиленовий згорток, в якому знаходилась психотропна речовина, обіг якої обмежено - амфетамін, масою амфетаміну в речовині - 0,211 г., поблизу дерева з координатами 50.505219,30.229954;

- поліетиленовий згорток, в якому знаходилась психотропна речовина, обіг якої обмежено - амфетамін, масою амфетаміну в речовині - 0,273 г., поблизу залізобетонної опори з координатами 50.503263,30.233723;

- поліетиленовий згорток, в якому знаходилась психотропна речовина, обіг якої обмежено - амфетамін, масою амфетаміну в речовині - 0,252 г., поблизу дерева з координатами 50.503422,30.223897, - де протягом невстановленого проміжку часу, але приблизно до 16 год. 30 хв. 16.01.2020, точний час не встановлений, продовжив зберігати вказані психотропні речовини з метою подальшого їх збуту за допомогою власного мобільного терміналу марки ZTE ІМЕІ НОМЕР_1 із використанням програми Telegram Messenger та власного каналу за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_2 .

В подальшому, 16.01.2020, в період часу з 16 год. 30 хв. до 18 год. 05 хв., точний час не встановлений, працівниками Ірпінського відділу поліції Головного управління національної поліції в Київській області на території Ірпінського міського кладовища по вул. Університетській в м. Ірпінь Київської області проведено огляд місця події, у ході якого:

- поблизу стовпа з координатами 50.501366,30.239432 виявлено та вилучено поліетиленовий згорток, в якому знаходилась психотропна речовина, обіг якої обмежено - амфетамін, масою амфетаміну в речовині - 0,365 г.;

- поблизу дерева з координатами 50.500384,30.238904 виявлено та вилучено поліетиленовий згорток, в якому знаходилась психотропна речовина, обіг якої обмежено - амфетамін, масою амфетаміну в речовині - 0,231 г.;

- поблизу дерева з координатами 50.498637,30.237555 виявлено та вилучено поліетиленовий згорток, в якому знаходилась психотропна речовина, обіг якої обмежено - амфетамін, масою амфетаміну в речовині - 0,276 г.;

- поблизу дерева з координатами 50.499176,30.238733 виявлено та вилучено поліетиленовий згорток, в якому знаходилась психотропна речовина, обіг якої обмежено - амфетамін, масою амфетаміну в речовині - 0,327 г;

- поблизу сміттєвих баків з координатами 50.501556,30.231563 виявлено та вилучено поліетиленовий згорток, в якому знаходилась психотропна речовина, обіг якої обмежено - амфетамін, масою амфетаміну в речовині - 0,207 г.;

- поблизу дерева з координатами 50.501792,30.230913 виявлено та вилучено поліетиленовий згорток, в якому знаходилась психотропна речовина, обіг якої обмежено - амфетамін, масою амфетаміну в речовині - 0,326 г.;

- поблизу дерева з координатами 50.502336,30.230467 виявлено та вилучено поліетиленовий згорток, в якому знаходилась психотропна речовина, обіг якої обмежено - амфетамін, масою амфетаміну в речовині - 0,265 г.;

- поблизу дерева з координатами 50.503282,30.229045 виявлено та вилучено поліетиленовий згорток, в якому знаходилась психотропна речовина, обіг якої обмежено - амфетамін, масою амфетаміну в речовині - 0,302 г.;

- поблизу дерева з координатами 50.505008,30.229487 виявлено та вилучено поліетиленовий згорток, в якому знаходилась психотропна речовина, обіг якої обмежено - амфетамін, масою амфетаміну в речовині - 0,216 г.;

- поблизу дерева з координатами 50.505219,30.229954 виявлено та вилучено поліетиленовий згорток, в якому знаходилась психотропна речовина, обіг якої обмежено - амфетамін, масою амфетаміну в речовині - 0,211 г.;

- поблизу залізобетонної опори з координатами 50.503263,30.233723 виявлено та вилучено поліетиленовий згорток, в якому знаходилась психотропна речовина, обіг якої обмежено - амфетамін, масою амфетаміну в речовині - 0,273 г.;

- поблизу дерева з координатами 50.503422,30.223897 виявлено та вилучено поліетиленовий згорток, в якому знаходилась психотропна речовина, обіг якої обмежено - амфетамін, масою амфетаміну в речовині - 0,252 г.

Продовжуючи свій злочинний умисел, спрямований на незаконний збут особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - канабісу, та психотропної речовини, обіг якої обмежено - амфетаміну, 16.01.2020, приблизно о 14 год. 30 хв., точний час не встановлений, ОСОБА_6 , перебуваючи на території Ірпінського міського кладовища по вул. Університетській в м. Ірпінь Київської області, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, з корисливих мотивів, з метою збуту за допомогою власного мобільного терміналу марки ZTE ІМЕІ НОМЕР_1 із використанням програми Telegram Messenger та власного каналу за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_2 , протягом невстановленого проміжку часу, але приблизно до 18 год. 20 хв. 16.01.2020, точний час не встановлений, продовжив зберігати при собі:

- у правій кишені штанів, в які був одягнутий, особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - канабіс, загальною масою у перерахунку на висушену речовину - 2,05 г., який знаходився у трьох поліетиленових згортках в розфасованому вигляді;

- у лівій кишені штанів, в які був одягнутий, психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, загальною масою амфетаміну в речовині - 0,518 г., який знаходився у двох поліетиленових згортках в розфасованому вигляді.

Працівниками Ірпінського відділу поліції Головного управління національної поліції в Київській області 16.01.2020, приблизно о 18 год. 20 хв., точний час не встановлений, затримано ОСОБА_6 та у ході затримання під час проведення особистого обшуку в нього вилучено:

- з правої кишені штанів, в які він був одягнутий, особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - канабіс, загальною масою у перерахунку на висушену речовину - 2,05 г., який знаходився у трьох поліетиленових згортках в розфасованому вигляді;

- з лівої кишені штанів, в які він був одягнутий, психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, загальною масою амфетаміну в речовині - 0,518 г., який знаходився у двох поліетиленових згортках в розфасованому вигляді, які ОСОБА_6 умисно, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, незаконно, не маючи на те спеціального дозволу, протягом невстановленого проміжку часу зберігав з метою подальшого збуту за допомогою власного мобільного терміналу марки ZTE ІМЕІ НОМЕР_1 із використанням програми Telegram Messenger та власного каналу за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_2 .

Крім того, ОСОБА_6 протягом невстановленого проміжку часу, приблизно до 20 год. 30 хв. 16.01.2020, точний час не встановлений, за місцем свого тимчасового проживання, в приміщенні кухні квартири за адресою: АДРЕСА_1 , маючи прямий умисел, спрямований на незаконний збут психотропної речовини, обіг якої обмежено - амфетаміну, особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - канабісу та особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - концентрату з макової соломи, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, з корисливих мотивів, незаконно, не маючи на те спеціального дозволу зберігав з метою подальшого збуту за допомогою власного мобільного терміналу марки ZTE ІМЕІ НОМЕР_1 із використанням програми Telegram Messenger та власного каналу за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_2 :

- психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, масою амфетаміну в речовині - 21,576 г., який знаходився у згортку з фольги;

- особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - канабіс, загальною масою у перерахунку на висушену речовину - 0,47 г., який знаходився в одному поліетиленовому пакетику;

- психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, масою амфетаміну в речовині - 0,110 г., який знаходився у двох поліетиленових пакетиках;

- особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - концентрат з макової соломи, масою в перерахунку на суху речовину в рідині - 0,324 г., який знаходився у скляній колбі.

У подальшому, 16.01.2020, в період часу з 20 год. 30 хв. до 21 год. 03 хв., точний час не встановлений, працівниками Ірпінського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Київській області проведено обшук за місцем проживання ОСОБА_6 в квартирі АДРЕСА_2 , в ході якого в кухонному приміщенні квартири, де проживав ОСОБА_6 , виявлено та вилучено згорток фольги з психотропною речовиною, обіг якої обмежено - амфетамін, масою - 21,576 г., поліетиленовий пакетик в якому знаходився особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - канабіс, загальною масою у перерахунку на висушену речовину - 0,47 г., два поліетиленові пакетики з психотропною речовиною, обіг якої обмежено - амфетамін, масою - 0,110 г., скляну колбу в якій знаходився особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - концентрат з макової соломи, масою в перерахунку на суху речовину в рідині - 0,324 г., які ОСОБА_6 умисно, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, незаконно, не маючи на те спеціального дозволу, протягом невстановленого проміжку часу зберігав з метою подальшого збуту за допомогою власного мобільного терміналу марки ZTE ІМЕІ НОМЕР_1 із використанням програми Telegram Messenger та власного каналу за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_2 .

Таким чином, ОСОБА_6 незаконно зберігав з метою збуту психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, загальною масою амфетаміну в речовинах - 25,455 г., що є особливо великим розміром, особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - канабіс, загальною масою в перерахунку на висушену речовину - 2,52 г., особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - концентрат з макової соломи, масою в перерахунку на суху речовину в рідині - 0,324 г.

Не погоджуючись з вироком суду, захисник ОСОБА_5 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_6 в апеляційній скарзі просить вирок Ірпінського міського суду Київської області від 21.07.2020 щодо ОСОБА_6 змінити та призначити покарання з застосуванням ст. 69 КК України.
Обґрунтовуючи апеляційні вимоги, захисник обвинуваченого стверджує, що призначене судом ОСОБА_6 покарання у вигляді реального строку позбавлення волі, хоча і не виходить за межі санкції статті, у вчиненні якого він обвинувачується, але за своїм видом чи розміром є явно несправедливим через суворість.
Так, захисник ОСОБА_5 вказує, що під час винесення вироку судом не в повній мірі враховано, що ОСОБА_6 є раніше не судимим, на обліку в лікарів психіатра та нарколога не перебуває, офіційно працевлаштований на момент досудового розслідування, з моменту обрання запобіжного заходу звільнений за власним бажанням, має позитивні характеристики за місцем роботи та проживання, на утриманні має малолітню дитину та дружину, яка перебуває у відпустці по догляду за дитиною, а також маму похилого віку.
Звертає увагу захисник і на те, що за час проведення досудового розслідування ОСОБА_6 вже багаторазово пожалкував про вчинене ним кримінальне правопорушення, навчений та покараний наріканням оточуючих людей, обставин, які обтяжують покарання обвинуваченого ОСОБА_6 - не має, а тому, на переконання захисника, з урахуванням усіх вищевказаних характеристик та обставин суд мав можливість та законні підстави призначити ОСОБА_6 менш суворе покарання, ніж передбачено ч. 3 ст. 307 КК України, з застосуванням ст. 69 КК України.

Судом вживалися заходи для повідомлення обвинуваченого ОСОБА_6 про дату, час та місце розгляду провадження у спосіб, передбачений кримінальним процесуальним законом, у зв?язку з чим розгляд провадження неодноразово відкладався.
Згідно повідомлення Укрпошти адресам ОСОБА_6 відсутній за адресою проживання (а.п. 230), повідомлення дружини від 18.11.2020 - ОСОБА_6 не проживає за адресою з червня 2020 року і ніяких зв?язків вона з ним не має (а.п. 235), як на відсутність зв?язків з своїм підзахисним вказав суду апеляційної інстанції і адвокат ОСОБА_5 , а тому колегія суддів дійшла висновку про розгляд провадження у відсутність обвинуваченого, з огляду і на позицію сторін у кримінальному провадженні щодо можливості такого розгляду.

Заслухавши доповідь головуючого судді, пояснення захисника на підтримку доводів апеляційної скарги в повному обсязі, пояснення прокурора, яка заперечувала проти задоволення апеляційних вимог, вважаючи вирок суду першої інстанції законним і обґрунтованим, провівши судові дебати, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступного.

Суд апеляційної інстанції розглядає провадження з дотриманням вимог ст. 62 Конституції України та ст. 404 КПК України, в межах апеляційної скарги в обсязі, підтриманому стороною захисту в суді апеляційної інстанції.

Висновки суду першої інстанції про доведеність винуватості ОСОБА_6 у незаконному зберіганні наркотичних засобів з метою збуту, предметом якого були особливо небезпечні наркотичні засоби та незаконному зберіганні психотропних речовин з метою збуту, предметом якого були психотропні речовини в особливо великих розмірах, за обставин, викладених у вироку, відповідають фактичним обставинам кримінального провадження, докази в якому, окрім показань обвинуваченого та даних про його особу, в силу вимог ч. 3 ст. 349 КПК України, судом першої інстанції не досліджувались, оскільки ці обставини ніким не оспорювалися.

Порушень вимог закону при вирішенні судом першої інстанції питання щодо недоцільності дослідження доказів відносно тих обставин, які ніким не оспорювалися під час судового розгляду і дослідження яких було визнано судом недоцільним, відповідно до положень ч. 3 ст. 349 КПК України, колегія суддів не вбачає, не посилається на них і захисник в апеляційній скарзі та в суді апеляційної інстанції, а тому ці обставини, як і юридична кваліфікація вчиненого ОСОБА_6 кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 307 КК України, колегією суддів не перевіряються, на виконання приписів ч. 1 ст. 404 КПК України.

Досліджуючи доводи апеляційної скарги захисника щодо призначення обвинуваченому ОСОБА_6 суворого покарання, колегія суддів бере до уваги таке.

Як указують положення ст. 65 КК України, суд при призначенні покарання повинен врахувати ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання.

Норма ч. 2 ст. 50 КК України регламентує, що покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засуджених, а також запобігання вчиненню нових злочинів, зокрема засудженими.

Вказані вимоги закону судом першої інстанції при призначення покарання ОСОБА_6 - дотримані.

Так, при призначенні покарання ОСОБА_6 судом першої інстанції було ґрунтовно враховано характер і ступень суспільної небезпечності вчиненого правопорушення, який відноситься до особливо тяжких злочинів.

Обставин, що обтяжують покарання обвинуваченого, - не встановлено.

Обставиною, що пом`якшує покарання обвинуваченого ОСОБА_6 визнано - щире каяття та активне сприяння розкриттю злочину.

Поза увагою суду першої інстанції не залишилася і особа обвинуваченого ОСОБА_6 , який не судимий, за місцем проживання характеризується посередньо, на обліку у лікарів психіатра та нарколога не перебуває.

Досліджена судом першої інстанції і можливість призначення ОСОБА_6 покарання нижче від найнижчої межі, передбаченої законом за даний злочин, або перехід до іншого більш м?якого виду покарання, яка не знайшла свого підґрунтя, оскільки вона може мати місце лише за наявності виняткових обставин справи або виняткових даних про особу винного, чого у провадженні не встановлено, зважаючи на обставини кримінального провадження та даних про особу обвинуваченого, з чим погоджується і колегія суддів, оскільки підстав для призначення ОСОБА_6 більш м?якого покарання за ч. 3 ст. 307 КК України з застосуванням положень ст. 69 КК України, як про те висловив прохання захисник ОСОБА_5 в апеляційній скарзі, - колегія суддів не вбачає.

Не послався на такі обставини, щоб заслуговували на увагу, і захисник у суді апеляційної інстанції.

Не можуть слугувати такими обставинами і посилання захисника на наявність на утриманні обвинуваченого дитини і дружини, яка перебуває у відпустці по догляду за дитиною, та мами похилого віку, оскільки ці обставини та обставини, які пом?якшують покарання ОСОБА_6 , і слугували підставою для призначення йому покарання у мінімальних межах санкції, встановленої ч. 3 ст. 307 КК України.

Натомість, привернула на себе увагу обставина залишення ОСОБА_6 до набрання вироком законної сили запобіжного заходу у виді домашнього арешту, під час якого, за вищевказаними повідомленнями, він за визначеним місцем - не проживає, що вказує на його неналежну процесуальну поведінку.

Доля речових доказів у провадженні вирішена на підставі ст. 100 КПК України, а процесуальні витрати стягнуті у порядку ст. 124 КПК України.

За викладеним, апеляційна скарга захисника задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_5 залишити без задоволення, а вирок Ірпінського міського суду Київської області від 21 липня 2020 року у кримінальному провадженні № 120 201 100 400 000 68 від 16 січня 2020 року стосовно ОСОБА_6 - без змін.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.

С У Д Д І :

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3