Справа № 751/3768/20 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/4823/187/21
Категорія - ч.2 ст.185, ч.3 ст.185 КК України Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

14 травня 2021 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Чернігівського апеляційного суду в складі:

Головуючого-суддіОСОБА_2

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря судового засідання ОСОБА_5

з участю: прокурора ОСОБА_6

захисника ОСОБА_7

обвинуваченого ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальні провадження

№0004210 та №0004531 за апеляційними скаргами обвинуваченого ОСОБА_8 та прокурора на вирок Новозаводського районного суду м. Чернігова від 09 грудня 2020 року,

В С Т А Н О В И Л А :

Цим вироком:

ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянин України, уродженець с. Сидоровичі, Могильовськоі області, Республіки Білорусь, житель АДРЕСА_1 , раніше неодноразово судимий, останній раз: 10.08.2020 року Деснянським районним судом м. Чернігова за ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки;

засуджений щодо кримінальних правопорушень, скоєних до постановлення вироку Деснянського районного суду м. Чернігова від 10.08.2020 року, за:

- ч.2 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки;

- ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.

Відповідно до ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 (чотири) роки.

На підставі ч.4 ст.70 КК України, шляхом часткового складання покарання за цим вироком та покаранням за попереднім вироком Деснянського районного суду м. Чернігова від 10.08.2020 року, ОСОБА_8 призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 4 (чотири) роки 6 (шість) місяців.

Щодо кримінальних правопорушень, вчинених ним після постановлення вироку Деснянського районного суду м. Чернігова від 10.08.2020 року, ОСОБА_8 засуджений за:

- ч.2 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки;

- ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.

Відповідно до ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 (чотири) роки.

На підставі ст.71 КК України, до покарання за цим вироком ОСОБА_8 частково приєднано невідбуте покарання за вироком Деснянського районного суду м. Чернігова від 10.08.2020 року, та остаточно визначено йому покарання у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років 4 (чотири) місяці.

Початок строку відбування покарання ОСОБА_8 ухвалено обчислювати з дня його фактичного затримання - з 15 вересня 2020 року.

Запобіжний захід ОСОБА_8 до набрання вироком законної сили залишено без змін у виді тримання під вартою.

Стягнуто з ОСОБА_8 на користь держави 25333 грн. 64 коп. процесуальних витрат. Долю речових доказів вирішено відповідно до ст.100 КПК України.

Вироком місцевого суду встановлено, що 23.06.2019 року близько 15.00 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в будинку АДРЕСА_2 , проник до підсобного приміщення на 7 поверсі даного будинку, звідки повторно, таємно викрав велосипед марки «KETTLER», вартістю 8625 грн., що належить ОСОБА_10 .

15.03.2020 близько 12.30 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в будинку АДРЕСА_3 , проник до коридору спільного користування квартир АДРЕСА_4 та АДРЕСА_5 , на 8 поверсі даного будинку, звідки повторно, таємно викрав велосипед марки «Ардіс», вартістю 1600 грн. що належить ОСОБА_11 .

04.05.2020 близько 16.00 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в будинку АДРЕСА_2 , проник до підсобного приміщення на 5 поверсі даного будинку, звідки повторно, таємно викрав дитячий велосипед «Corso», вартістю 1331 грн. 74 коп., що належить ОСОБА_12 .

06.05.2020 близько 17.00 год., ОСОБА_8 , перебуваючи за вищевказаною адресою, повторно, шляхом зламу замка, проник до підсобного приміщення на дев`ятому поверсі даного будинку, звідки таємно викрав кутову шліфувальну машинку марки «BLAU CRAFT» та електроточило марки «Еней», на загальну суму 1325 грн., що належить ОСОБА_13 .

06.07.2020 близько 01.30 год., перебуваючи в під`їзді будинку АДРЕСА_6 , повторно, таємно викрав велосипед «Nord», вартістю 3200 грн., що належить ОСОБА_14 .

07.07.2020 близько 10.00 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в будинку АДРЕСА_7 , проник до підсобного приміщення на 1 поверсі даного будинку, звідки повторно, таємно викрав велосипед марки «Oskar», вартістю 3256 грн., що належить ОСОБА_15 .

15.07.2020 близько 20.30 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в будинку АДРЕСА_8 , проник до коридорного приміщення даного будинку, звідки повторно, таємно викрав велосипед марки «Ардіс», вартістю 1550 грн., що належить ОСОБА_16 .

26.07.2020 близько 09.00 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в будинку АДРЕСА_9 , проник до підсобного приміщення під`їзду №1, звідки повторно, таємно викрав велосипед марки «Ардіс», вартістю 3473,12 грн., що належить ОСОБА_17 .

27.07.2020 близько 04.00 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в будинку АДРЕСА_10 , проник до підсобного приміщення, на 1-му поверсі даного будинку, звідки повторно, таємно викрав велосипед «Ардіс», вартістю 1750 грн., що належить ОСОБА_18 .

28.07.2020 близько 09.30 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в під`їзді будинку АДРЕСА_11 , проник до підсобного приміщення, на 3-му поверсі під`їзду даного будинку, звідки повторно, таємно викрав гірські лижі марки «HEAD» з кріпленням «FREEFLEX», вартістю 23749,05 грн., що належать ОСОБА_19 .

30.07.2020 близько 11.00 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в будинку АДРЕСА_12 , з під`їзду даного будинку, шляхом вільного доступу, повторно, таємно викрав велосипед «Ардіс», вартістю 4800 грн., що належить ОСОБА_20 .

31.07.2020 близько 08.00 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в будинку АДРЕСА_12 , проник до підсобного приміщення між 9 та 10 поверхами під`їзду №1 цього будинку, звідки повторно, таємно викрав велосипед марки «Nishiki», палатку туристичну «Easy spirit», 2 спальних мішка «Mousson», на загальну суму 6391,06 грн., що належать ОСОБА_21 .

03.08.2020 близько 10.00 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в будинку АДРЕСА_13 , проник до підсобного приміщення між 5 та 6 поверхами даного будинку, звідки таємно, повторно викрав велосипед «Ардіс», вартістю 2550 грн., що належить ОСОБА_22 .

06.08.2020 близько 09.00 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в під`їзді будинку АДРЕСА_14 , проник до балкону між 3 та 4 поверхами даного будинку, звідки повторно, таємно викрав електросамокат марки «Kugoo» та 2 туристичних крісла, на загальну суму 6538,35 грн., що належать ОСОБА_23 .

11.08.2020 близько 09.00 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в під`їзді №5 будинку АДРЕСА_15 , проник до балкону між 3 та 4 поверхами даного будинку, звідки повторно, таємно викрав велосипед марки «Avanti», вартістю 3000 грн., що належить ОСОБА_24 .

13.08.2020 близько 09.00 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в будинку АДРЕСА_2 , проник до балкону між 2 та 3 поверхами даного будинку, звідки повторно, таємно викрав велосипед марки «Diamond Back», вартістю 7000 грн., що належить ОСОБА_25 .

14.08.2020 близько 14 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в під`їзді №1 будинку АДРЕСА_16 , проник до підвального приміщення, звідки повторно, таємно викрав гірські лижі «Rossignol» з кріпленням «Axium 100», довжиною 146 см, та гірські лижі «Rossignol», довжиною 154 см, на загальну суму 4878 грн., що належать ОСОБА_26 .

20.08.2020 близько 09.30 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в під`їзді №1 будинку АДРЕСА_17 , проник до балкону між 2 та 3 поверхами даного будинку, звідки повторно, таємно викрав вудилище марки «Lineaffe», вудилище марки «Globe New Hunter», вудилище марки «Lineaffe Excellent WWG», бідон алюмінієвий ємністю 10 л, ролики марки «Tempish», на загальну суму 4734 грн. 30 коп., що належать ОСОБА_27 .

28.08.2020 близько 13 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в під`їзді будинку АДРЕСА_18 , проник до балкону на 3-му поверсі даного будинку, звідки повторно, таємно викрав решітку для грилю «Kamille», 2 пляжні парасольки, 5 пляшок горілки «Платінум», на загальну суму 1030 грн. 35 коп., що належать ОСОБА_28 .

30.08.2020 близько 09 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в під`їзді №1 будинку АДРЕСА_19 , проник до підсобного приміщення між 3 та 4 поверхами даного будинку, звідки повторно, таємно викрав велосипед марки «Норд», вартістю 5500 грн., що належить ОСОБА_29 .

31.08.2020 близько 09 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в під`їзді №6 будинку АДРЕСА_20 , проник до підсобного приміщення, розташованого на 9 поверсі даного будинку, звідки повторно, таємно викрав пристрій для зарядки акумуляторних батарей марки «Vulkan», вартістю 1131 грн., що належить ОСОБА_30 .

01.09.2020 близько 10 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в будинку АДРЕСА_21 , проник до підсобного приміщення на 1 поверсі будинку, звідки повторно, таємно викрав велосипед «Like2Bike» та велосипед марки «Shimano», на загальну суму 6691 грн., що належать ОСОБА_31 .

12.09.2020 близько 09 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в під`їзді №3 будинку АДРЕСА_22 , проник до підсобного приміщення між 6 та 7 поверхами даного будинку, звідки повторно, таємно викрав велосипед марки «TXED», вартістю 2200 грн., що належить ОСОБА_32 .

12.09.2020 близько 10 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в під`їзді №2 будинку АДРЕСА_23 , проник до підсобного приміщення, між 2 та 3 поверхами даного будинку, звідки повторно, таємно викрав велосипед марки «Domkrone», вартістю 2500 грн., що належить ОСОБА_33 .

12.09.2020 близько 11 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в під`їзді №5, будинку АДРЕСА_14 , проник до підсобного приміщення між 2 та 3 поверхами даного будинку, звідки таємно, повторно викрав туристичну палатку, спальний мішок, парасольку риболовну, килимок туристичний, на загальну суму 2110,80 грн., що належать ОСОБА_34 .

14.09.2020 близько 09.30 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в під`їзді АДРЕСА_24 , проник до підсобного приміщення на 6 поверсі даного будинку, звідки повторно, таємно викрав велосипед «Azimut», вартістю 2650 грн., що належить ОСОБА_35 .

15.09.2020 близько 08.43 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в під`їзді № 8 будинку АДРЕСА_25 , проник до підсобного приміщення між 8 та 9 поверхами даного будинку, звідки повторно, таємно викрав 2 фідерних вудилища марки «Flagman», спінінгове вудилище марки «Tornado Z», махове вудилище марки «Flagman», тубус марки «Flagman», на загальну суму 6467 грн. 50 коп., що належать ОСОБА_36 .

Обвинувачений ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу, в якій не оспорюючи фактичні обставини справи, доведеність своєї вини та кваліфікацію своїх дій, просив змінити вирок суду та пом`якшити йому призначене покарання, застосувавши ст.69 КК України. Послався на невідповідність призначеного судом покарання ступеню тяжкості вчиненого кримінального правопорушення та особі обвинуваченого. Зазначив, що місцевий суд при призначенні йому покарання не в повній мірі врахував його щире каяття, активне сприяння розкриття кримінальних правопорушень, а також наявність у нього ряду тяжких захворювань.

Не погодившись із рішенням суду, прокурор подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати вирок місцевого суду та ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_8 призначити покарання за ч.2 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки. На підставі ч.4 ст.70 КК України, шляхом часткового складання покарань за цим вироком та вироком Деснянського районного суду м. Чернігова від 10.08.2020, остаточно призначити ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців. За ч.3 ст.185 КК України ОСОБА_8 призначити покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років. На підставі ст.71 КК України, остаточно ОСОБА_8 призначити покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років 4 місяці. Зазначив, що ОСОБА_8 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст.185 КК України, (епізоди злочинної діяльності 06.07.2020 року та 30.07.2020 року) до винесення вироку щодо нього Деснянським районним судом м. Чернігова від 10.08.2020 року. Тому місцевий суд після призначення покарання за ч.2 ст.185 КК України мав би призначити покарання з урахуванням вимог ч.4 ст.70 КК України. Кримінальні правопорушення, передбачені ч.2 ст.185 КК України, після ухвалення вироку Деснянського районного суду м. Чернігова від 10.08.2020 ОСОБА_8 не вчиняв, а тому застосування щодо нього ч.1 ст.70 КК України є безпідставним. Крім того, кримінальні правопорушення, передбачені ч.3 ст.185 КК України, ОСОБА_8 вчиняв як до, так і після ухвалення вироку Деснянським районним судом м. Чернігова від 10.08.2020 щодо нього. Оскільки покарання за окремими епізодами злочинної діяльності не призначаються, і кримінальні правопорушення, передбачені ч.2 ст.185 КК України, після ухвалення вироку Деснянського районного суду м. Чернігова від 10.08.2020 року ОСОБА_8 не вчиняв, то після призначення покарання за ч.3 ст.185 КК України підлягала застосуванню лише ч.1 ст.71 КК України.

Заслухавши доповідь судді; обвинуваченого ОСОБА_8 та його захисника, які підтримали свою апеляційну скаргу та просили її задовольнити з наведених вище підстав; прокурора, котрий просив задовольнити свою апеляційну скаргу та відмовити у задоволенні скарги сторони захисту; дослідивши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційних скарг, колегія суддів приходить до наступного висновку.

Відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_8 у вчиненні кримінальних правопорушень, за які його засуджено, та кваліфікація його дій в апеляційних скаргах обвинуваченим і прокурором не оспорюються.

Відповідно до ст.65 КК України суд призначає покарання, враховуючи ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання.

Особі, яка вчинила кримінальне правопорушення, має бути призначене покарання, необхідне і достатнє для її виправлення та попередження нових кримінальних правопорушень.

Призначаючи обвинуваченому ОСОБА_8 міру покарання, суд першої інстанції з достатньою повнотою врахував характер та ступінь тяжкості вчинених кримінальних правопорушень, їх кількість; особу обвинуваченого, який раніше неодноразово судимий, , лікувався у ЧОПНЛ у 2019 році з приводу наркоманії, за місцем проживання характеризується задовільно; обставини, які пом`якшують покарання - щире каяття, активне сприяння розкриттю кримінальних правопорушень; обставину, яка обтяжує покарання рецидив кримінального правопорушення; та дійшов правильного висновку про необхідність призначення йому остаточного покарання саме у виді позбавлення волі, оскільки його виправлення та перевиховання неможливе без ізоляції від суспільства, з чим погоджується й суд апеляційної інстанції.

Беручи до уваги, що ОСОБА_8 раніше неодноразово судимий, вчинив нові кримінальні правопорушення у період непогашених попередніх судимостей та у період невідбутого покарання за попереднім вироком, що свідчить про його небажання стати на шлях виправлення, колегія суддів не знаходить підстав для пом`якшення призначеного йому покарання та застосування ст.69 КК України.

Отже, всі обставини, на які посилається обвинувачений, судом першої інстанції при призначенні йому покарання враховані, тому доводи про суворість призначеного покарання не заслуговують на увагу і спростовуються вищенаведеним, у зв`язку з чим колегія суддів не знаходить підстав для задоволення його апеляційної скарги.

Разом із тим, колегія суддів вважає, що доводи прокурора про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність при визначенні остаточного покарання обвинуваченому, є слушними, з огляду на таке.

Згідно п.25 Постанови Пленуму ВСУ від 24.10.2003 р. № 7 «Про практику призначення судами кримінального покарання», коли після постановлення вироку у справі буде встановлено, що засуджений винен ще в кількох злочинах, одні з яких вчинено до, а інші після постановлення першого вироку, покарання за останнім за часом вироком призначається із застосуванням як ст.70, так і ст.71 КК: спочатку - за правилами ч.1 ст.70 КК за сукупністю злочинів, вчинених до постановлення першого вироку; після цього - за правилами ч.4 ст.70 КК; потім - за сукупністю злочинів, вчинених після постановлення першого вироку; і остаточно - за сукупністю вироків.

Як убачається із матеріалів кримінального провадження, вироком Деснянського районного суду м. Чернігова від 10.08.2020 року ОСОБА_8 визнаний винним та засуджений за ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.

Також з матеріалів справи слідує, що ОСОБА_8 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст.185 КК України, (епізоди злочинної діяльності 06.07.2020 та 30.07.2020) до ухвалення щодо нього вищевказаного вироку від 10 серпня 2020 року.

У той же час, кримінальне правопорушення, передбачене ч.3 ст.185 КК України, ОСОБА_8 вчинив як до ухвалення попереднього вироку (дванадцять епізодів злочинної діяльності), так і після ухвалення попереднього вироку (тринадцять епізодів злочинної діяльності).

Пунктом 20 Постанови Пленуму ВСУ від 24.10.2003 р. № 7 «Про практику призначення судами кримінального покарання» встановлено, що передбачені законом правила призначення покарання за сукупністю злочинів (ст.70 КК) застосовуються у випадках самостійної кваліфікації вчиненого як за різними статтями, так і за різними частинами однієї статті кримінального закону, якими передбачено відповідальність за окремі склади злочинів і які мають самостійні санкції. За цими ж правилами призначається покарання і в разі вчинення особою діянь, частина яких кваліфікується як закінчений злочин, а решта - як готування до злочину чи замах на нього.

За окремими епізодами злочинної діяльності або за окремими пунктами статті (частини статті) КК, які не мають самостійної санкції, покарання не призначається.

Отже, при призначенні остаточного покарання обвинуваченому ОСОБА_8 за ч.2 ст.185 КК України та за окремими епізодами злочину, передбаченого ч.3 ст.185 КК України, місцевий суд помилково застосував положення ч.1 ст.70 КК України, з чим погоджується і колегія суддів.

У даному випадку, після призначення покарання за ч.2 ст.185 КК України, необхідно призначити остаточне покарання з урахуванням вимог ч.4 ст.70 КК України, так як кримінальні правопорушення, передбачені ч.2 ст.185 КК України, після ухвалення вироку Деснянського районного суду м. Чернігова від 10.08.2020 року, ОСОБА_8 не вчиняв.

У подальшому, оскільки за окремими епізодами злочинної діяльності покарання не призначається, після призначення ОСОБА_8 покарання за ч.3 ст.185 КК України, остаточне покарання йому необхідно призначити у відповідності до вимог ч.1 ст.71 КК України.

Відтак, апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню, а вирок місцевого суду зміні у частині призначеного ОСОБА_8 покарання.

Керуючись ст.ст. 404, 407, 408, 419 КПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_8 залишити без задоволення.

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково.

Вирок Новозаводського районного суду м. Чернігова від 09 грудня 2020 року щодо ОСОБА_8 змінити, у частині призначеного йому покарання.

ОСОБА_8 за ч.2 ст.185 КК України призначити покарання у виді позбавлення волі на строк 2 (два) роки.

На підставі ч.4 ст.70 КК України, шляхом часткового складання покарань за цим вироком та вироком Деснянського районного суду м. Чернігова від 10.08.2020 року, призначити ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 (чотири) роки 6 (шість) місяців.

ОСОБА_8 за ч.3 ст.185 КК України призначити покарання у виді позбавлення волі на строк 4 (чотири) роки.

На підставі ст.71 КК України, до призначеного покарання за цим вироком частково приєднати невідбуте покарання за вироком Деснянського районного суду м. Чернігова від 10.08.2020 року, та остаточно ОСОБА_8 визначити покарання у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років 4 (чотири) місяці.

У решті цей же вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

СУДДІ:

ОСОБА_3 ОСОБА_2 ОСОБА_4