ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 546/687/20 Номер провадження 11-кп/814/506/21Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 травня 2021 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з секретарем ОСОБА_5 ,
з участю прокурора ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 ,
захисника ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за № 0000255, за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Решетилівського районного суду Полтавської області від 29.12.2020 року,-

ВСТАНОВИЛА:

Вироком суду,

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Терешки Полтавського району Полтавської області, громадянина України, українця, із середньою спеціальною освітою, неодруженого, на утриманні малолітніх та неповнолітніх дітей не має, непрацюючого, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

- 22.06.2010 року вироком Ленінського районного суду м. Полтава за ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 185, ч.2 ст. 185, ч.1 ст. 70 КК України до 1 року 6 місяця позбавлення волі;

- 24.12.2012 року вироком Решетилівського районного суду Полтавської області за ч. 1 ст. 122, ч.ч. 2,3 ст. 185, ч. 2 ст. 296, ч. 1 ст. 70 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі;

- 13.05.2016 року вироком Решетилівського районного суду Полтавської області за ч.2 ст. 15 ч.2 ст. 185, ч.3 ст. 185, ч.1 ст.70 КК України до 2 років позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з випробувальним терміном 2 роки;

- 13.12.2016 року вироком Ленінського районного суду м. Полтава за ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 185, ст. 70 КК України до 2 років 1 місяця позбавлення волі;

- 29.03.2018 року вироком Ленінського районного суду м. Полтава за ч.2 ст. 185 КК України до 2 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 2 роки;

- 12.03.2019 року вироком Київського районного суду м. Полтава за ч.3 ст. 185, ч.2 ст. 185, ст.71 КК України до 3 років 1 місяця позбавлення волі,

- 12.06.2019 вироком Київського районного суду м. Полтава за ч. 2 ст. 185, ч. 4 ст. 70 КК України до 3 років 1 місяця позбавлення волі;

- 20.08.2019 вироком Полтавського районного суду Полтавської області за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 15 ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 4 ст. 70 КК України до 3 років 2 місяців позбавлення волі;

- 23.06.2020 вироком Глобинського районного суду Полтавської області за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч.ч. 1, 4 ст. 70 КК України до 3-х років 3 місяців позбавлення волі,

- 02.09.2020 вироком Гадяцького районного суду Полтавської області за ч. 3 ст. 185, ч. 4 ст. 70 КК України до 3-х років 6 місяців позбавлення волі,

- 23.12.2020 р. вироком Полтавського районного суду Полтавської області за ч. 2 ст. 185, ч. 4 ст. 70 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі;

визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 185 КК України і призначено покарання у виді 3 (трьох) років 6 (шести) місяців позбавлення волі.

Постанолено відповідно до ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарань, призначеного за цим вироком та попереднім вироком Полтавського районного суду Полтавської області від 23.12.2020, яким ОСОБА_7 засуджений за ч.2 ст.185 із застосуванням ч.4 ст.70 КК України до трьох років шести місяців позбавлення волі, вважати ОСОБА_7 остаточно засудженим до 3 (трьох) років 7 (місяців) місяця позбавлення волі.

Зарахувано в строк відбування покарання засудженому ОСОБА_7 покарання, що відбуте за попереднім вироком Полтавського районного суду Полтавської області від 23.12.2020 року, за період з 16.01.2019 року по 28.12.2020 року включно.

Стягнуто з обвинуваченого ОСОБА_7 на користь держави процесуальні витрати на залучення експерта в сумі 703 грн 68 коп.

Долю речових доказів вирішено в порядку ст. 100 КПК України.
Вироком суду ОСОБА_7 визнаний винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.185 КК України за наступних обставин.
В ніч на 14 червня 2016 року в темну пору доби обвинувачений ОСОБА_7 прийшов до ангарного приміщення, яке розташоване по АДРЕСА_2 , що належить СФГ «С.Г.М.», з якого вирішив викрасти майно. Реалізуючи свій злочинний намір ОСОБА_7 , діючи повторно, переслідуючи корисливий мотив, маючи прямий умисел, направлений на таємне викрадання чужого майна, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, таємно, шляхом пошкодження навісного замка та відкриття дверей проник до вказаного приміщення, звідки здійснив крадіжку 2 бензопил марки Husgvarna 365, вартістю відповідно до довідки №156 від 14.06.2016 р., виданою головою СФГ «С.Г.М.» 13924,80 грн, 1 бензинову газонокосарку STIHL FS 45 C C/№271018479, вартістю 1418,36 грн, кутову шліфувальну машинку «Арсенал», вартістю 641,00 грн перфоратор «Зеніт», вартістю 1754,00 грн, зварювальний апарат KAISER, вартістю 715,00 грн., а всього викрав майна СФГ «С.Г.М.» на загальну суму 18453 грн 16 коп. Після цього обвинувачений ОСОБА_7 на невстановленому автомобілі перевіз до м. Полтава та продав його, тим самим розпорядився викраденим на власний розсуд.

Не погоджуючись з вироком, до апеляційного суду з апеляційною скаргою звернувся обвинувачений, у якій просить зарахувати йому у строк відбування покарання строк тримання під вартою з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі.
Інші учасники вирок суду не оскаржили.

Заслухавши суддю-доповідача, обвинуваченого ОСОБА_7 та захисника ОСОБА_8 в його інтересах на підтримку поданої апеляційної скарги; прокурора, який заперечив проти її задоволення, перевіривши матеріали провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступного висновку.

Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_7 , кваліфікація його дій за ч. 3 ст. 185 КК України є обґрунтованими, відповідають фактичним обставинам справи, а призначене покарання відповідає особі обвинуваченого, ступеню тяжкості вчиненого злочину та в поданій апеляційній скарзі не оспорюються.
Відповідно до вимог ч. 1 ст. 404 КПК України апеляційний суд переглядає вирок стосовно ОСОБА_7 в межах апеляційної скарги обвинуваченого, в частині зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення, відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України.
Згідно абз.1 ч.5 ст.72 КК України зі змінами, внесеними Законом України від 26 листопада 2015 року №838-VІІІ, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У строк попереднього ув`язнення включається, в тому числі, перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Відповідно до положень ч 4 ст. 70 КК за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.
З матеріалів провадження вбачається, що ОСОБА_7 засуджений вироком Решетилівського районного суду Полтавської області від 29.12.2020 року, за ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців. На підставі ч.4 ст.70 КК України, шляхом часткового складання покарань, призначеного за даним вироком та вироком Полтавського районного суду Полтавської області від 23.12.2020 остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки 7 місяців та, відповідно до ч.5 ст.72 КК України, зараховано ОСОБА_7 у строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення за попередніми вироками з 16.01.2019 по 28.12.2020 включно з розрахунку один день тримання під вартою відповідає одному дню позбавлення волі.
Однак судом першої інстанції не враховано необхідність застосування ч.5 ст.72 КК України у редакції Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VІІІ задля зарахування обвинуваченому періоду його перебування у ДУ «Полтавська установа виконання покарань (№23)» під час судового розгляду кримінального провадження № 0000255.

Так, з матеріалів кримінального провадження № 0000255 вбачається, що ОСОБА_7 визнано винуватим та засуджено за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.185 КК України, яке обвинувачений вчинив у червні 2016 року.

В рамках даного кримінального провадження щодо ОСОБА_7 заходи забезпечення не обиралися. На підставі ухвали Решетилівського районного суду Полтавської області від 12.11.2020 ОСОБА_7 етаповано з ДУ «Олексіївська виправна колонія (№25)» до ДУ «Полтавська установа виконання покарань (№23)» на час розгляду Решетилівським районним судом Полтавської області кримінального провадження щодо нього. У ДУ «Полтавська установа виконання покарань (№23)» ОСОБА_7 перебуває з 10.12.2020.
Вирішуючи питання про застосування ч. 5 ст. 72 КК України апеляційний суд враховує правовий висновок Великої Палати Верховного Суду, який викладений в постанові від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17 щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), за яким, якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).
Враховуючи, що кримінальне правопорушення, вчинене ОСОБА_7 за оскаржуваним вироком у червні 2016 року та до постановлення вироку Полтавського районного суду Полтавської області від 23.12.2020 року, у строк призначеного йому покарання підлягає зарахуванню строк відбутого покарання за вироком Полтавського районного суду Полтавської області від 23.12.2020 року та період перебування в СІЗО у зв`язку з розглядом даного кримінального провадження, а саме: з 10.12.2020 по 13.05.2021 включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Період з 16.01.2019 по 09.12.2020 необхідно зарахувати з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, оскільки цей період не відноситься до попереднього ув`язнення ОСОБА_7 у даному кримінальному провадженні.
На підставі викладеного, апеляційна скарга обвинуваченого підлягає до задоволення.
Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів апеляційного суду ,-

УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 задовольнити.

Вирок Решетилівського районного суду Полтавської області від 29.12.2020 року щодо ОСОБА_7 залишити без змін.

Зарахувати в строк відбування покарання ОСОБА_7 на підставі положень ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VІІІ від 26.11.2015) перебування ОСОБА_7 під вартою з 10.12.2020 по 13.05.2021 включно з розрахунку один день тримання під вартою відповідає двом дням позбавлення волі, а період відбування покарання за вироком Полтавського районного суду Полтавської області від 23.12.2020, з 16.01.2019 по 09.12.2020 з розрахунку один день тримання під вартою відповідає одному дню позбавлення волі.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим - в той самий строк з дня вручення йому копії ухвали.
СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4