У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

13 серпня 2021 року Білоцерківський міськрайонний суд Київської області в складі:
головуючого- судді ОСОБА_1 ,
при секретарі судового засідання ОСОБА_2 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання захисника обвинувачених ОСОБА_3 , ОСОБА_4 адвоката ОСОБА_5 про закриття кримінального провадження № 0005987, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 02.12.2016, про вчинення ОСОБА_4 та ОСОБА_3 кримінального правопорушення злочину, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України відносно:
ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Біла Церква Київської області, громадянина України, українцья з вищою освітою, не працюючого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судимого,

обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України, -
відносно ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця с. Завадівка, Володарського району, Київської області, громадянина України, українця, з вищою освітою, не працюючого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_3 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_4 , раніше не судимого,

обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України, -
за участю учасників кримінального провадження:
прокурора ОСОБА_7 ,
обвинувачених ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
захисника адвоката ОСОБА_5 ,

У С Т А Н О В И В :

До Білоцерківського міськрайонного суду Київської області надійшло клопотання захисника обвинувачених ОСОБА_3 , ОСОБА_4 адвоката ОСОБА_5 про закриття кримінального провадження № 0005987, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 02.12.2016, про вчинення ОСОБА_4 та ОСОБА_3 кримінального правопорушення злочину, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України.
Відповідно до обвинувального акту органом досудового розслідування ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , обвинувачуються в тому, що починаючи з серпня 2016 року, ОСОБА_4 за попередньою змовою із ОСОБА_3 та невстановленими слідством особами, діючи умисно, з корисливих мотивів, задля особистого збагачення, вирішили зайнятись забороненим видом господарської діяльності, а саме гральним бізнесом.

Відповідно до Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні» № 1334-VI від 15.05.2009 із змінами та доповненнями, в Україні заборонено гральний бізнес та участь в азартних іграх.

З метою приховування незаконного зайняття гральним бізнесом від правоохоронних органів, ОСОБА_4 за попередньою змовою із ОСОБА_3 та невстановленими слідством особами, розробили схему конспірації гральних закладів під пункти розповсюдження державних електронних миттєвих лотерей « ІНФОРМАЦІЯ_3 » та « ІНФОРМАЦІЯ_4 » оператора державних лотерей ТОВ «М.С.Л.», і створили на території міста Біла Церква Київської області мережу гральних закладів з проведення та надання гравцям за допомогою технічних пристроїв комп`ютерної техніки та мережі «Інтернет» можливості доступу до азартних ігор в електронному (віртуальному) казино, які є комп`ютерними симуляторами ігрових автоматів, обов`язковою умовою участі в яких є сплата гравцем готівкових коштів для можливості здійснення ставок, що дає змогу учаснику, як отримати грошовий виграш, так і не отримати його залежно від випадковості.

З цією метою, ОСОБА_4 за попередньою змовою із ОСОБА_3 та невстановленими слідством особами, встановили та налагодили зв`язки з особами, які вчиняють злочини в сфері незаконного зайняття гральним бізнесом, під виглядом розповсюдження державних лотерей. Зокрема, ОСОБА_4 був обізнаний про способи та методи організації грального бізнесу, а саме використання серверів із програмами азартного характеру, розміщених за межами території України та можливостей отримання доступу до них, платіжних терміналів з електронними платіжними системами, комп`ютерних програм та їх обслуговування, використання підставних осіб, як суб`єктів підприємницької діяльності, з метою уникнення кримінальної відповідальності.

Реалізуючи свій злочинний намір, ОСОБА_4 за попередньою змовою із ОСОБА_3 та невстановленими слідством особами, в порушення вимог Закону України "Про заборону грального бізнесу в Україні" №1334-VI від 15 травня 2009 року, згідно з яким в Україні заборонено гральний бізнес - діяльність, пов`язану з організацією, проведенням та наданням можливості доступу до азартних ігор у казино, на гральних автоматах, комп`ютерних симуляторах, букмекерських конторах, в інтерактивних закладах, в електронному (віртуальному) казино незалежно від місця розташування сервера, в період із серпня 2016 року по 29 вересня 2017 року, усвідомлюючи, що на зайняття гральним бізнесом в Україні існує заборона, розуміючи протиправний характер своїх дій, займався гральним бізнесом, тобто забороненою господарською діяльністю з організації, проведення та надання стороннім особам (гравцям) можливості доступу до азартних ігор на комп`ютерних симуляторах в електронному (віртуальному) казино, обов`язковою умовою участі в яких є сплата гравцем готівкових грошей для можливості здійснення ставок, що дає змогу учаснику як отримати грошовий виграш, так і не отримати його залежно від випадковості.

Для реалізації свого злочинного умислу, направленого на зайняття гральним бізнесом та отримання незаконних прибутків від здійснення забороненої господарської діяльності, ОСОБА_4 за попередньою змовою із ОСОБА_3 та невстановленими слідством особами, підшукали для роботи гральних закладів приміщення за наступними адресами: АДРЕСА_5 , торговий павільйон по АДРЕСА_6 , АДРЕСА_7 , АДРЕСА_8 , АДРЕСА_9 та АДРЕСА_10 , до яких в невстановлений слідством час було завезене комп`ютерне обладнання, яке було придбане в невстановлений слідством час в невстановленої слідством особи, а саме: монітори, клавіатури, комп`ютерні миші та комп`ютерні системні блоки, які були об`єднанні між собою в локальну мережу та підключені до всесвітньої мережі Інтернет, а також меблі та засоби відеоспостереження, які було пристосовано для повноцінного функціонування гральних закладів, за допомогою якого гравці могли грати в азартні ігри через мережу Інтернет.

При цьому, вищевказану комп`ютерну техніку не з`єднували з програмним забезпеченням державних електронних миттєвих лотерей « ІНФОРМАЦІЯ_3 » та « ІНФОРМАЦІЯ_4 » оператора державних лотерей ТОВ «М.С.Л.».

Функціонування персональних комп`ютерів, направлене на проведення азартних ігор в електронному (віртуальному) казино, забезпечувалось шляхом їх під`єднання до комп`ютерів касирів-операторів гральних закладів із програмним забезпеченням для роботи з електронною платіжною системою на базі віртуальної ігрової платформи « ІНФОРМАЦІЯ_5 » та підключення до мережі Інтернет.

З метою втілення задуманого, ОСОБА_4 за попередньою змовою із ОСОБА_3 та невстановленими слідством особами, в серпні 2016 року, користуючись налагодженими зв`язками із власниками підшуканих ними приміщень за адресами: АДРЕСА_5 , торговий павільйон по АДРЕСА_6 , АДРЕСА_7 , АДРЕСА_8 , АДРЕСА_9 та АДРЕСА_10 , уклали від імені ФОП ОСОБА_8 , ФОП ОСОБА_9 та ФОП ОСОБА_10 договори оренди даних приміщень, а також в подальшому уклали від імені даних осіб договори суборенди даних приміщень із ТОВ «Укрлото-Київ», використавши при цьому документи ОСОБА_8 , ОСОБА_9 та ОСОБА_10 без їх відома.

Крім цього, з метою надання вигляду законності злочинній діяльності, пов`язаній із організацією грального бізнесу, ОСОБА_4 за попередньою змовою із ОСОБА_3 та невстановленими слідством особами, отримали від невстановлених слідством осіб документи, які свідчать про здійснення в даних приміщеннях діяльності, пов`язаної із розповсюдження білетів державних лотерей оператора державних лотерей ТОВ «М.С.Л.», у тому числі державних електронних миттєвих лотерей «Золотий тріумф» та « ІНФОРМАЦІЯ_4 », а саме: договір передоручення про розповсюдження білетів державних лотерей та ліцензійні договори, укладені між ТОВ «Розумні Ігри», ТОВ «Інтелектуальні ігри» та ТОВ «Укрлото-Київ», які були ними відкопійовані та розвезені по вищевказаним гральним закладам, надавши таким чином законного вигляду підпільним казино, чим створили умови для функціонування організованих ними гральних закладів.

Для зайняття гральним бізнесом з метою створення умов для сплати гравцями грошей, що є обов`язковою умовою участі в азартних іграх та видачі грошових коштів у виді виграшів, за вказаними адресами на персональних комп`ютерах касирів-операторів гральних закладів використовувались Інтернет сторінки « ІНФОРМАЦІЯ_6 », « ІНФОРМАЦІЯ_7 » як система електронних платежів та комп`ютер адміністратора-касира для створення рахунків гравців, видачі виграшів та обліку одержаного прибутку.

В даному випадку, гравець маючи намір на участь в азартній грі, де можливість виграшу повністю залежить від випадковості, перебуваючи у підпільних гральних закладах, організованих ОСОБА_4 та ОСОБА_3 і невстановленими слідством особами, передавав адміністратору грошові кошти (ставку), для подальшого використання в якості ставок та можливості проведення азартної гри.

Функціонування персональних комп`ютерів, направлене на проведення азартних ігор в електронному (віртуальному) казино, забезпечувалось шляхом створення адміністратором рахунку гравця, введення кількості балів еквівалентних сумі коштів сплачених гравцем, які відображалися на обраному комп`ютері підключеному до мережі Інтернет. Таким чином, гравцям шляхом внесення ставок через мережу Інтернет в режимі он-лайн, шляхом введення унікального коду-рахунку гравця, створеного адміністратором, надавався доступ до спеціалізованого набору ігор азартного характеру на сайті за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_8 , у якому створене та функціонує електронне (віртуальне) казино. За результатами азартної гри, у випадку виграшу грошових коштів, гравець отримував готівкові кошти від адміністратора.

Продовжуючи свій злочинний намір, направлений на створення умов для організації, проведення та надання доступу до азартних ігор на комп`ютерних симуляторах та доведення його до кінця, ОСОБА_4 за попередньою змовою із ОСОБА_3 та невстановленими слідством особами в невстановлений розслідуванням час за грошову винагороду найняли працівників, які здійснювали функції касирів-операторів.

При цьому, ОСОБА_4 за попередньою змовою із ОСОБА_3 та невстановленими слідством особами, визначили графік роботи у гральних закладах, розмір і порядок оплати за роботу та повідомив адміністраторам, що в їхні обов`язки буде входити отримання від клієнтів гральних закладів грошових коштів у вигляді ставок за участь в азартних іграх, здійснення реєстрації гравців шляхом створення рахунків, видача клієнтам надрукованих папірців під виглядом лотерейних білетів із номінальною вартістю зробленої ставки та номером рахунку-кодом доступу до гральної платформи « ІНФОРМАЦІЯ_5 », роз`яснення порядку доступу до азартних ігор, видача виграшів клієнтам гральних закладів, отриманих ними в процесі азартної гри на комп`ютерних симуляторах ігрових автоматів, інформування в разі необхідності поповнення платіжної системи електронними грошима та виникнення технічних несправностей комп`ютерів, формування щодобової звітності в особистому віртуальному кабінеті, відкритого для кожного конкретного грального закладу та передача їх шляхом надсилань електронних листів на електронні поштові скриньки ОСОБА_4 та ОСОБА_3 , ведення чорнових записів обліку грошових коштів, отриманих від клієнтів в якості ставок, їх зберігання та передача ОСОБА_4 та ОСОБА_3 , а також зобов`язав найнятих ним працівників гральних закладів особисто не спілкуватися із представниками правоохоронних та контролюючих органів, а лише заповнювати розроблені бланки пояснень та надавати вищевказані копії документів та стверджувати про здійснення в цих приміщеннях діяльності з розповсюдження державних лотерей.

Так, в період з серпня 2016 року по 29 вересня 2017 року ОСОБА_4 та ОСОБА_3 особисто прийняли на роботу касирів-операторів гральних закладів, ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 , ОСОБА_18 , ОСОБА_19 , ОСОБА_20 , ОСОБА_21 , ОСОБА_22 , ОСОБА_23 , ОСОБА_24 , ОСОБА_25 , ОСОБА_26 , ОСОБА_27 , ОСОБА_28 , ОСОБА_29 , ОСОБА_30 , ОСОБА_31 , ОСОБА_32 , ОСОБА_33 , ОСОБА_34 , ОСОБА_35 , ОСОБА_36 , ОСОБА_37 , ОСОБА_38 , ОСОБА_39 , ОСОБА_40 , ОСОБА_41 , ОСОБА_42 , ОСОБА_43 , ОСОБА_44 , ОСОБА_45 , ОСОБА_46 , ОСОБА_47 , ОСОБА_48 , ОСОБА_49 , ОСОБА_50 , ОСОБА_51 , ОСОБА_52 , які повинні були здійснювати діяльність з надання можливості доступу до азартних ігор в організованих ОСОБА_4 та ОСОБА_3 та невстановленими слідством особами гральних закладах з метою одержання прибутку.

В період з серпня 2016 року до 29.09.2017, ОСОБА_4 за попередньою змовою із ОСОБА_3 та невстановленими слідством особами, згідно завчасно розробленого ним злочинного плану, у створених ними гральних закладах, розташованими за вищевказаними адресами, під виглядом розповсюдження державних електронних миттєвих лотерей « ІНФОРМАЦІЯ_3 » та « ІНФОРМАЦІЯ_4 » оператора державних лотерей ТОВ «М.С.Л.», шляхом використання грального обладнання - комп`ютерних симуляторів, з метою отримання прибутку, здійснювали незаконну діяльність з проведення та надання доступу до азартних ігор, умовою гри на яких є сплата гравцем грошових коштів, що дає можливість отримати виграш у вигляді грошових коштів, і результат якої повністю або частково залежить від випадковості, а саме азартних ігор на комп`ютерних симуляторах ігрових автоматів.

Отриманими від діяльності вказаних гральних закладів коштами ОСОБА_4 та ОСОБА_3 розпоряджались на власний розсуд, частину з яких видавали в якості винагороди особам, що виконували окремі види робіт та надавали певні послуги, зокрема виконували обов`язки касирів-операторів.
При цьому, ОСОБА_4 та ОСОБА_3 , згідно завчасно розробленого ними злочинного плану, отримували інформацію від адміністраторів щодо поточної діяльності гральних закладів, слідкували за грошовими коштами, які надійшли від гравців, грошовими коштами, які були видані у разі виграшу гравця, витраченими грошовими коштами на потреби гральних закладів та залишком грошових коштів, виконували інші дії, необхідні для забезпечення діяльності, пов`язаної з проведенням грального бізнесу та з наданням можливості доступу до азартних ігор, решту грошових коштів обертали на власні потреби.

Отже, ОСОБА_4 , діючи за попередньою змовою з ОСОБА_3 та невстановленими слідством особами, в період часу з серпня 2016 року по 29.09.2017, діючи умисно, з метою незаконного збагачення, здійснював діяльність, пов`язану з організацією грального бізнесу та надання доступу до азартних ігор.

Таким чином, ОСОБА_4 та ОСОБА_3 , вчинили кримінальне правопорушення, пере дбачене ч. 1 ст. 203-2 КК України зайняття гральним бізнесом.
В судовому засіданні захисник обвинувачених адвокат ОСОБА_5 , звернувся до суду з клопотанням про закриття кримінального провадження про обвинувачення ОСОБА_4 та ОСОБА_3 , у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України, на підставі п. 4 ч. 1 ст. 284 КПК України, у зв`язку набранням чинності законом, яким скасовано кримінальну відповідальність за діяння, вчинене особою.
Обгрунтовуючи заявлене клопотання адвокат ОСОБА_5 посилається на те, що Закон України від 14 липня 2020 року № 768-ІХ «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор», який набрав чинності 13 серпня 2020 року, визначає порядок ліцензування азартних ігор, встановлює перелік дозволених видів діяльності у сфері організації та проведення азартних ігор.
Відбулася суттєва зміна ознак складу кримінального правопорушення, передбаченого новою редакцією ст. 203-2 КК України, фактично це є новий склад кримінального правопорушення, відповідальність за яке може настати лише тоді, якщо дії вчинені після набрання чинності ЗУ №768-ІХ від 14 липня 2020 року «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор».
13 вересня 2020 року набрав чинності Закон України «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор», в частині викладення положень статті 203-2 КК України, в новій редакції, яка виключає можливість притягнення особи за діяння, що вчинені під час дії безумовної заборони грального бізнесу, оскільки в цей час, по-перше, заборона на цей вид діяльності скасована (Закон України «Про заборону грального бізнесу в Україні» втратив чинність); а по-друге передбачено право отримання відповідного виду ліцензії, можливості для чого на день вчинення інкримінованих в провину обвинуваченим ОСОБА_3 , ОСОБА_4 дій не було.
Наведеним Законом визнано таким, що втратив чинність Закон України «Про заборону грального бізнесу».
Крім цього, характер диспозиції статті 203-2 КК України, в новій редакції, свідчить про те, що за її приписами неможливо притягнути до відповідальності наведену особу за інші дії, які були вчинені ним за умов існування безумовної заборони на зайняття гральним бізнесом, що додатково дозволяє стверджувати, що внесені зміни до зазначених норм законів такими, що фактично скасували відповідальність за діяння, скоєні обвинуваченим ОСОБА_3 , ОСОБА_4 .
Відповідно до пункту 4 частини першої статті 284 КПК України, кримінальне провадження закривається зокрема в разі, якщо набрав чинності закон, яким скасована кримінальна відповідальність.
Рішення про закриття кримінального провадження на підставі пункту 4 частини першої статті 284 КПК України, констатує відсутність злочинності та караності діяння за змістом нового кримінального закону і, відповідно, не тягне для особи будь-яких кримінально - правових наслідків, навпаки, спрямоване на захист прав цієї особи, а тому, враховуючи, що питання про кримінальну відповідальність за діяння, яке втратило якість злочинності, виключається в принципі, то й кримінальне переслідування відносно підозрюваного, обвинуваченого підлягає припиненню.
Скасування злочинності діяння означає його декриміналізацію (повну або часткову), яка може бути досягнута шляхом :а) скасування норм Особливої частини КК України; б) внесення змін до норм Особливої частини КК України - включення до диспозицій додаткових ознак або виключення ознак, які були у попередній редакції норми; в) внесення змін до норм Загальної частини КК України (наприклад, доповнення відповідної статті КК України додатковою обставиною, що виключає злочинність діяння, або включення до КК України положення про те, що готування до злочину невеликої тяжкості не тягне за собою кримінальної відповідальності); г) нового офіційного тлумачення кримінально-правової норми, яке змінює обсяг забороненої цією нормою поведінки без зміни її змісту (без зміни "букви закону").
Згідно зі статтею 147 Конституції України, офіційне тлумачення законів України здійснює Конституційний Суд України.
У абзаці третьому пункту 2, абзаці четвертому пункту З мотивувальної частини рішення від 19.04.2000 № 6-рп/2000, Конституційний Суд України офіційно розтлумачив положення статті 58 Конституції України, а саме щодо зворотної дії в часі кримінально- правової норми, котра пом`якшує або скасовує відповідальність особи, вказавши, що це, зокрема, стосується випадків, коли в диспозиції норми зменшено " коло предметів посягання; виключено із складу злочину якісь альтернативні суспільно-небезпечні наслідки; обмежено відповідальність особи шляхом конкретизації в бік звуження способу вчинення злочину; звужено зміст кваліфікуючих ознак тощо.
Відповідно до статті 337 КПК України, судовий розгляд проводиться лише стосовно особи, якій висунуте обвинувачення, і лише в межах висунутого обвинувачення відповідно до обвинувального акту, крім випадків, передбачених цією статтею.
З метою ухвалення справедливого судового рішення та захисту прав людини і її основоположних свобод суд має право вийти за межі висунутого обвинувачення, зазначеного в обвинувальному акті, лише в частині зміни правової кваліфікації кримінального правопорушення, якщо це покращує становище особи, стосовно якої здійснюється кримінальне провадження.
За частиною першою статті 203-2 КК України (в редакції станом на момент вчинення інкримінованого кримінального правопорушення), кримінальна відповідальність наступала за зайняття гральним бізнесом.
Диспозиція даної норми для з`ясування змісту цієї кримінально - правової заборони відсилала до Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні» від 15.05.2009 № 1334-//І.
У відповідності до пункту 1 частини першої статті 1 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні» від 15.09.2009 № 1334-Х/І гральним бізнесом визнавалась діяльність, пов`язана з організацією, проведенням та наданням можливості доступу до азартних ігор у казино, на гральних автоматах, комп`ютерних симуляторах, у букмекерских конторах, в інтерактивних закладах, в електронному (віртуальному) казино незалежно від місця розташування сервера.
За змістом статті 2 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні» від 15.09.2009 № 1334Л/І, в Україні заборонявся гральний бізнес та участь в азартних іграх.
Водночас, Законом України «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор» від 14.07.2020 № 768-ХІ, визнано таким, що втратив чинність Закон України «Про заборону грального бізнесу в Україні» від 15.09.2009 № 1334-УІ, а стаття 203-2 КК України, викладено у новій редакції.
Так, за частиною першою статті 203-2 КК України, на сьогодні передбачено кримінальну відповідальність за організацію або проведення азартних ігор без ліцензії на провадження відповідного виду діяльності з організації та проведення азартних ігор, що видається відповідно до закону або випуск чи проведення лотерей особою, яка не має статусу оператора лотерей, або організація чи функціонування закладів з метою надання доступу до азартних ігор чи лотерей, які проводяться в мережі Інтернет.
Таким чином, дана кримінально-правова заборона суттєво звузила коло суспільно-небезпечних посягань.
Законом України «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор» від 14.07.2020 № 768-ХІ, визначено правові засади здійснення державного регулювання господарської діяльності у сфері організації та проведення азартних ігор в Україні, правові, економічні, соціальні та організаційні умови функціонування азартних ігор, у той час як Закон України «Про заборону грального бізнесу в Україні» повністю забороняв гральний бізнес та участь в азартних іграх.
Законом України «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор» від 14.07.2020 № 768-ХІ, визначено порядок ліцензування азартних ігор, встановлено перелік дозволених видів діяльності у сфері організації та проведення азартний ігор, введено принципово нові терміни у даній сфері.
Так, законодавство про кримінальну відповідальність у сфері грального бізнесу змінилось настільки, що відбулась зміна ознак складу кримінального правопорушення, передбаченого новою редакцією статті 203-2 КК України, тобто фактично нова редакція диспозиції є новим складом кримінального правопорушення, відповідальність за яке може настати лише, якщо дії вчинено після набрання чинності Закону України «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор» від 14.07.2020 № 768-ХІ.
Зокрема, основним безпосереднім об`єктом злочину, передбаченого статтею 203-2 КК України, був і є встановлений порядок зайняття господарською діяльністю, але у редакції Закону України від 22.12.2010 № 2852-Х/І, що діяла до 13.08.2020, він стосувався законодавчої заборони на здійснення грального бізнесу як виду господарської діяльності взагалі, а у редакції Закону України «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор» від 14.07.2020 № 768-ХІ, що діє з 13.08.2020, такий порядок стосується тільки у частині законодавчої заборони на незаконну діяльність з організації або проведення азартних ігор, лотерей.
Тобто, після скасування закону України щодо заборони грального бізнесу та викладення новим законом описово - бланкетної диспозиції у новій редакції фактично відбулось наповнення диспозиції частини першої статті 203-2 КК України новим змістом, а саме: поведінка, що взагалі була заборонена, відтепер дозволена, але для неї новим законом встановлено правила та умови, а новою редакцією статті Кримінального кодексу України - обсяг заборон під загрозою покарання. Відповідно новим змістом наповнився й об`єкт вказаного злочину, а саме: звужено сферу суспільних відносин, які охороняються законом про кримінальну відповідальність та на які посягає кримінальне правопорушення.
У зв`язку з прийняттям нового закону, об`єктивна сторона кримінального правопорушення, передбаченого статтею 203-2 КК України, у редакції Закону України від 22.12.2010 № 2852-//І, що діяла до 13.08.2020, виражалась у зайнятті гральним бізнесом. У редакції ж Закону України від 14.07.2020 № 768-ХІ, що діє з 13.08.2020, об`єктивна сторона наявна, якщо буде вчинено наступні альтернативні дії: 1) організацію або проведення азартних ігор без ліцензії на провадження відповідного виду діяльності з організації та проведення азартних ігор, що видається відповідно до закону; 2) випуск чи проведення лотерей особою, яка не має статусу оператора лотерей; організацію чи функціонування закладів з метою надання доступу до азартних ігор чи лотерей, які проводяться в мережі Інтернет.
Саме по собі зайняття гральним бізнесом наразі не визнається кримінальним правопорушенням і здійснення такого виду господарської діяльності само по собі не є кримінально-протиправним, повноваження держави на притягнення осіб до кримінальної відповідальності виникає тільки тоді, коли порушується законодавство України у сфері грального бізнесу.
Органом досудового розслідування ОСОБА_3 , ОСОБА_4 обвинувачуються у заведенні та наданні доступу до азартних ігор.
Зважаючи на викладене вище, діяння, яке інкримінується ОСОБА_3 , ОСОБА_4 не можна ототожнювати з діянням, яке складає об`єктивну сторону кримінального правопорушення, передбаченого новою - редакцією статті 203-2 КК України.
У відповідності до частин першої та третьої статті 3 КК України, законодавство України про кримінальну відповідальність становить Кримінальний кодекс України, який ґрунтується на Конституції України та загальновизнаних принципах і нормах міжнародного права.
Кримінальна протиправність діяння, а також його караність та інші кримінально-правові наслідки визначаються тільки цим Кодексом.
Згідно з частиною 2 статті 4 Кримінального кодексу України, Кримінальна протиправність і караність, а також інші кримінально - правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.
У відповідності до статті 58 Конституції України, закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.
За частиною першою статті 5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує сгановище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
На підставі викладеного вище колегія суддів вважає, що Закон України «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор» від 14.07.2020 № 768-ХІ в силу положень статті 58 Конституції України та частини першої статті 5 КК України, має зворотну дію в часі, і, як наслідок, поширюється на ОСОБА_3 .
З огляду на викладене, переконаний, що провадження в справі підлягає закриттю на підставі пункту 4 частини першої статті 284 Кримінального процесуального кодексу України, оскільки 13 вересня 2020 року набрала чинності нова редакція статті 203-2 КК України,
У зв`язку з викладеним захисник ОСОБА_5 просив закрити кримінальне провадження у зв`язку з відсутністю події кримінального правопорушення та декриміналізацією діяння, у вчиненні якого обвинувачуються ОСОБА_4 та ОСОБА_3 .
Прокурор в судовому засіданні не погодився з доводами адвоката. Заперечував проти закриття кримінального провадження щодо ОСОБА_4 та ОСОБА_3 , оскільки, на її думку, законом №768 ІХ від 14 липня 2020 року стаття 203-2 КК України із кодекса не виключена, а змінена лише її редакція, при цьому дії, що охоплювалися зайняттям гральним бізнесом, а саме: здійснення господарської діяльності у сфері забороненого законом грального бізнесу, залишилась і в новій редакції цієї статті.
Заслухавши думку учасників судового розгляду суд приходить до наступного.
Відповідно до обвинувального акту органом досудового розслідування ОСОБА_4 та ОСОБА_3 обвинувачуються у зайняття гральним бізнесом, тобто, порушили вимоги закону України №1334-VI від 15 травня 2009 року «Про заборону грального бізнесу в Україні». Їх дії орган досудового розслідування кваліфікував за ч. 1 ст. 203-2 КК України. Об`єктивна сторона кримінального правопорушення, виражалася у зайнятті гральним бізнесом.
В редакції ж закону України №768 ІХ від 14 липня 2020 року, який діє з 13 серпня 2020 року, об`єктивна сторона кримінального правопорушення, передбаченого ст. 203-2 КК України виражається в:
- організації або проведення азартних ігор без ліцензії на провадження відповідного виду діяльності з організації та проведення азартних ігор, що видається відповідно до закону;
- випуску чи проведення лотерей особою, яка не має статусу оператора лотерей;
- організації чи функціюванні закладів з метою надання доступу до азартних ігор чи лотерей, які проводяться в мережі Інтернет.
Тобто, саме по собі заняття гральним бізнесом, наразі Закон не визначає кримінальним правопорушенням і здійснення такого виду діяльності само по собі не є кримінально протиправним, а стає таким лише при порушенні законодавства України у сфері грального бізнесу.
А тому, суд приходить до висновку про відсутність законодавчо визначеного поняття «гральний бізнес» і кримінального закону, який би встановлював кримінальну відповідальність за зайняття гральним бізнесом, тому кримінальне діяння, у вчиненні якого обвинувачується ОСОБА_4 та ОСОБА_3 , згідно із змінами до ст. 203-2 КК України, які набули чинності з 13 серпня 2020 року, перестало бути кримінально карним, не є злочином, оскільки відбулася його декриміналізація.
Відповідно до ст. 58 Конституції України, закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи. Ніхто не може відповідати за діяння, як; на час їх вчинення не визнавалися законом як правопорушення.
Згідно з ч. 2 ст. 4 КК України злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діянь визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.
За змістом ч. 1 ст. 5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
Аналогічні вимоги обов`язковості ретроактивного застосування кримінального закону, який скасовує караність діяння, містяться у статті 7 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року (далі - Конвенції) яка є частиною національного законодавства України та в практиці Європейського суду з прав людини (далі Європейський суд).
Так, у рішенні у справі Scoppola v. Italy (№ 2) (2009) Європейський суд поклав в основу правової позиції щодо тлумачення частини першої статті 7 Конвенції те, що в європейському та міжнародному масштабі склався консенсу стосовно обов`язковості ретроактивного застосування кримінального закону, який скасовує караність діяння.
На підтвердження вказаного висновку Європейський суд посилався на частину 1 статті 49 Хартії основних прав Європейського Союзу 2000 року (далі - Хартія), яка містить імперативну вимогу щодо зворотної дії в часі закону, який передбачає більш м`яке покарання, а також - на тлумачення цього положення Судом Європейського Союзу в рішенні у справі Silvio Berluskoni and Others (2005), де зазначено, що в цій справі до заявників не був застосований не просто закон, який пом`якшує покарання, а закон, що насправді скасовував караність діяння.
Таким чином, Європейський суд визначив, що попри свій буквальний зміст частина перша статті 49 Хартії передбачає й обов`язковість зворотного застосування закону, який скасовує злочинність діяння.
Висновок Європейського суду у справі Scoppola v. Italy (№ 2) (2009) про те, що частина перша статті 7 Конвенції включає також і позитивну гарантію ретроактивного застосування до особи закону, що скасовує злочинність діяння, зобов`язує застосовувати практику Європейського суду, якою забезпечується дотримання принципу верховенства права і законності, згідно зі статтями 8, 9 КПК України.
Пунктом 4 частини 1 статті 284 КПК України визначено, що кримінальне провадження закривається, якщо набрав чинності закон, яким скасована кримінальна відповідальність за діяння, вчинене особою.
Дії обвинувачених кваліфіковані, як зайняття гральним бізнесом, що передбачало, відповідно до закону України №1334-VІ повну його заборону.
Однак Законом України від 14 липня 2020 року № 768-ІХ «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор», який набрав чинності 13 серпня 2020 року, визначено порядок ліцензування азартних ігор, встановлено перелік дозволених видів діяльності у сфері організації та проведення азартних ігор. Стаття 203-2 КК України була змінена, що призвело до часткової декриміналізації, тому кримінальне провадження підлягає закриттю у зв`язку з декриміналізацією діяння.
Положення Закону України від 14 липня 2020 року № 768-ІХ «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор», який набрав чинності 13 серпня 2020 року не підлягають застосуванню відносно обвинувачених ОСОБА_4 та ОСОБА_3 , оскільки, відповідно до ст. 58 Конституції України та ст. 5 КК України має зворотну дію у часі лише закон про кримінальну відповідальність, що скасовує караність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.
На підставі викладеного, суд приходить до висновку, що кримінальне провадження про обвинувачення ОСОБА_4 та ОСОБА_3 , у вчиненні ними кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 203-2 КК України, на підставі п. 4 ч. 1 ст. 284 КПК України, слід закрити у зв`язку з декриміналізацією.
Долю речових доказів суд вирішує відповідно до положень ст. 100 КПК України.
На підставі викладеного, ст.4, 5 КК України, керуючись п.4 ч.1 ст. 284, 371, 372 КПК України, суд,-

П О С Т А Н О В И В :

Кримінальне провадження № 0005987, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 02.12.2016, про вчинення ОСОБА_4 та ОСОБА_3 кримінального правопорушення злочину, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України, на підставі п. 4 ч. 1 ст. 284 КК України - закрити.
Процесуальні витрати за проведення судових експертиз в розмірі 5292,40 грн., 6000 грн., 6000 грн., 3900 грн., 3900 грн., 3900 грн., 3900 грн., віднести на рахунок держави.
Речові докази: вилучені 26.12.2016 при обшуку торгового павільйону на зупинці громадського транспорту по вул. О. Гончара поблизу буд. № 22 в м. Біла Церква, 12 комп`ютерних системних блоків, 12 моніторів, 11 клавіатур, 11 комп`ютерних мишей, три камери відеоспостереження. папку із документами, папірці із записами, робочі зошити та графіки, один мобільний телефон марки «Самсунг» та грошові кошти в сумі 246 грн., вилучені 26.12.2016 при обшуку підвального приміщення № 011 в буд. АДРЕСА_5 Церква, 17 комп`ютерних системних блоків, 17 моніторів, 17 клавіатур, 17 комп`ютерних мишей, п`ять камер відеоспостереження, папку із документами, папірці із записами, робочі зошити та графіки, один мобільний телефон марки «Самсунг» та грошові кошти в сумі 376 грн., вилучені 26.12.2016 при обшуку приміщення на першому поверсі буд. АДРЕСА_7 , 11 комп`ютерних системних блоків. 11 моніторів, 11 клавіатур, 11 комп`ютерних мишей, чотири камери відеоспостереження, папку із документами, папірці із записами, робочі зошити та графіки, один мобільний телефон марки «Самсунг» та грошові кошти в сумі 933 грн., вилучені 26.12.2016 при обшуку приміщення буд. АДРЕСА_8 . 17 комп`ютерних системних блоків. 17 моніторів. 16 клавіатур. 16 комп`ютерних мишей, три камери відеоспостереження, папку із документами, папірці із записами, робочі зошити та графіки, один мобільний телефон марки «Самсунг» та грошові кошти в сумі 1013 грн., вилучені 26.12.2016 при обшуку приміщення № 228 на першому поверсі в буд. АДРЕСА_9 , 10 комп`ютерних системних блоків. 10 моніторів, 10 клавіатур. 10 комп`ютерних мишей, шість камер відеоспостереження, папку із документами, папірці із записами, робочі зошити та графіки, один мобільний телефон марки «Самсунг» та грошові кош в сумі 1947 грн., а також вилучені при особистому обшуку ОСОБА_4 грошові кошти в сумі 7807 грн., Шістдесят сім комп`ютерних системних блоків, шістдесят сім моніторів, шістдесят п`ять клавіатур, шістдесят п`ять комп`ютерних мишей, п`ять мобільних телефонів марки «Самсунг», двадцять одну камеру відеоспостереження. папки із документами, папірці із записами, робочі зошити та графіки, які були вилучені з приміщення торгового павільйону на зупинці громадського транспорту по вул. О. Гончара поблизу буд. № 22, підвальне приміщення в буд. АДРЕСА_11 , приміщення на першому поверсі в буд. № 137 по б-ру Олександрійському та в буд. № 73-а по вул. Леваневського в м. Біла Церква, грошові кошти в сумі 246 грн., які були вилучені з приміщення торгового павільйону на зупинці громадського транспорту по вул. О. Гончара поблизу буд. № 22 в м. Біла Церква, гроші в сумі 376 грн., як були вилучені з підвального приміщення АДРЕСА_12 , гроші сумі 933 грн., які були вилучені з приміщення першому поверсі буд. АДРЕСА_7 , гроші в сумі 1013 грн., як були вилучені з приміщення буд. АДРЕСА_8 , гроші в сумі 1947 грн., як були вилучені з приміщення № 228 на першому поверсі в буд. АДРЕСА_9 , та належать невстановленій особі, а також гроші в сумі 7 807 грн. вилучені при особистому обшуку ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , вилучені 19.07.2017 при обшуку торгового павільйону на зупинці громадського транспорту по вул. О. Гончара поблизу буд. № 22 в м. Біла Церква 21 комп`ютерний системний блок. 21 монітор, 21 клавіатура. 21 комп`ютерна миша. 6 маршрутизаторів. роутер. 4 камери відеоспостереження. пристрій для друку чеків, відеореєстратор. блокноти та папірці із записами, гроші в сумі 71 7 грн.. мобільний телефон «Самсунг». флеш-карта пам`яті, вилучені 19.07.2017 при обшуку підвального приміщення АДРЕСА_13 комп`ютерних системних блоків, 26 моніторів, 26 клавіатур, 26 комп`ютерних мишей, 6 маршрутизаторів, роутер, 5 камер відеоспостереження, пристрій для дру '.у чеків, відеореєстратор, блокноти та папірці із записами, друковані чеки, гроші в сумі 2839 грн., мобільний телефон «Самсунг», Інтернет конектор. папірець із згенерованим кодом, вилучені 19.07.2017 при обшуку приміщення на першому поверсі буд. АДРЕСА_14 комп`ютерних системних блоків, 19 моніторів. 19 клавіатур. 19 комп`ютерних мишей, 6 маршрутизаторів. роутер. 4 камери відеоспостереження. пристрій для друку чеків, відеореєстратор. блокноти та папірці із записами, графіки, друковані чеки із номерами білетів, гроші в сумі 1959 гри., мобільний телефон «Самсунг», Інтернет конектор. папірець із згенерованим кодом, вилучені 19.07.2017 при обшуку приміщення буд. АДРЕСА_15 комп`ютерний системний блок. 21 монітор. 21 клавіатура, 21 комп`ютерна миша. 6 маршрутизаторів, роутер. 4 камери відеоспостереження. пристрій для друку чеків, відеореєстратор. блокноти та напірні із записами, друковані чеки із номерами білетів, гроші в сумі 792 грн., мобільний телефон «Самсунг», Інтернет конектор, вилучені 19.07.2017 при обшуку приміщення № 228 на першому поверсі в буд. АДРЕСА_16 комп`ютерних системних блоків, 17 моніторів, 17 клавіатур, 17 комп`ютерних мишей, 6 маршрутизаторів. роутер, 5 камер відеоспостереження, пристрій для друку чеків, відеореєстратор. блокноти та папірці із записами, друковані чеки, гроші в сумі 704 грн.. мобільний телефон «Самсунг». 2 флеш карти пам`яті, вилучені 19.07.2017 при обшуку підвального цокольного приміщення в буд. АДРЕСА_17 комп`ютерних системних блоків, 25 моніторів. 25 клавіатур. 25 комп`ютерних мишей, 5 маршрутизаторів, роутер. 7 камер відеоспостереження, пристрій для друку чеків, відеореєстратор. блокноти та папірці із записами, графіки, гроші в сумі 1045 грн.. мобільний телефон «Самсунг». пристрій візуалізації білетів. 2 флеш карги пам`яті, 122 комп`ютерних системних блока. 121 монітор. 121 клавіатуру. 121 комп`ютерну мишу. ?5 маршрутизаторів, 6 роутерів, 29 камер відеоспостереження, 6 пристроїв для друку чеків, 6 відеореєс гра горів, блокноти та папірці із записами, графіки, друковані чеки із номерами біле тів. 6 мобільних телефонів марки «Самсунг», 3 Інтернет конектора, 5 флеш карток пам`яіі. які були вилучені з приміщення юртового павільйону на зупинці громадського транспорту по вул. О Гончара, поблизу буд. № 22, підвальне приміщення в буд. № 1а/42а по вул. О. Гончара, приміщення на першому поверсі буд. № 19 літ. "Б" по вул. Гоголя, приміщення на першому поверсі в буд. № 137 по б-ру Олександрійському, в буд. № 73-а по вул. Леваневського. підвального цокольного приміщення в буд. № 230 по вул. Сквирське шосе в м. Біла Церква, грошові кошти в сумі 717 гри., які були вилучені з приміщення торгового павільйону на зупинці громадського транспорту по вул. О. Гончара поблизу буд. № 22 в м. Біла Церква, гроші в сумі 2839 і рн.. як були вилучені з підвального приміщення № 011 в буд. № 1 а/42а по вул. О. Гончара в м. Біла Церква, гроші сумі 1959 гри., які були вилучені з приміщення першому поверсі буд. АДРЕСА_7 , гроші в сумі 792 грн.. як були вилучені з приміщення буд. № 73-а по вул. Леваневського в м. Біла Церква, гроші в сумі 704 грн., як були вилучені з приміщення № 228 на першому поверсі в буд. АДРЕСА_9 , гроші в сумі 1045 грн.. які були вилучені з підвального цокольного приміщення в буд. № 230 но вул. Сквирське шосе в м. Біла Церква, та належать невстановленій особі - повернути власникам; папірці із згенорованими кодами зберігати при матеріалах кримінального провадження; грошові кошти в загальній сумі 1510 грн., які були вилучені в осіб, залучених до проведення НС(Р)Д. отримані ними в якості виграшів в ігрових залах за адресами: АДРЕСА_5 , торговий павільйон на зупинці громадського транспорту по л. О. Гончара поблизу буд. № 22, Гоголя, 19-6, АДРЕСА_9 , вул. Леваневс 73-а, АДРЕСА_10 , грошові кошти в сумі 1510 грн., які належать невстановленій особі, флеш-накопичувач об`ємом 8 Гб із перекопійованою на нього інформацією у вигляді електронних документів та файлів з пам`яті жорстких дисків комп`ютерних системних блоків касирів-операторів гральних закладів за адресами: АДРЕСА_18 та вул. Сквирське шосе, 230 - повернути власникам; Флеш-накопичувач. об`ємом 8 Гб із інформацією, зберігати при матеріалах кримінального провадження; вилучені 30.09.2017 у підозрюваного ОСОБА_3 в ході особитого обшуку речі, а саме: аркуш паперу із друкованими написами «Памятка пользователю РРРоЕ», папіпець із рукописними написами у вигляді графіку на вересень. 4 аркуші паперу із рукописними написами та заповненими графами під назвами «Обухов, центр. 28.09.2017», «Пион дата 28.09.2017», «БЦ центр 28.09.2017», «дата 28.09», чек поповнення рахунку, мобільний телефон марки «Iphone 4S» ІМЕІ НОМЕР_1 , із сім-карткою «Лайф», «Самсунг» кнопочний ІМЕІ нульовий, із двома сім-картками «Київстар», мобільний телефон «Самсунг» сенсорний ІМЕІ нульовий із двома сім- картками «Київстар», які являються засобами та знаряддями вчинення злочину та зберегли на собі його сліди та використовувались як засоби зв`язку між особами, причетними до незаконної організації грального бізнес та надання можливості доступу до азартних ігор, мобільний телефон марки «Iphone 4S» ІМЕІ НОМЕР_1 , із сім-карткою «Л_йф», «Самсунг» кнопочний ІМЕІ нульовий, із двома сім-картками «Київстар», мобільний телефон «Самсунг» сенсорний ІМЕІ нульовий із двома сім-картками «Київстар» повернути власникам, аркуш паперу із друкованими написами «Памятка пользователю РРРоЕ», папіпець із рукописними написами у вигляді графіку на вересень, 4 аркуші паперу із рукописними написами та заповненими графами під назвами « ОСОБА_53 , центр. 28.09.2017», «Пион дата 28.09.2017», «БЦ центр 28.09.2017», «дата 28.09», чек поповнення рахунку - зберігати при матеріалах кримінального провадження.
Копію ухвали вручитиобвинуваченому та прокурору.
Ухвала суду може бути оскаржена до Київського апеляційного суду через Білоцерківський міськрайонний суд Київської області протягом 7 (семи) днів з дня її винесення.

СуддяОСОБА_1