ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Номер провадження : 11-кп/819/521/21 Головуючий в І інстанції : ОСОБА_1
Категорія : ч.3 ст.191 КК України Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
2021 року травня місяця 11 дня колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Херсонського апеляційного суду в складі:
Головуючого судді : ОСОБА_2

Суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

Секретар судового засідання: ОСОБА_5

З участю прокурора: ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Херсоні в залі Херсонського апеляційного суду кримінальне провадження, внесене до ЄРДР 16.06.2020 року за №0001960, за апеляційною скаргою прокурора на вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 24 лютого 2021 року стосовно ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , обвинуваченої у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.191, ч.3 ст.191 КК України,

в с т а н о в и л а :

Вироком Херсонського міського суду Херсонської області від 24 лютого 2021 року ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженку с. Дар`ївка, Білозерського району Херсонської області, громадянку України, офіційно непрацевлаштовану, незаміжню, утриманців не має, зареєстровану за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючу за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судиму, визнано винуватою та засуджено за ч.1 ст.191 КК України на 1 рік позбавлення волі без позбавлення права обіймати певні посади і займатися певною діяльністю, за ч.3 ст.191 КК України на 3 роки позбавлення волі з позбавленням права обіймати матеріально-відповідальні посади строком на 1 рік, на підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено покарання у виді 3 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати матеріально-відповідальні посади строком на 1 рік. На підставі ст.75 КК України ОСОБА_7 звільнено від відбування основного покарання з випробуванням з іспитовим строком на 1 рік, з покладенням, відповідно до ст.76 КК України, обов`язків : періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації та повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.
Вирішено питання щодо речових доказів та судових витрат.
Вироком суду встановлено, що ОСОБА_7 , будучи призначеною наказом директора Херсонської загальноосвітньої школи 1-3 ступенів № 4 Херсонської міської ради № 60-К від 29.08.2017 року на посаду вчителя біології з 01.09.2017 року на підставі наказу управління освіти Херсонської міської ради №1203-К від 22.08.2017 року та повідомленою про повну індивідуальну матеріальну відповідальність, згідно договору від 02.07.2018, підписаного нею особисто, відповідно до якого: 1. Працівник, що займає посаду вчителя і виконує роботу, безпосередньо пов`язану зі збереженням, обробкою, продажем (відпуском), перевезенням або застосуванням у процесі виробництва переданих йому цінностей, приймає на себе повну матеріальну відповідальність за забезпечення неушкодженості і цілісності довірених йому Власником матеріальних цінностей і в зв`язку з викладеним, зобов`язується: а) дбайливо відноситися до переданих йому для збереження або для інших цілей матеріальних цінностей Власника і вживати заходів щодо запобігання збитку; б) вчасно повідомляти Власнику про всі обставини, що загрожують забезпеченню неушкодженості довірених йому матеріальних цінностей; в)вести облік, складати і надавати у встановленому порядку товарно-грошові й інші звіти про рух і залишки ввірених йому матеріальних цінностей; г) брати участь в інвентаризації довірених йому матеріальних цінностей. 2.У випадку не забезпечення з вини Працівника неушкодженості довірених йому матеріальних цінностей визначення розміру збитку, заподіяного Власнику, здійснюється за цінами, що діють на момент відшкодування збитку Працівником. Ціна матеріальних цінностей визначається вільною відпускною ціною. Відшкодування збитку проводиться відповідно до діючого законодавства. 3. Працівник не несе матеріальної відповідальності, якщо збиток заподіяний не з його вини. 4. Дія Даного Договору поширюється на весь час роботи з довіреними Працівнику матеріальними цінностями Власника. 5. У разі припинення трудових відносин між Власником і Працівником, останній видає, а Власник приймає товарно-матеріальні цінності, що знаходяться в розпорядженні Працівника. При виявленні недостачі або ушкодження товарно-матеріальних цінностей, що знаходяться в розпорядженні Працівника, Працівник зобов`язується відшкодувати їхню вартість в повному обсязі. Будучи ознайомленою під особистий підпис з посадовою інструкцією вчителя (розроблена для педагогічних працівників Херсонської загальноосвітньої школи 1-3 ступенів № 4 Херсонської міської ради), затвердженої директором Херсонської загальноосвітньої школи 1-3 ступенів № 4 Херсонської міської ради (наказ № 217 від 07.08.2018 року) та будучи ознайомленою під підпис з наказом директора Херсонської загальноосвітньої школи 1-3 ступенів № 4 Херсонської міської ради № 13-АГ від 30.08.2019 року «Про комплектацію класів та закріплення кабінетів за класами у 2019/2020 навчальному році», що виданий на підставі наказу Міністерства освіти і науки України від 20.02.2002 року № 128 «Про затвердження Нормативів наповнюваності груп дошкільних навчальних закладів (ясел-садків) комплектуючого типу, класів спеціальних загальноосвітніх шкіл (шкіл-інтернатів), груп подовженого дня і виховних груп загальноосвітніх навчальних закладів усіх типів», з метою чіткої організації освітнього процесу та забезпечення належного стану кабінетів освітнього закладу», відповідно до якого за ОСОБА_7 закріплено навчальний кабінет № 307, вчинила кримінальні правопорушення за наступних обставин.
1) Так, ОСОБА_7 перебуваючи на посаді вчителя біології Херсонської ЗОШ 1-3 ступенів № 4 Херсонської міської ради, розташованої за адресою: м.Херсон, вул. Кості Хетагурова,59, не використовуючи фактично організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції, оскільки не мала підпорядкованих працівників, однак будучи матеріально відповідальною особою, 25.10.2019 року (більш точний час не встановлено), переслідуючи прямий умисел на привласнення ввіреного їй чужого майна, з корисливих мотивів, привласнила взявши з кабінету № 307 (який був закріплений за нею) майно, а саме ноутбук марки LenovoV130-15IKB (81HN00LFRA), вартістю 7815 грн. 50 коп., та винісши його із Херсонської ЗОШ 1-3 ступенів №4 Херсонської міської ради та в подальшому розпорядилась ним на власний розсуд, чим здійснила привласнення ввіреного їй чужого майна шляхом безоплатного обернення його на свою користь, здійснюючи повноваження щодо використання, зберігання цього майна, чим завдала матеріальну шкоду Херсонській ЗОШ 1-3 ступенів № 4 Херсонської міської ради на вищевказану суму.
2) Крім того, ОСОБА_7 , перебуваючи на посаді вчителя біології Херсонської ЗОШ 1-3 ступенів №4 Херсонської міської ради, розташованої за адресою: м.Херсон, вул.Кості Хетагурова,59, не використовуючи фактично організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції, оскільки не мала підпорядкованих працівників, однак будучи матеріально відповідальною особою, 26.10.2019 (більш точний час не встановлено), переслідуючи прямий умисел на привласнення ввіреного їй чужого майна, з корисливих мотивів, повторно, привласнила взявши з кабінету № 307 (який був закріплений за нею) майно, а саме ноутбук марки LenovoV130-15IKB (81HN00LFRA) вартістю 7830 грн. 87 коп. та винісши його із Херсонської ЗОШ 1-3 ступенів № 4 Херсонської міської ради та в подальшому розпорядилась ним на власний розсуд, чим здійснила привласнення ввіреного їй чужого майна шляхом безоплатного обернення його на свою користь, здійснюючи повноваження щодо використання, зберігання цього майна, чим завдала матеріальну шкоду Херсонській ЗОШ 1-3 ступенів № 4 Херсонської міської ради на вищевказану суму.
3) Крім того, ОСОБА_7 , перебуваючи на посаді вчителя біології Херсонської ЗОШ 1-3 ступенів №4 Херсонської міської ради, розташованої за адресою: м.Херсон, вул.Кості Хетагурова,59, не використовуючи фактично організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції, оскільки не мала підпорядкованих працівників, однак будучи матеріально відповідальною особою, 31.10.2019 (більш точний не встановлено), переслідуючи прямий умисел на привласнення ввіреного їй чужого майна з корисливих мотивів, повторно, привласнила взявши з кабінету № 307 (який був закріплений за нею) майно, а саме ноутбук марки LenovoV130-15IKB (81HN00LFRA) вартістю 7830 грн. 87 коп. та винісши його із Херсонської ЗОШ 1-3 ступенів № 4 Херсонської міської ради та в подальшому розпорядилась ним на власний розсуд, чим здійснила привласнення ввіреного їй чужого майна шляхом безоплатного обернення його на свою користь, здійснюючи повноваження щодо використання, зберігання цього майна, чим завдала матеріальну шкоду Херсонській ЗОШ 1-3 ступенів № 4 Херсонської міської ради на вищевказану суму.
4) Крім того, ОСОБА_7 , перебуваючи на посаді вчителя біології Херсонської ЗОШ 1-3 ступенів №4 Херсонської міської ради, розташованої за адресою: м. Херсон, вул. Кості Хетагурова,59, не використовуючи фактично організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції, оскільки не мала підпорядкованих працівників, однак будучи матеріально відповідальною особою, 20.11.2019 (більш точний час не встановлено), переслідуючи прямий умисел на привласнення ввіреного їй чужого майна з корисливих мотивів, повторно, з корисливих мотивів, привласнила взявши з кабінету № 307 (який був закріплений за нею) майно, а саме три ноутбуки марки LenovoV130-15IKB загальною вартістю 23 515 грн. 71 коп., та винісши їх із Херсонської ЗОШ 1-3 ступенів № 4 Херсонської міської ради та в подальшому розпорядилась ними на власний розсуд, чим здійснила привласнення ввіреного їй чужого майна шляхом безоплатного обернення його на свою користь, здійснюючи повноваження щодо використання, зберігання цього майна, чим завдала матеріальну шкоду Херсонській ЗОШ 1-3 ступенів № 4 Херсонської міської ради на вищевказану суму.
5) Крім того, ОСОБА_7 , перебуваючи на посаді вчителя біології Херсонської ЗОШ 1-3 ступенів № 4 Херсонської міської ради, розташованої за адресою: м.Херсон, вул. Кості Хетагурова, 59, не використовуючи фактично організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції, оскільки не мала підпорядкованих працівників, однак будучи матеріально відповідальною особою, 23.11.2019 (більш точний час не встановлено), переслідуючи прямий умисел на привласнення ввіреного їй чужого майна з корисливих мотивів, повторно, привласнила взявши з кабінету № 307 (який був закріплений за нею) майно, а саме проектор марки «Epson» моделі «EB-W42» вартістю 18 465 грн. 06 коп. та винісши його із Херсонської ЗОШ 1-3 ступенів №4 Херсонської міської ради та в подальшому розпорядилась ним на власний розсуд, чим здійснила привласнення ввіреного їй чужого майна шляхом безоплатного обернення його на свою користь, здійснюючи повноваження щодо використання, зберігання цього майна, чим завдала матеріальну шкоду Херсонській ЗОШ 1-3 ступенів № 4 Херсонської міської ради на вищевказану суму.
6) Крім того, ОСОБА_7 , перебуваючи на посаді вчителя біології Херсонської ЗОШ 1-3 ступенів №4 Херсонської міської ради, розташованої за адресою: м.Херсон, вул. Кості Хетагурова,59, не використовуючи фактично організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції, оскільки не мала підпорядкованих працівників, однак будучи матеріально відповідальною особою, 20.02.2020 (більш точний час не встановлено), переслідуючи прямий умисел на привласнення ввіреного їй чужого майна з корисливих мотивів, повторно, привласнила взявши з кабінету № 307 (який був закріплений за нею) майно, а саме ноутбук марки LenovoV130-15IKB (81HN00LFRA) вартістю 7381 грн. 31 коп. та винісши його із Херсонської ЗОШ 1-3 ступенів № 4 Херсонської міської ради та в подальшому розпорядилась ним на власний розсуд, чим здійснила привласнення ввіреного їй чужого майна шляхом безоплатного обернення його на свою користь, здійснюючи повноваження щодо використання, зберігання цього майна, чим завдала матеріальну шкоду Херсонській ЗОШ 1-3 ступенів № 4 Херсонської міської ради на вищевказану суму.
7) Крім того, ОСОБА_7 , перебуваючи на посаді вчителя біології Херсонської ЗОШ 1-3 ступенів №4 Херсонської міської ради, розташованої за адресою: м.Херсон, вул. Кості Хетагурова,59, не використовуючи фактично організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції, оскільки не мала підпорядкованих працівників, однак будучи матеріально відповідальною особою, 21.02.2020 (більш точний час не встановлено), переслідуючи прямий умисел на привласнення ввіреного їй чужого майна з корисливих мотивів, повторно, привласнила взявши з кабінету № 307 (який був закріплений за нею) майно, а саме ноутбук марки LenovoV130-15IKB (81HN00LFRA) вартістю 7381 грн. 31 коп. та винісши його із Херсонської ЗОШ 1-3 ступенів № 4 Херсонської міської ради та в подальшому розпорядилась ним на власний розсуд, чим здійснила привласнення ввіреного їй чужого майна шляхом безоплатного обернення його на свою користь, здійснюючи повноваження щодо використання, зберігання цього майна, чим завдала матеріальну шкоду Херсонській ЗОШ 1-3 ступенів № 4 Херсонської міської ради на вищевказану суму.
На вказаний вирок суду прокурор подав апеляційну скаргу, в якій вважає вирок суду таким, який підлягає зміні в частині призначення додаткового покарання у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.
В обґрунтування своїх вимог посилається на те, що судом було визнано доведеним винуватість ОСОБА_7 у вчиненні злочину, передбаченого ч.3 ст.191 КК України, який безпосередньо пов`язаний із займаною нею посадою вчителя, тому характер вчиненого нею злочину містить заборону на заняття діяльністю, пов`язаною з працею в закладах освіти. Відсутність у вироку конкретизації заборони обіймати посади саме в закладах освіти, фактично позбавляє ОСОБА_7 працювати в державних органах, на державних, комунальних та приватних підприємствах, установах чи організаціях.
Крім того, виключенню із резолютивної частини вироку підлягає покладений на ОСОБА_7 , відповідно до ст.76 КК України, обов`язок повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця навчання, так як ОСОБА_7 не навчається.
Просить резолютивну частину вироку Херсонського міського суду Херсонської області від 24 лютого 2021 року стосовно ОСОБА_7 змінити. Вважати ОСОБА_7 засудженою за ч.1 ст.191 КК України до 1 року позбавлення волі, за ч.3 ст.191 КК України до 3 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з матеріальною відповідальністю у закладах освіти строком на 1 рік. На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначити покарання у виді 3 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з матеріальною відповідальністю у закладах освіти, строком на 1 рік. На підставі ст.75 КК України звільнити від відбування основного покарання з випробуванням з іспитовим строком на 1 рік, з покладенням на неї, відповідно до ст.76 КК України, обов`язків : періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації та повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи. В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.
Заслухавши суддю-доповідача, який виклав суть вироку та доводи апеляційної скарги, думку прокурора про підтримку апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження і обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного.
Висновки суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень, за якими її засуджено, за встановлених і викладених у вироку обставин, та правильність кваліфікації її дій за ч.1 ст.191, ч.3 ст.191 КК України обґрунтовано доказами, які досліджено судом при розгляді кримінального провадження в суді першої інстанції, в порядку ч.3 ст.349 КПК України, та ніким не оспорюються, тому суд апеляційної інстанції, відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України, переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Вимогами ст.370 КПК України передбачено, що судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.

Так, санкцією ч.3 ст.191 КК України передбачено покарання у виді обмеженням волі на строк від трьох до п`яти років або позбавленням волі на строк від трьох до восьми років, з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років..

Відповідно до ст.55 КК України, позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю як додаткове покарання може бути призначене й у випадках, коли воно не передбачене в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу за умови, що з урахуванням характеру кримінального правопорушення, вчиненого за посадою або у зв`язку із заняттям певною діяльністю, особи засудженого та інших обставин справи суд визнає за неможливе збереження за ним права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю.

Відповідно до п.17 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2003 року №7 «Про практику призначення судами кримінального покарання» із відповідними змінами, позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю застосовується як додаткове покарання лише в тих випадках, коли вчинення злочину було пов`язане з посадою підсудного або із заняттям ним певною діяльністю.
Це покарання призначається в межах, установлених санкцією статті (санкцією частини статті) КК, за якою підсудний визнаний винним, а якщо воно нею не передбачене, - в межах, установлених ст. 55 КК України.
Рішення про позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю має бути чітко сформульоване в резолютивній частині вироку, для того, щоб не виникло жодних сумнівів під час виконання останнього. Якщо в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини КК зазначено характер посад або вид діяльності (наприклад, статті 286, 287), рішення про призначення додаткового покарання, наведене в резолютивній частині вироку, повинне відповідати змісту цієї санкції.
Якщо додаткове покарання у виді позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю за санкцією статті (санкцією частини статті) є обов`язковим, то воно застосовується лише до тих осіб, які обіймали посади чи займалися діяльністю, з якими було пов`язано вчинення злочину.
В той же час, колегія суддів погоджується з доводами апеляції прокурора щодо порушення судом вимог ст.55 КК України при призначенні засудженій додаткового покарання.
Як вбачається з резолютивної частини вироку суд призначив ОСОБА_7 додаткове покарання у виді позбавлення права обіймати посади строком на 1 рік, не конкретизувавши коло посад або виду діяльності, право обіймати які або займатися якими він позбавляє засуджену. Тому вирок суду у частині призначення додаткового покарання підлягає зміні з уточненням і конкретизацію, якого саме права і якої діяльності позбавляється засуджена.
ОСОБА_7 визнана винною у вчиненні злочину, передбаченого ч.3 ст.191 КК України, який безпосередньо пов`язаний із займаною нею посадою вчителя.
Характер вчиненого нею злочину містить заборону на заняття діяльністю, пов`язаною з працею в закладах освіти тому у вироку необхідно конкретизація заборони обіймати посади саме в закладах освіти.
Колегія суддів, вважає, що не підлягає виключенню із резолютивної частини вироку покладений на ОСОБА_7 , відповідно до ст.76 КК України, обов`язок повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця навчання, так як ОСОБА_7 не навчається тільки на цей час.
Виходячи з вищенаведеного, колегія суддів вважає доводи прокурора обґрунтованими, у зв`язку з чим апеляція прокурора підлягає задоволенню частково, а вирок суду першої інстанції, на підставі ст.408,409 КПК України, зміні в частині призначення обвинуваченій додаткового покарання.
На підставі вищевикладеного та керуючись ст. 404, 405, 407, 408, 409, 419 КПК України, колегія суддів,

п о с т а н о в и л а:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково.

Резолютивну частину вироку Херсонського міського суду Херсонської області від 24 лютого 2021 рокустосовно ОСОБА_7 змінити.

Вважати ОСОБА_7 засудженою за ч.1 ст.191 КК України на 1 рік позбавлення волі без позбавлення права обіймати певні посади і займатися певною діяльністю, за ч.3 ст.191 КК України на 3 роки позбавлення волі з позбавленням права обіймати матеріально-відповідальні посади, пов`язані з матеріально відповідальністю у закладах освіти, строком на 1 рік, на підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим до остаточного покарання у виді 3 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати матеріально-відповідальні посади, пов`язані з матеріально відповідальністю у закладах освіти, строком на 1 рік. На підставі ст.75 КК України ОСОБА_7 із звільненням від відбування основного покарання з випробуванням з іспитовим строком на 1 рік, з покладенням, відповідно до ст.76 КК України, обов`язків : періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації та повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи та навчання.
В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена учасниками судового провадження в касаційному порядку безпосередньо до суду касаційної інстанції, протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Копію судового рішення не пізніше наступного дня після постановлення надіслати учасникам судового провадження, які не були присутніми в судовому засіданні.

Судді: ОСОБА_2 (підпис) ОСОБА_3 (підпис) ОСОБА_4 (підпис)