ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 554/3239/20 Номер провадження 11-сс/814/612/20Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 липня 2020 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду у складі:

Головуючого судді - ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з секретарем ОСОБА_5
за участю:
прокурора ОСОБА_6 ,
захисника адвоката ОСОБА_7 ,
підозрюваного ОСОБА_8

розглянувши в апеляційному порядку у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції матеріали провадження за апеляційною скаргою захисника адвоката ОСОБА_7 в інтересах підозрюваного ОСОБА_8 на ухвалу слідчого судді Октябрського районного суду м. Полтава від 23 червня 2020 року,-

ВСТАНОВИЛА:
Цією ухвалою клопотання слідчого Другого слідчого відділу слідчого управління Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у м. Полтаві ОСОБА_9 задоволено.

Відсторонено ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , від посади головного спеціаліста відділу організації запобігання нелегальної міграції, реадмісії та видворення Управління у справах іноземців та осіб без громадянства ГУ ДМС України в Харківській області на строк два місяці в межах строку досудового розслідування до 14.08.2020 року.

Приймаючи вказане рішення слідчий суддя прийшов до висновку, що органом досудового розслідування доведено наявність в кримінальному провадженні підстав, які виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи підозрюваного як відсторонення ОСОБА_8 від займаної посади, оскільки саме перебування його на посаді сприяло вчиненню злочину, а внаслідок перебування на даній посаді під час досудового розслідування він може вжити заходів щодо знищення речей і документів, які мають суттєве значення для досудового розслідування, незаконними засобами впливатиме на свідків, перешкодити кримінальному провадженню іншим чином.

Окрім того, за переконанням слідчого судді, в той час як ОСОБА_8 підозрюється у вчиненні злочину з використанням свого службового становища, то до вирішення зазначеного питання по суті, перебування його на посаді головного спеціаліста відділу організації запобігання нелегальної міграції, реадмісії та видворення Управління у справах іноземців та осіб без громадянства ГУ ДМС України в Харківській області буде суперечити завданням кримінального судочинства та інтересам громадського суспільства загалом.

Не погодившись з ухвалою слідчого судді, захисник-адвокат ОСОБА_10 в інтересах підозрюваного ОСОБА_8 в поданій апеляційній скарзі просить скасувати ухвалу слідчого судді, оскільки вона є необгрунтованою, та такою, що порушує законні права та інтереси підозрюваного, оскільки при розгляді клопотання слідчим суддею взято до уваги лише доводи сторони обвинувачення.

Свої вимоги апелянт мотивує тим, що слідчим суддею взято до уваги доводи клопотання про те, що ОСОБА_8 перебуваючи на посаді, має змогу впливати на інших співробітників ГУ ДМС України в Харківській області, що будуть допитані в якості свідків у вказаному кримінальному провадженні. Але досудове розслідування в даному кримінальному провадженні з моменту повідомлення ОСОБА_8 про підозру триває більше двох місяців. Крім того, щодо ОСОБА_8 вже обиралось відсторонення від посади, яке закінчилось 07.06.2020. З 07.06.2020 по 23.06.2020 останній перебував на робочому місці, виконуючи свої функціональні обов`язки, але незважаючи на твердження сторони обвинувачення, поведінка ОСОБА_8 була зразковою та жодним чином не свідчила про вплив на свідків. Крім того, основні свідки у кримінальному провадженні ОСОБА_11 та ОСОБА_12 вже були допитані на початку досудового розслідування, інших свідків сторона обвинувачення не викликала та недопитувала. Також, в ухвалі слідчого судді не розкрито, яким чином ОСОБА_8 буде здійснювати вплив на третіх осіб, обіймаючи свою посаду. Посада останнього, передбачає здійснення дій, пов`язаних із виявленням фактів незаконної міграції, оформленням відповідних документів у вигляді складання адміністративних протоколів та накладення адміністративних стягнень на відповідних порушників Правил перебування іноземців на території України. Ніяких адмінстративно-управлінських функцій серед працівників ГУ ДМС України в Харківській області, з використанням яких ОСОБА_8 теоретично міг би здійснити вплив на інших працівників останній не має.

Крім того, повторне відсторонення від посади підозрюваного ОСОБА_8 створює негативні наслідки для останнього, суттєво обмежуючи його права та законні інтереси як людини та громадянина, щодо реалізації свого права на працю, права на забезпечення себе та членів своєї сім`ї достатнім життєвим рівнем. Залишення ОСОБА_8 без будь-яких засобів для існування є занадто суворою, та станом на теперішній час, безпідставною формою втручання у права та законні інтереси підозрюваного, що не відповідає тим цілям та завданням, які поставлені перед органом досудового розслідування.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, захисника ОСОБА_13 , підозрюваного ОСОБА_8 на підтримання доводів поданої апеляційної скарги, думку прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги захисника, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів апеляційного суду прийшла до наступного висновку.

Згідно матеріалів провадження, Територіальним управлінням Державного бюро розслідувань, розташованого у м. Полтаві, здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000194 від 07.04.2020 за підозрою ОСОБА_8 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що відповідно до наказу № 159-К від 26.04.2016, ОСОБА_8 переведено з посади головного спеціаліста відділу документального забезпечення та архівної роботи ГУ ДМС України в Харківській області на посаду головного спеціаліста відділу організації запобігання нелегальної міграції, реадмісії та видворення Управління у справах іноземців та осіб без громадянства ГУ ДМС України в Харківській області.

ОСОБА_8 , займаючи посаду головного спеціаліста відділу організації запобігання нелегальної міграції, реадмісії та видворення Управління у справах іноземців та осіб без громадянства ГУ ДМС України в Харківській області, є працівником правоохоронного органу.

Таким чином, займаючи посаду головного спеціаліста відділу організації запобігання нелегальної міграції, реадмісії та видворення Управління у справах іноземців та осіб без громадянства ГУ ДМС України в Харківській області, ОСОБА_8 був наділений правом в межах своєї компетенції пред`являти вимоги, приймати рішення, обов`язкові для виконання фізичними та юридичними особами незалежно від їх відомчої належності чи підлеглості, тобто виконувати функції представника влади щодо правозастосовних та правоохоронних функцій і відповідно до примітки 1 до ст. 364 КК України був службовою особою.

ОСОБА_8 підозрюється у одержанні службовою особою неправомірної вигоди для себе за вчинення такою службовою особою в інтересах того, хто надає неправомірну вигоду та в інтересах третьої особи дії з використанням наданої їй службового становища, поєднаного з вимаганням неправомірної вигоди, тобто у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України.

14.04.2020 року слідчим слідчого управління ТУ ДБР, розташованого у м. Полтаві ОСОБА_14 за погодженням з процесуальним керівником прокурором відділу прокуратури Харківської області ОСОБА_15 , ОСОБА_8 повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України.

15.04.2020 року ухвалою слідчого судді Октябрського районного суду м. Полтави ОСОБА_8 відсторонено від займаної посади до 07.06.2020 року.

18.06.2020 слідчий Другого слідчого відділу слідчого управління Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у м. Полтаві ОСОБА_9 , за погодження з прокурором відділу 15/2 прокуратури Харківської області ОСОБА_15 звернувся до слідчого судді Октябрського районного суду м. Полтави з клопотанням про відсторонення ОСОБА_8 від посади головного спеціаліста відділу організації запобігання нелегальної міграції, реадмісії та видворення Управління у справах іноземців та осіб без громадянства ГУ ДМС України в Харківській області, до двох місяців.

Ухвалою слідчого судді Октябрського районного суду м. Полтави від 23 червня 2020 року задоволено клопотання слідчого Другого слідчого відділу слідчого управління Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у м. Полтаві ОСОБА_9 , про відсторонення від посади ОСОБА_8 .

З таким рішенням слідчого судді погодитися неможливо з огляду на наступні обставини.

Відповідно до вимог ст. 154 КПК України відсторонення від посади може бути здійснено щодо особи, яка підозрюється або обвинувачується у вчиненні злочину середньої тяжкості, тяжкого чи особливо тяжкого злочину, і не залежно від тяжкості злочину - щодо особи, яка є службовою особою правоохоронного органу. Відсторонення від посади здійснюється на підставі рішення слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження на строк не більше двох місяців.

Разом з тим, згідно з ч. 1 ст. 157 КПК України слідчий суддя, суд відмовляє у задоволенні клопотання про відсторонення від посади, якщо слідчий, прокурор не доведе наявність достатніх підстав вважати, що такий захід необхідний для припинення кримінального правопорушення, припинення або запобігання протиправній поведінці підозрюваного чи обвинуваченого, який, перебуваючи на посаді, може знищити чи підробити речі і документи, які мають значення для досудового розслідування, незаконними засобами впливати на свідків та інших учасників кримінального провадження або протиправно перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином.

Відповідно до ч. 2 цієї статті при вирішенні питання про відсторонення від посади слідчий суддя зобов`язаний врахувати правову підставу для відсторонення від посади, достатність доказів, які вказують на вчинення особою кримінального правопорушення, та наслідки відсторонення від посади для інших осіб.

Одним із елементів, які формують правову підставу для відсторонення підозрюваного від посади, є наявність підстав вважати, що перебування особи на посаді сприяло вчиненню злочину та наявність обґрунтованих підстав вважати, що подальше перебування підозрюваного на посаді перешкоджатиме кримінальному провадженню. Відповідне аргументування, згідно з п. 6 ч. 2 ст. 155 КПК України, має бути викладене в клопотанні слідчого та перевірене слідчим суддею під час його розгляду. Висновки слідчого судді з приводу наявності таких ризиків повинні бути мотивованими, проаналізованими в контексті фактичних обставин кримінального провадження та не можуть виходити за межі доводів клопотання слідчого.

Зазначених вимог закону слідчий суддя при розгляді клопотання слідчого про відсторонення ОСОБА_8 від посади головного спеціаліста відділу організації запобігання нелегальної міграції, реадмісії та видворення Управління у справах іноземців та осіб без громадянства ГУ ДМС України в Харківській області не дотримався.

Як убачається з матеріалів провадження, слідчий суддя залишив поза увагою те, що прокурором не доведено наявність достатніх підстав вважати, що такий захід, як відсторонення від посади, необхідний для припинення кримінального правопорушення, припинення або запобігання протиправній поведінці підозрюваного, який, перебуваючи на посаді, може знищити чи підробити речі і документи, які мають значення для досудового розслідування, незаконними засобами впливати на свідків та інших учасників кримінального провадження або протиправно перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином. Як встановлено колегією суддів, ні в самому клопотанні, ні під час апеляційного розгляду даних матеріалів, прокурор не навів конкретних фактів чи безсумнівних доказів, які б підтверджували таку поведінку підозрюваного.

Так, відповідно до пред`явленої підозри ОСОБА_8 підозрюється у одержанні службовою особою неправомірної вигоди за вчинення дій за сприяння та оформлення документів щодо припинення іноземного громадянства та набуття громадянства України.

Але відповідно до Конституції України, рішення про прийняття до громадянства України приймає Президент України.

Таким чином, як вбачається з матеріалів справи, посилання прокурора, що ОСОБА_8 , використовуючи своє службове становище, може незаконно впливати на свідків у кримінальному провадженні, інших осіб, яким відомі або можуть бути відомі обставини, що підлягають доказуванню під час кримінального провадження, є безпідставними, оскільки, досудове розслідування триває більше трьох місяців, основні свідки у кримінальному провадженні вже допитані, інших свідків сторона обвинувачення не викликала та недопитувала. Крім того, ОСОБА_8 вже обиралось відсторонення від посади, яке закінчилось 07.06.2020 та з 07.06.2020 по 23.06.2020 останній перебував на робочому місці, таким чином ОСОБА_8 жодним чином не зможе вплинути на хід досудового розслідування на даний час.

За таких обставин, колегія суддів вважає, що достатніх підстав для відсторонення ОСОБА_8 , від посади головного спеціаліста відділу організації запобігання нелегальної міграції, реадмісії та видворення Управління у справах іноземців та осіб без громадянства ГУ ДМС України в Харківській області, які передбачені ст. 157 КПК України, не встановлено. Доводи клопотання ґрунтуються лише на припущеннях про можливість вчинення таких дій та не підтверджені належними доказами, і не можуть бути переконливим обґрунтуванням для обмеження права особи на працю в даному випадку, гарантованого ст. 43 Конституції України.

З урахуванням викладеного вище колегія суддів вважає, що доводи апеляційної скарги захисника ОСОБА_7 в інтересах підозрюваного ОСОБА_8 є обґрунтованими, та знайшли своє підтвердження під час апеляційного розгляду провадження, у зв`язку з чим апеляційна скарга підлягає задоволенню, а оскаржувана ухвала слідчого судді скасуванню з постановленням нової ухвали про відмову в задоволенні клопотання слідчого Другого слідчого відділу слідчого управління Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у м. Полтаві ОСОБА_9 про відсторонення ОСОБА_8 від посади головного спеціаліста відділу організації запобігання нелегальної міграції, реадмісії та видворення Управління у справах іноземців та осіб без громадянства ГУ ДМС України в Харківській області

Керуючись ст.ст. 404, 405, 422 КПК України, колегія суддів,

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу захисника адвоката ОСОБА_13 в інтересах підозрюваного ОСОБА_8 , - задовольнити.

Ухвалу слідчого судді Октябрського районного суду м. Полтава від 23 червня 2020 року, - скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою відмовити в задоволенні клопотання слідчого Другого слідчого відділу слідчого управління Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у м. Полтаві ОСОБА_9 про відсторонення ОСОБА_8 від посади.

Ухвала апеляційного суду є остаточною й оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_16 ОСОБА_4