Справа № 488/3205/19
Провадження № 1-в/488/168/20 р.
УХВАЛА

16.11.2020 року

Корабельний районний суд міста Миколаєва у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

при секретарі ОСОБА_2 ,

за участю прокурора ОСОБА_3 ,

представника Корабельного районного відділу філії ДУ Центр пробації в Миколаївській області ОСОБА_4 ,

засудженого ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні подання начальника Корабельного районного відділу філії ДУ Центр пробації в Миколаївській області про приведення у відповідність з чинним законодавством вироку Корабельного районного суду м. Миколаєва від 17.02.2020 року відносно ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженого за ч.1 ст.185, ч.2 ст.185, ч.1 ст.70 КК України до покарання у виді 2 років позбавлення волі, звільненого від відбування покарання на підставі ст.75 КК України з іспитовим строком 1 рік,-

ВСТАНОВИВ:
22.10.2020 року начальник Корабельного районного відділу філії ДУ Центр пробації в Миколаївській області звернулась до суду із поданням про приведення у відповідність з чинним законодавством обвинувального вироку відносно ОСОБА_5 в обґрунтування якого зазначила таке.
17.02.2020 року Корабельним районним судом м. Миколаєва ОСОБА_5 засуджено за ч.1 ст.185, ч.2 ст.185, ч.1 ст.70 КК України до покарання у виді 2 років позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України звільнено від відбування покарання з іспитовим строком 1 рік. Вирок суду набрав законної сили 19.03.2020 року. 01.07.2020 року набув чинності ЗУ «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорії кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 року № 2614-VIII, яким змінено санкцію статті за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.185 КК України з позбавлення волі на обмеження волі. У зв`язку з чим особа, яка звернулася з поданням, просить вирішити питання про приведення вироку Корабельного районного суду м. Миколаєва від 17.02.2020 року у відповідність з чинним законодавством.
Прокурор в судовому засіданні подання підтримав, просив встановити ОСОБА_5 покарання за ч.1 ст.185 КК України замість 1 року позбавлення волі - 2 роки обмеження волі.
Представник Корабельного районного відділу філії ДУ Центр пробації в Миколаївській області подання підтримала в повному обсязі, просила привести вирок Корабельного районного суду м. Миколаєва від 17.02.2020 року у відповідність до чинного законодавства.
Засуджений в судовому засіданні не заперечував проти задоволення подання.
Вислухавши думки учасників процесу, дослідивши матеріали справи, суд дійшов висновку, що подання підлягає задоволенню з таких підстав.
Вироком Корабельного районного суду м. Миколаєва від 17.02.2020 року ОСОБА_5 засуджено за ч.1 ст.185, ч.2 ст.185, ч.1 ст.70 КК України до покарання у виді 2 років позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України звільнено від відбування покарання з іспитовим строком 1 рік. Вирок суду набрав законної сили 19.03.2020 року
Відповідно до п.13 ч.1 ст.537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений ч.2ст.539 цього Кодексу, має право вирішувати питання про звільнення від покарання і пом`якшення покарання у випадках, передбачених ч. 2 і 3ст. 74 Кримінального кодексу України.
Згідно п.2 ч.2 ст.539 КПК України клопотання про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктами 10 (у частині клопотань про заміну покарання відповідно до ч. 3 ст.57, ч. 1 ст.58, ч. 1 ст.62 Кримінального кодексу України), 11, 13, 13-2 ч. 1 ст.537 цього Кодексу.
01.07.2020 року набрав чинності «Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» № 2617-VIII від 22.11.2018 року.
До набрання чинності Законом № 2617-VIII санкція ч. 1 ст. 185 КК України передбачала покарання у виді штрафу від п`ятдесяти до ста неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або громадських робіт на строк від вісімдесяти до двохсот сорока годин, або виправних робіт на строк до двох років, або арешту на строк до шести місяців, або позбавлення волі на строк до трьох років.
Після набрання чинності Законом № 2617-VIII з 01.07.2020 року, санкція ч.1 ст.185 КК України передбачає покарання у виді штрафу від однієї тисячі до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або громадських робіт на строк від вісімдесяти до двохсот сорока годин, або виправних робіт на строк до двох років, або арешту на строк до шести місяців, абообмеженням волі на строк до п`яти років.
Відповідно до ч.1ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
При цьому, згідно ч.3 ст.5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що частково пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, а частково посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, має зворотну дію у часі лише в тій частині, що пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.
Закон України № 2617-VIII від 22.11.2018 року, яким змінено санкцію ч. 1 ст.185 КК України частково пом`якшує і частково погіршує становище особи. Зокрема, пом`якшує становище особи в тому, що виключено такий вид покарання як позбавлення волі на строк до трьої років. При цьому введення нового виду покарання - обмеження волі на строк до п`яти років, пом`якшує становище особи (в силу ст.51 КК обмеження волі є менш суворим видом покарання аніж позбавлення волі). Водночас, погіршує в частині збільшення розміру штрафу.
Відтак, щодо ОСОБА_5 , який засуджений за ч.1 ст.185 КК України до позбавлення волі, Закон України № 2617-VIII від 22.11.2018 року має зворотну силу згідно ст.5 КК України, як такий що пом`якшує кримінальну відповідальність шляхом виключення такого виду покарання як позбавлення волі.
Суд доходить висновку, що для засудженого ОСОБА_5 зміна такого виду покарання як позбавлення волі на менш суворий вид покарання як обмеження волі буде пом`якшенням його становища.
Згідно з ч. 3 ст.74 КК України призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу.
Слід зауважити, що проведення перерахунку за правилами ст.72 КК України закріплено лише щодо відбутого покарання. При цьому, прямо не визначено порядок розрахунку співвідношень до невідбутої частини покарання. Однак, на переконання суду, закладена законодавцем логіка застосування ст.72 КК при перерахунку має застосовуватись і до невідбутої частини покарання.
Таке розуміння можна проілюструвати тим, що застосування до ОСОБА_5 пом`якшення покарання за ч.1 ст.185 КК України (було призначено 1 рік позбавлення волі) лише шляхом зниження до максимальної межі покарання за новою санкцією (5 років обмеження волі) без врахування співвідношень ст.72 не відповідатиме ст.5 КК України. Згідно встановленим ст.72 КК України співвідношень 5 років обмеження волі відповідає 2 рокам 6 місяцям позбавлення волі, що є більшим (математично з точки зору співвідношень) покаранням, ніж те, що призначене ОСОБА_5 за вироком. А тому такий перехід до максимальної межі менш суворого виду покарання не є беззаперечним покращенням становища засудженого.
Згідно наведеної ч.3 ст.5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що частково пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, а частково посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, має зворотну дію у часі лише в тій частині, що пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.
Так як для ОСОБА_5 перехід від позбавлення волі до менш суворого виду покарання - обмеження волі є пом`якшенням кримінальної відповідальності, то в частині введення нового виду покарання у санкцію ч.1 ст.185 КК України Закон № 2617-VIII має зворотню силу. Водночас, оскільки ОСОБА_5 за вироком призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік, застосування за новою санкцією ч.1 ст.185 КК України покарання у виді обмеження волі на строк більше 2 років обмеження волі (з урахуванням встановлених ст.72 співвідношень) погіршить його становище. А тому Закон № 2617-VIII в силу ч.3 ст.5 КК України не має зворотної дії до ОСОБА_5 в частині встановлення санкції обмеження волі на строк більше 2 років. Але Закон № 2617-VIII має зворотню дію для ОСОБА_5 в частині можливості застосування покарання у виді обмеження волі на строк до 2 років включно.
Відтак, суд вважає, що на підставі ч.3 ст.5, ч.3 ст.74 КК України приведення вироку відносно ОСОБА_5 у відповідність до вимог Закону України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень" від 22 листопада 2018 року №2617-VIII слід здійснити встановивши йому покарання за ч.1 ст.185 КК України замість 1 року позбавлення волі - 2 роки обмеження волі відповідно до співвідношень, встановлених законодавцем у ст.72 КК України.
Суд наголошує, що ч.2 ст.74 КК України є імперативною нормою і має бути реалізована судом безумовно. Застосування ч.3 ст.74 КК України не ставиться в залежність від позицій учасників провадження, і не є мірою дискреційних повноважень суду. Застосування ст.74 КК України не залежить від застосування у подальшому принципів поглинення чи складання покараннь за сукупністю злочинів чи вироків відповідно до ст.ст. 70, 71 КК України. При цьому перехід до іншого виду покарання за одним із злочинів, яке навіть в подальшому поглинуто більш суворим покаранням за сукупністю, все одно матиме практичні юридичні наслідки, серед яких розрахунок строку погашення судимості, яке залежить і від тяжкості кримінального правопорушення, і від виду покарання.
При цьому, в частині призначення покарання за ч.2 ст.185, а також за сукупністю злочинів за ч.1 ст.70 та в частині звільнення від відбування покарання з випробуванням вирок відповідає вимогам законодавства України про кримінальну відповідальність.
Керуючисьст. ст.5, 72, 74 КК України, п.13 ч.1 ст.537, п.2 ч.2 ст.539 КПК України, -

УХВАЛИВ:

Подання начальника Корабельного районного відділу філії ДУ Центр пробації в Миколаївській області про приведення у відповідність з чинним законодавством вироку - задовольнити.
Привести вирок Корабельного районного суду м. Миколаєва від 17.02.2020 року відносно ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у відповідність до вимог Закону України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень" від 22 листопада 2018 року №2617-VIII.
Відповідно до ч.3 ст.74 КК України вважати ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженим вироком Корабельного районного суду м. Миколаєва від 17.02.2020 року до покарання:
- за ч.1 ст. 185 КК України у виді обмеження волі на строк 2 (два) роки;
- за ч.2 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 (два) роки.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначити 2 (два) роки позбавлення волі.

На підставі ст.ст. 75, 76 КК України звільнити ОСОБА_5 від відбування покарання, з випробуванням, встановивши іспитовий строк 1 рік; зобов`язати його періодично з`являтися на реєстрацію до уповноваженого органу з питань пробації, повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання та роботи.

Ухвала може бути оскаржена до апеляційного суду Миколаївської області через Корабельний районний суд протягом 7 (семи) днів з дня її оголошення.

Суддя ОСОБА_1