ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/926/19 Справа № 173/839/17 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 березня 2019 року Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Дніпропетровської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6

захисника ОСОБА_7 ,

засудженого ОСОБА_8 (приймає участь в режимі

відеоконференції)

розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку дистанційного судового провадження матеріали за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_8 та в його інтересах захисника ОСОБА_7 на ухвалу Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська від 20 грудня 2018 року щодо
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України,
про перегляд судового рішення за нововиявленими обставинами,

ВСТАНОВИЛА:

Засуджений ОСОБА_8 в апеляційній скарзі просить скасувати ухвалу суду, у зв`язку з неповнотою судового розгляду, невідповідністю висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження, істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону, та призначити новий розгляд його заяви про перегляд судового рішення за нововиявленими обставинамиу суді першої інстанції.

Вимоги апеляційної скарги обґрунтовує тим, що зазначені в його заяві нововиявлені обставини підтверджуються не тільки його показами, наданими на цей час, а й показами свідків: ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 ..
Зазначає, що мотиву вчинення ним інкримінованого злочину - на грунті п`янства та алкоголізму не було.
Вказує на те, що був єдиний, одиничний продовжуваний злочин з мотиву спровокованого самими потерпілими внаслідок їх протиправної поведінки як протизаконне насильство, систематичне знущання та тяжка образа з боку потерпілих, а тому така обставина, що обтяжує його покарання як повторність злочину - відсутня.
Зазначає, що суд безпідставно не викликав до суду для допиту заявлених ним свідків, участь яких є обов`язковою та повторно не дослідив докази, які він оспорював.
Посилається на те, що суд першої інстанції, а порушення вимог кримінального процесуального закону, розглядаючи його заяву обмежився лише висновками попередніх судів.
Захисник в інтересах засудженого ОСОБА_8 в апеляційній скарзі просить скасувати ухвалу суду, у зв`язку з неповнотою судового розгляду, невідповідністю висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження, істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону, та призначити новий розгляд його заяви про перегляд судового рішення за нововиявленими обставинамиу суді першої інстанції.

Вимоги апеляційної скарги обґрунтовує тим, що зазначені в його заяві нововиявлені обставини підтверджуються не тільки показаннями ОСОБА_8 , а й показами свідків: ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 ..
Зазначає, що мотиву вчинення ним інкримінованого злочину - на грунті п`янства та алкоголізму не було.
Вказує на те, що був єдиний, одиничний продовжуваний злочин з мотиву спровокованого самими потерпілими внаслідок їх протиправної поведінки як протизаконне насильство, систематичне знущання та тяжка образа з боку потерпілих, а тому така обставина, що обтяжує його покарання як повторність злочину - відсутня.
Зазначає, що суд безпідставно не викликав до суду для допиту заявлених ним свідків, участь яких є обов`язковою та повторно не дослідив докази, які він оспорював.
Посилається на те, що суд першої інстанції, а порушення вимог кримінального процесуального закону, розглядаючи його заяву обмежився лише висновками попередніх судів.
Ухвалою Жовтневого районного суду Дніпропетровської області від 16 листопада 2018 року заява засудженого ОСОБА_8 про перегляд судового рішення за нововиявленими обставинами залишена без руху, оскільки в заяві засудженого обставини свідчать про недотримання ним вимог ст. 462 КПК України.
Ухвалою Жовтневого районного суду Дніпропетровської області від 20 грудня 2018 року заява засудженого ОСОБА_8 про перегляд судового рішення за нововиявленими обставинами повернута заявнику, оскільки недоліки вказані в ухвалі від 16 листопада 2018 року усунуті не були.
Заслухавши доповідь судді, пояснення засудженого ОСОБА_8 , який підтримав апеляційну скаргу, думку його захисника, який також підтримав апеляційну скаргу засудженого, прокурора, яка заперечувала проти задоволення вимог апеляційної скарги, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку про задоволення апеляційної скарги засудженого з таких підстав.
Згідно зі ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбаченим цим Кодексом.
Як вбачається з матеріалів справи, вироком Апеляційного суду Дніпропетровської області від 03.08.2004 року ОСОБА_8 визнано винним в скоєнні злочинів, передбачених ч. 1 ст. 115, п. 13 ч. 2 ст. 115, ст. 70 КК України, та призначено покарання у виді довічного позбавлення волі.
Ухвалою Верховного Суду України від 07.12.2004 рокувказаний вирок Апеляційного суду Дніпропетровської області від 03.08.2004 рокузалишено без змін.

12.05.2017 року засудженим подано до Апеляційного суду Дніпропетровської області заяву про перегляд вироку за нововиявленими обставинами.

Ухвалою Апеляційного суду Дніпропетровської області від 15.05.2017 року заяву ОСОБА_8 направлено до Верхньодніпровського районного суду Дніпропетровської області для здійснення судового провадження у встановленому порядку.

Ухвалою Верхньодніпровського районного суду Дніпропетровської області від 26.05.2017 року заяву ОСОБА_8 залишено без руху та ухвалою Верхньодніпровського районного суду Дніпропетровської області від 30.06.2017 року вказана заява повернута заявнику.

Ухвалою Апеляційного суду Дніпропетровської області скасовано ухвалу Верхньодніпровського районного суду Дніпропетровської області від 30.06.2017 року з призначенням нового судового розгляду за вказаною заявою в суді першої інстанції.

19.01.2018 року ухвалою Апеляційного суду Дніпропетровської області, за поданням Верхньодніпровського районного суду Дніпропетровської області, заяву засудженого ОСОБА_8 про перегляд судового рішення за нововиявленими обставинами направлено до Криничанського районного суду Дніпропетровської області для здійснення судового провадження.

Ухвалою Криничанського районного суду Дніпропетровської області від 15.05.2018 року заяву ОСОБА_8 залишено без задоволення.

Ухвалою Апеляційного суду Дніпропетровської області скасовано ухвалу Криничанського районного суду Дніпропетровської області від 15.05.2018 року з призначенням нового судового розгляду за вказаною заявою в суді першої інстанції.

19.10.2018 року ухвалою Апеляційного суду Дніпропетровської області, за поданням Криничанського районного суду Дніпропетровської області, заяву засудженого ОСОБА_8 про перегляд судового рішення за нововиявленими обставинами направлено до Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська для здійснення судового провадження.

Ухвалою Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська від 16.11.2018 року заяву ОСОБА_8 залишено без руху та ухвалою Жовтневого районного суду м Дніпропетровська від 20.12.2018 року вказана заява повернута заявнику.

Доводи засудженого про те, що суд безпідставно не викликав до суду для допиту заявлених ним свідків, які могли підтвердити нововиявлені обставини, та повторно не дослідив докази, які він оспорював, колегія суддів вважає обгрунтованими, оскільки відповідно до ч. 4 ст. 466 КПК України, суд має право не досліджувати докази щодо обставин, що встановлені в судовому рішенні, яке переглядається за нововиявленими або виключними обставинами, якщо вони не оспорюються.
Розгллядаючи заяву ОСОБА_8 , суд повинен описати результати оцінки доказів, навести докази для підтвердження встановлених судом обставин, а також мотиви неврахування окремих доказів. Викладаючи підстави для прийняття рішення, суд повинен дати відповідь на аргументи сторін. Таким чином, кожен доречний, важливий і вирішальний аргумент учасників судового засідання має бути проаналізований і одержана відповідь, що не можна зазначити про оскаржене рішення, оскільки судом не дана належна оцінка всім доводам заявника.
Враховуючи зазначене, висновки суду щодо доказів, наданих засудженим, не можна визнати мотивованими та обґрунтованими, оскільки судом безпосередньо вони не були досліджені, чим порушено принцип безпосередності (ст. 23 КПК).
Більше того, згідно з ч.1 ст.459 КПК України, судові рішення, що набрали законної сили, можуть бути переглянуті за нововиявленими обставинами.

Відповідно до ч. 2 ст. 464 КПК України, після надходження заяви про перегляд судового рішення за нововиявленими обставинами, суддя перевіряє її відповідність вимогам ст. 462 КПК і вирішує питання про відкриття кримінального провадження за нововиявленими обставинами.

В своєму рішення від 16 листопада 2018 року суд першої інстанції, залишаючи заяву засудженого про перегляд вироку за нововиявленими обставинами без руху, посилається на те, що ті обставини, на які вказує засуджений, не можуть вважатись нововиявленими, оскільки про вказані в заяві обставини ОСОБА_8 було відомо на час ухвалення вироку, тобто в серпні 2004 року.

Вказані твердження суду колегія суддів вважає суперечливими та такими, які не ґрунтуються на вимогах закону.

Так, положеннями ч.4 ст.461 КПК України регламентовано, що за наявності обставин, які підтверджують невинуватість засудженого або вчинення ним менш тяжкого кримінального правопорушення, перегляд судового рішення за нововиявленими обставинами строками не обмежено.

Більше того, ухвалою Апеляційного суду Дніпропетровської області від 20.09.2018 року було вказано на те, що суду першої інстанції потрібно зробити, проте суд першої інстанції вказангих вказівок не виконав.

Відповідно до п.3 ч.1 ст.409 КПК України, підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону.
Відповідно до ч. 1 ст. 412 КПК України, істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону є такі порушення вимог цього Кодексу, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення.
Отже, зважаючи, на положення ч.1 ст. 412 КПК України, а також беручи до уваги наявність в прийнятому судом рішенні суперечливих висновків, ? колегія суддів приходить до переконання про необхідність скасування ухвали місцевого суду з призначенням нового розгляду заяви ОСОБА_8 про перегляд вироку Апеляційного суду Дніпропетровської області від 03.08.2004 року за нововиявленими обставинами у суді першої інстанції з призначенням нового судового розгляду.

Під час нового розгляду суду слід врахувати викладене, належним чином дослідити усі обставини кримінального провадження, перевірити доводи апеляційної скарги засудженого та прийняти законне й обгрунтоване рішення.
Відповідно до вимог ч. 6 ст. 9 КПК України у випадках, коли положення цього Кодексу не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження, визначені частиною першою статті 7 цього Кодексу.
Призначаючи новий розгляд у суді першої інстанції, суд апеляційної інстанції застосовує на підставі ч. 6 ст. 9 КПК України загальні засади кримінального провадження, а саме: вимоги п. п. 2, 16 ч. 1 ст. 7 КПК України щодо забезпечення принципу законності кримінального провадження та безпосередності дослідження показань, речей і документів, оскільки допущені судом істотні порушення кримінального процесуального закону, передбачені ст. ст. 23 КПК України, не входять в перелік підстав для призначення нового розгляду в суді першої інстанції, передбачених ст. 415 КПК України.
Враховуючи зазначене, суд апеляційної інстанції позбавлений можливості відповідно до ч. 3 ст. 404 КПК України усунути допущені порушення та прийняти рішення по суті, у зв`язку з чим ухвала суду підлягає скасуванню, а апеляційна скарга засудженого та в його інтересах задоволенню.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 409, 412, 419 КПК України, колегія суддів
ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційні скарги засудженого ОСОБА_8 та в його інтересах захисника ОСОБА_7 на ухвалу Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська від 20 грудня 2018 року задовольнити.

Ухвалу Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська від 20 грудня 2018 року щодо ОСОБА_8 скасувати, призначити новий розгляд в суді першої інстанції.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.

Судді