Справа № 675/2222/19
Провадження № 1-в/675/11/2020
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"22" липня 2020 р. м. Ізясла

Ізяславський районний суд Хмельницької області в складі: головуючого - судді ОСОБА_1 , за участю: секретаря судового засідання ОСОБА_2 , прокурора ОСОБА_3 , засудженого ОСОБА_4 , його захисника ОСОБА_5 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Ізяслав подання Державної установи «Замкова виправна колонія (№ 58)» та клопотання засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про застосування покарання за наявності кількох вироків, -

в с т а н о в и в :

Начальник Державної установи «Замкова виправна колонія (№ 58)» звернувся до Ізяславського районного суду з поданням про застосування покарання за наявності кількох вироків, ухвалених відносно ОСОБА_4 та визначити йому строк попереднього ув`язнення, зарахувавши в строк відбутого покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі на підставі Закону від 26.11.2015 року № 838 VIII.

Також, засуджений ОСОБА_4 звернувся до суду із заявою про призначення йому єдиного покарання за наявності кількох вироків, та зарахувати йому в строк відбутого покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі період перебування у слідчих ізоляторах а саме: з 05.06.2015 по 03.08.2018, з 06.10.2018 по 07.11.2018, та з 07.12.2018 по 03.10.2019.
Ухвалою суду від 18 жовтня 2019 року подання ДУ «Замкова виправна колонія (№ 58)» та заяву засудженого ОСОБА_4 , об`єднано в одне провадження і присвоєно номер №675/2222/19, провадження № 1-в/675/177/19 (1-в/675/11/2020).
У вказаному провадженні, як начальник ДУ «Замкова виправна колонія (№ 58)» так і засуджений ОСОБА_4 , вказували на те, що останній засуджений Жмеринським міськрайонним судом Вінницької області від 27.05.2016 за ст. 187 ч. 3 КК України до 10 років позбавлення волі, з конфіскацією всього майна, яке є його власністю. 26.06.2018 Апеляційним судом Вінницької області даний вирок змінено, та призначено ОСОБА_4 покарання за ч. 3 ст. 187 КК України до 9 років позбавлення волі, з конфіскацією всього майна, яке є його власністю. Початок строку: 05.06.2015. Вирок набрав законної сили 26.06.2018 року.

При цьому, ОСОБА_4 являється засудженим за вироком Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 23.01.2017 за ст. ст. 118, 186 ч. 2, 186 ч. 3, 70 ч. 1 КК України до 7 років позбавлення волі. Початок строку 26.05.2016 року. Вирок набрав законної сили 02.04.2018 року.

Вказаними вироками зараховувалися ОСОБА_4 в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Зважаючи на викладене, просили вирішити питання про застосування покарання за наявності кількох вироків відносно ОСОБА_4 відповідно до ст. 537 ч. 1 п. 11 КПК України, оскільки відносно засудженого є вирок, який не виконано і про який не було відомо суду, що постановив останній за часом вирок. Вважають, що суд за місцем виконання вироку зобов`язаний визначити порядок застосування покарання за всіма вироками. Крім того просили визначити йому строк попереднього ув`язнення, зарахувавши в строк відбутого покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі на підставі Закону від 26.11.2015 року № 838 VIII.

Від представника ДУ «Замкова виправна колонія (№ 58)» ОСОБА_6 надійшло клопотання про слухання справи без її участі, подання підтримує у повному обсязі.

Засуджений ОСОБА_4 та його адвокат ОСОБА_5 в судовому засіданні клопотання підтримали та просять його задовольнити. Разом з тим, засуджений ОСОБА_4 просив зарахувати йому в строк відбутого покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі період перебування у слідчих ізоляторах та колоніях, а саме з 05.06.2015 по день постановлення даної ухвали.
Прокурор не заперечила проти задоволення подання ДУ «Замкова виправна колонія (№58)» та клопотання засудженого щодо об`єднання вищевказаних вироків та призначення із застосуванням ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим. Однак вважає, що ОСОБА_4 слід зарахувати в строк відбутого покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі період з 05.06.2015 по 02.04.2018.
Вислухавши пояснення засудженого, його адвоката, думку прокурора, дослідивши матеріали справи та матеріали особової справи засудженого, суд дійшов до наступних висновків.

Судом встановлено, що вироком Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 27.05.2016, ОСОБА_4 було визнано винним та засуджено за ч. 3 ст. 187 КК України до покарання у виді 10 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є його власністю. На підставі ч. 5 ст. 72 КК України строк відбування покарання ОСОБА_4 рахується з 05.06.2015, зарахувавши в цей строк термін попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі до набрання вироком законної сили.

Відповідно до ухвали Апеляційного суду Вінницької області від 26.06.2018, вирок Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 27.05.2016, в частині призначеного покарання змінено, та вважати ОСОБА_4 засудженим за ч. 3 ст. 187 КК України до 9 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є його власністю.

Постановою Верховного Суду від 17.09.2019, вирок Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 27.05.2016 та ухвалу Апеляційного суду Вінницької області від 26.06.2018, залишено без змін.

Таким чином вирок Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 27.05.2016 набрав законної сили 26.06.2018 року.

Крім того, ОСОБА_4 засуджений вироком Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 23.01.2017 за ст. ст. 118, 186 ч. 2, 186 ч. 3, 70 ч. 1 КК України до 7 років позбавлення волі.

Згідно ч. 5 ст. 72 КК України строк відбування покарання ОСОБА_4 рахується з 26.05.2016, зарахувавши в цей строк термін попереднього ув`язнення з 26.05.2016 по 23.01.2017 включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до ухвали Апеляційного суду Вінницької області від 04.04.2018, вирок Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 23.01.2017, змінено. Згідно ч. 5 ст. 72 КК України зараховано ОСОБА_4 в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 26.05.2016 по 02.04.2018.
Ухвалою Апеляційного суду Вінницької області від 10.04.2018, виправлено описку у резолютивній частині ухвали Апеляційного суду Вінницької області від 04.04.2018, а саме п`ятий абзац резолютивної частини ухвали викладено в наступній редакції: згідно ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_4 в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 26.05.2016 по 02.04.2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Таким чином вирок Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 23.01.2017 набрав законної сили 02.04.2018.

Проте при винесенні останнього за часом вироку суду не було відомо про наявність іншого вироку, тому не був визначений порядок застосування покарання за всіма вироками.

Згідно з роз`ясненнями, наданими в п. 12 Постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику застосування судами України процесуального законодавства при вирішенні питань, пов`язаних з виконанням вироків" від 21 грудня 1990 року №11, не підлягають розгляду в порядку, передбаченому ст. 411 Кримінального процесуального кодексу України, питання, які зачіпають суть вироку та погіршують становище засудженого; звужують або розширюють обсяг обвинувачення; стосуються прогалин і недоліків вироків в частині кваліфікації злочинів, призначення покарання, вирішення цивільного позову. Зокрема, не можна у такому порядку: виключити з вироку кваліфікуючу ознаку злочину і посилання на обставини, які пом`якшують або обтяжують відповідальність; уточнити призначене покарання (як основне, так і додаткове) щодо його виду та строку тощо.

Відповідно до п. 25 Постанови Пленуму Верховного Суду від 24.10.2003 року №7 "Про практику призначення судами кримінального покарання" за сукупністю вироків (ст.71 Кримінального кодексу України) (2341-14) покарання призначається, коли засуджена особа до повного відбування основного чи додаткового покарання вчинила новий злочин, а також коли новий злочин вчинено після проголошення вироку, але до набрання ним законної сили. За наявності щодо засудженого вироку, який не виконано і про який не було відомо суду, що постановив останній за часом вирок, суд за місцем виконання цього вироку зобов`язаний визначити порядок застосування покарання за всіма вироками відповідно до ст. 71 Кримінального кодексу України (2341-14) та статей 411, 413 Кримінального процесуального кодексу України. Згідно до ст. ст. 537 ч. 1 п. 11, 539 Кримінального процесуального кодексу України, під час виконання вироків суд, який постановив вирок, має право вирішувати питання про застосування покарання за наявності кількох вироків.

Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України, за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

Згідно ч. 1 ст. 71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Відповідно до п. 12 Постанови Пленуму ВСУ №11«Про практику застосування судами України процесуального законодавства при вирішенні питань, пов`язаних з виконанням вироків" від 21.12.1990 року, суд вправі вирішувати лише ті питання, які не зачіпають суті вироку та не погіршують становище засудженого.

Отже, з метою недопущення порушення конституційних прав засудженого та виконання постановлених стосовно нього вироків, враховуючи неможливість погіршення становища засудженого під час процедури вирішення питання про застосування покарання за наявності кількох вироків відносно нього, слід вирішити це питання з урахуванням норм ч. 4, ч.ч. 1-3 ст. 70 КК України. З цією метою доцільно обрати спосіб поглинення покарання, оскільки способи повного або часткового складання покарань неминуче призведуть до погіршення становища засудженого.

Що стосується вимог сторін про зарахування ОСОБА_4 строку попереднього ув`язнення в строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, слід вказати наступне.

У відповідності до Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 27.05.2016, ОСОБА_4 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано в строк попереднього ув`язнення тримання під вартою як запобіжний захід з 05 червня 2015 року до набрання вироком законної сили, тобто до 26.06.2018 включно (день набрання чинності даного вироку) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Також, згідно вироку Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 23.01.2017, та ухвали Апеляційного суду Вінницької області від 04.04.2018, ОСОБА_4 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано в строк попереднього ув`язнення тримання під вартою як запобіжний захід з 26.05.2016 по 02.04.2018включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув»язнення" від 18.05.2017 року, який набрав законної сили 21.06.2017 року, внесено зміни в ч. 5 ст. 72 КК України та передбачено зарахування судом попереднього ув`язнення у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі в розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Відповідно ч. 5 ст. 13 Закону України «Про судоустрій та статус суддів» від 02.06.2016 висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права.

Згідно висновку викладеного в постанові Великої палати Верховного суду у справі №663/537/17 від 29.08.2018 (п.п. 105-106), «якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон №838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VПІ є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається».

Тобто, суд після 29.08.2018 позбавлений правових підстав винести ухвалу про відмову в задоволенні клопотання засудженого про зарахування на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України №838-VІІІ від 26.11.2015р.) строку попереднього ув`язнення за період з 21.06.2017р. по день набрання вироком законної сили у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Винесення такої ухвали суперечить ч. 5 ст.13 Закону України «Про судоустрій та статус суддів».

Як вбачається із вироків Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 27.05.2016, та Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 23.01.2017, ОСОБА_4 вчинив злочини 11 квітня 2014 року та 24-25 травня 2014 року, після чого його було затримано - 05.06.2018. В подальшому на підставі ухвал слідчих суддів щодо ОСОБА_4 було застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, який в подальшому неодноразово продовжувався.

ОСОБА_4 у відповідності до свого клопотання, яке ним під час розгляду справи було уточнено,просить суд зарахувати йому у строк покарання на підставі Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув»язнення у строк покарання» період, який розпочинається з дня його затримання 05.06.2015 та перебування його у Державних установах (колоніях) виконання покарань включно по сьогоднішній день 22.07.2020.

Разом з тим, слід роз`яснити ОСОБА_4 , що відповідно до абзацу 1 частини 5 статті 72 КК України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання»№838-VIIIвід 26.11.2015 зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того ж кримінального провадження провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно із абзацу 2 ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року у строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом як на стадії досудового розслідування, так і під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно з п. 10 ч. 1 ст. 3 КПК України кримінальне провадження - це досудове розслідування і судове провадження, процесуальні дії у зв`язку із вчиненням діяння, передбаченого законом України про кримінальну відповідальність.

Статтею 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» визначено, що попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого, (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Зі змісту вказаної норми права вбачається, що попереднє ув`язнення закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

Крім того, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення відбувається лише у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Вирок Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 27.05.2016щодо ОСОБА_4 набрав законної сили 26.06.2018, а вирок Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 23.01.2017 набрав законної сили 02.04.2018.

В той же час, перебування ОСОБА_4 в Державних установах (колоніях) виконання покарань після набрання вироками щодо нього законної сили не може вважатися попереднім ув`язненням.

З огляду на викладене та з врахування того, що вищевказані вироки стосовно ОСОБА_4 підлягають об`єднанню між собою з призначенням відповідного покарання, останньому слід визначити єдиний період попереднього ув`язнення.
За таких обставин, клопотання засудженого підлягає частковому задоволенню, а саме лише за період з 05.06.2015 по 26.06.2018, у відповідності до ст. 72 ч. 5 КК України (в редакції від 26.11.2015 року) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а в іншій частині вимог слід відмовити.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 537, 539 КПК України, суд, -

п о с т а н о в и в :

Подання начальника Держаної установи «Замкова виправна колонія (№ 58)», задовольнити.

Клопотання засудженого ОСОБА_4 , задовольнити частково.
Визначити порядок застосування покарання засудженому ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за наявності кількох вироків.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання призначеного вироком Могилів-Подільського районного суду Вінницької області від 23 січня 2017 року більш суворим, призначеним вироком Жмеринського районного суду Вінницької області від 27 травня 2016 року, та зміненого ухвалою апеляційного суду Вінницької області від 26 червня 2018 року і остаточно ОСОБА_4 , призначити до відбуття покарання у виді 9 років позбавлення волі, з конфіскацією всього майна, яке є його власністю.

Строк відбування покарання ОСОБА_4 рахувати з дня його фактичного затримання, тобто з 05 червня 2015 року.

Зарахувати ОСОБА_4 в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення за періоди з 05 червня 2015 року по 02 квітня 2018 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, відповідно до ч. 5 ст.72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838 VIII.

Ухвала суду може бути оскаржена до Хмельницького апеляційного суду через Ізяславський районний суд Хмельницької області протягом семи днів з дня її оголошення, а засудженому протягом семи днів з дня отримання копії ухвали.

Суддя: ОСОБА_1