На розгляді Комсомольського міського суду Полтавської області знаходиться згадане кримінальне провадження за обвинуваченням ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.368 КК України.
В судовому засіданні захисником ОСОБА_4 заявлено відвід прокурору Горішньоплавнівського відділу Кременчуцької місцевої прокуратури ОСОБА_3 . Заява про відвід мотивована тим, що згідно вимог процесуального Закону прокурор ОСОБА_3 не був у встановленому законом порядку призначений та включений до складу групи прокурорів, які підтримують обвинувачення в даному кримінальному провадженні, тобто є неповноважним, а тому існують сумніви у неупередженості вказаного прокурора.
Обвинувачений ОСОБА_5 заявлений його захисником відвід прокурору підтримав повністю та просив його задовольнити.
Прокурор ОСОБА_3 в судовому засіданні проти заяви захисника ОСОБА_4 заперечував, наголошуючи на відсутність правових підстав для відводу.
Заслухавши думки учасників судового провадження, перевіривши матеріали кримінального провадження, суд зазначає про наступне.
У відповідності до положень ст.77 КПК України, прокурор не має права брати участь у кримінальному провадженні, 1) якщо він є заявником, потерпілим, цивільним позивачем, цивільним відповідачем, членом сім`ї або близьким родичем сторони, заявника, потерпілого, цивільного позивача або цивільного відповідача; 2) якщо він брав участь у цьому ж провадженні як слідчий суддя, суддя, захисник або представник, свідок, експерт, спеціаліст, представник персоналу органу пробації, перекладач; 3) якщо він особисто, його близькі родичі чи члени його сім`ї заінтересовані в результатах кримінального провадження або існують інші обставини, які викликають обґрунтовані сумніви в його неупередженості. Відвід повинен бути вмотивованим.
Згідно із ст.37 КПК України, прокурор, який здійснюватиме повноваження прокурора у конкретному кримінальному провадженні, визначається керівником відповідного органу прокуратури після початку досудового розслідування. У разі необхідності керівник органу прокуратури може визначити групу прокурорів, які здійснюватимуть повноваження прокурорів у конкретному кримінальному провадженні, а також старшого прокурора такої групи, який керуватиме діями інших прокурорів.
Прокурор здійснює повноваження прокурора у кримінальному провадженні з його початку до завершення. Здійснення повноважень прокурора в цьому самому кримінальному провадженні іншим прокурором можливе лише у випадках, передбачених частинами четвертою та п`ятою статті 36, частиною третьою статті 313, частиною другою статті 341 цього Кодексу та частиною третьою цієї статті.
Якщо прокурор, який у відповідному кримінальному провадженні здійснює повноваження прокурора, не може їх здійснювати через задоволення заяви про його відвід, тяжку хворобу, звільнення з органу прокуратури або з іншої поважної причини, що унеможливлює його участь у кримінальному провадженні, повноваження прокурора покладаються на іншого прокурора керівником відповідного органу прокуратури. У виняткових випадках повноваження прокурора можуть бути покладені керівником органу прокуратури на іншого прокурора цього органу прокуратури через неефективне здійснення прокурором нагляду за дотриманням законів під час проведення досудового розслідування.
Відповідно до п.9 ч.1 ст.3 КПК України, керівник органу прокуратури це Генеральний прокурор, керівник регіональної прокуратури, керівник місцевої прокуратури та їх перші заступники і заступники, які діють у межах своїх повноважень.
Статтею 19 Конституції України визначено, що органи державної влади та органи місцевого в самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Постановою заступника прокурора Полтавської області ОСОБА_14 від 15.11.2018, визначено групу прокурорів, які здійснюватимуть повноваження прокурорів у кримінальному провадження за обвинуваченням ОСОБА_5 , до складу якої, зокрема, включено прокурора Горішньоплавнівського відділу Кременчуцької місцевої прокуратури ОСОБА_3 (т.1 а.с.25).
За таких обставин суд дійшов висновку, що перший заступник прокурора Полтавської області ОСОБА_14 , як керівник прокуратури Полтавської області, у конкретному кримінальному провадженні вправі визначати, змінювати прокурорів, визначати групу прокурорів, старшого прокурора такої групи відповідного органу прокуратури, а саме прокуратури Полтавської області.
При цьому він, у розумінні згаданих норм КПК України, положень Закону України «Про прокуратуру» не наділений повноваженням у конкретному кримінальному провадженні визначати групу прокурорів із включенням до її складу прокурорів іншого рівня прокуратури - прокурорів місцевої прокуратури, оскільки він, на переконання суду, у процесуальному розумінні повноважень прокурора, не є для вказаних прокурорів прокурором вищого рівня.
Відповідно до ч.3 ст.22, ст.412 КПК України, повідомлення особі про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, звернення з обвинувальним актом та підтримання державного обвинувачення у суді здійснюється прокурором. Істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону є такі порушення вимог цього Кодексу, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення. Судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо: 3) судове провадження здійснено за відсутності прокурора, крім випадків, коли його участь не є обов`язковою.
Відповідно до ст.77 КПК України, прокурор не має права брати участь у кримінальному провадженні: якщо існують інші обставини, які викликають обґрунтовані сумніви в його неупередженості.
За таких обставин, суд прийшов до висновку, що прокурор Горішньоплавнівського відділу Кременчуцької місцевої прокуратури ОСОБА_3 є неналежним прокурором у вказаному кримінальному проваджені, оскільки його включення до складу групи прокурорів здійснено без дотримання вимог КПК України, Закону України «Про прокуратуру», а тому у зв`язку з цим існують обставини, які викликають обґрунтовані сумніви в його неупередженості.
З огляду на викладене, заява захисника ОСОБА_4 підлягає задоволенню, а прокурор Горішньоплавнівського відділу Кременчуцької місцевої прокуратури ОСОБА_3 відводу.
Керуючись ст.ст.37,77,81,350,372 КПК України, суд,
п о с т а н о в и в:
Копію вказаної ухвали надіслати до прокуратури Полтавської області для відому і забезпечення участі у судовому розгляді кримінального провадження належного прокурора.
Ухвала оскарженню не підлягає.
Суддя ОСОБА_1