Справа № 675/426/20
Провадження № 1-в/675/67/2020
У Х В А Л А

"15" червня 2020 р. м. Ізяслав

Ізяславський районний суд Хмельницької області в складі: головуючого - судді ОСОБА_1 , за участю: секретаря судового засідання ОСОБА_2 , прокурора ОСОБА_3 , засудженого ОСОБА_4 , адвоката ОСОБА_5 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Ізяслав у режимі відеоконференції клопотання засудженого ОСОБА_4 , доповнене його адвокатом ОСОБА_5 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, -

в с т а н о в и в :

ОСОБА_4 , який відбуває покарання в ДУ «Замкова виправна колонія (№58)», звернувся до суду з клопотанням, яке в ході розгляду неодноразово доповнювалося, та в остаточній редакції поданої адвокатом ОСОБА_5 просить зарахувати йому строк попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за період з 25.03.2003 по 25.09.2003 та з 15.08.2018 по 07.11.2019.

Засуджений ОСОБА_4 та його адвокат ОСОБА_5 в судовому засіданні клопотання підтримали та просять його задовольнити.

Прокурор заперечив проти задоволення клопотання засудженого.

Вислухавши пояснення засудженого, його адвоката, думку прокурора, дослідивши матеріали клопотання та матеріали особової справи засудженого, суд дійшов до наступних висновків.

Відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 539 КПК України клопотання (подання) про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктами 10 (у частині клопотань про заміну покарання відповідно до частини третьої статті 57, частини першої статті 5, частини першої статті 62 Кримінального кодексу України), 11,13, частини першої статті 537цього Кодексу.

Згідно ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув`язнення включається строк затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведення судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Згідно протоколу затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину від 02.05.2015, ОСОБА_4 було затримано о 9 год. 02 травня 2015 року.

Вироком Рубіжанського міського суду Луганської області від 22.03.2018, ОСОБА_4 було визнано винним та засуджено за ч. 2 ст. 153, ч. 1 ст. 186, ч. 2 ст. 186, ч. 1 ст. 187, ч. 3 ст. 187, ч. 1 ст. 263, ст. 70 КК України до покарання у виді 9 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного майна.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України строк відбування покарання ОСОБА_4 рахується з 22.03.2018, зарахувавши в цей строк термін попереднього ув`язнення:

-з 02.05.2015 по 20.06.2017 включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (у редакції закону № 838-VIII від 26.11.2015);

-з 26.06.2017 по 22.03.2018 включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Відповідно до вироку апеляційного суду Луганської області від 14.08.2018, вирок Рубіжанського міського суду Луганської області від 22.03.2018, в частині призначеного покарання скасовано, та ухвалено новий вирок, яким ОСОБА_4 призначено покарання за ч. 2 ст. 153, ч. 1 ст. 186, ч. 2 ст. 186, ч. 1 ст. 187, ч. 3 ст. 187, ч. 1 ст. 263, ст. 70 КК України у виді 10 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного майна.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України строк відбування покарання ОСОБА_4 рахується з 14.08.2018, зарахувавши в цей строк термін попереднього ув`язнення з 02.05.2015 по 20.06.2017 включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з 21.06.2017 по 13.08.2018 включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. В решті вирок залишено без змін.

Постановою Верховного Суду від 13.12.2018, вирок Апеляційного суду Луганської області від 14.08.2018 змінено, а саме на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII) додатково зараховано засудженому ОСОБА_4 у строк покарання строк попереднього ув`язнення за період з 21.06.2017 по 14.08.2018 включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У решті зазначене судове рішення залишено без змін.

Таким чином, ОСОБА_4 зараховано в строк попереднього ув`язнення тримання під вартою як запобіжний захід з 02 травня 2015 року по 14 серпня 2018 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Надалі ухвалою Старобільського районного суду Луганської області від 27 вересня 2018 року, ОСОБА_4 тимчасово залишено в Державній установі «Старобільській слідчий ізолятор» на час розгляду кримінального провадження за його обвинуваченням за ч. 1 ст. 309 КК України.

ОСОБА_4 засуджено вироком Старобільського районного суду Луганської області від 14 січня 2019 року за ч.1 ст. 309 КК України до 2 років позбавлення волі. Відповідно до ч.ч. 1, 3, ст. 71 КК України призначено остаточне покарання за сукупністю вироків, повністю приєднано до призначеного покарання невідбуту частину покарання, призначеного вироком Апеляційного суду Луганської області від 14.08.2018, приєднавши до призначеного покарання невідбуте основне покарання у виді 4 років 1 місяця 26 днів позбавлення волі та невідбуте додаткове покарання у виді конфіскації усього майна, та остаточно призначено ОСОБА_4 покарання у виді 6 років 1 одного місяця 26 днів позбавлення волі з конфіскацією усього майна.

Ухвалою апеляційного суду Луганської області від 07.11.2019, вирок Старобільського районного суду Луганської області від 14 січня 2019 року змінено в частині призначеного покарання, а саме на підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Апеляційного суду Луганської області від 14.08.2018 у виді 2 років 2 місяців 14 днів позбавлення волі з конфіскацією усього майна, остаточно призначено ОСОБА_4 покарання у виді 4 років 2 місяців 14 днів позбавлення волі з конфіскацією усього майна. Початок строку відбування покарання рахувати з 07.11.2019. В іншій частині вирок суду першої інстанції залишено без змін.

Надаючи оцінку вимогам ОСОБА_4 щодо можливості зарахування йому строку попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за період з 25.03.2003 по 25.09.2003, суд зауважує наступне.

Відповідно до вище перелічених рішень (вироків, ухвал) судів, а також довідки про судимість ОСОБА_4 станом на 12.05.2015, вбачається, що він раніше був судимий за вироком Свердловського міського суду Луганської області від 25.09.2003 за ч. 3 ст. 152, ч. 2 ст. 153, ст. 70 КК України до позбавлення волі строком на 11 років 6 місяців, та звільнений 27.11.2014 за відбуттям строку покарання.

Отже, період з 25.03.2003 по 25.09.2003 охоплений даним вироком, за яким ОСОБА_4 відбув покарання та звільнився з місць позбавлення волі, тому підстав для зарахування йому строку попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за вказаний період, суд не вбачає.

Що стосується періоду з 15.08.2018 по 07.11.2019, слід вказати наступне.

ОСОБА_4 обґрунтовуючи даний період вказує на те, що після вступу в законну силу вироку Апеляційного суду Луганської області від 14.08.2018 він утримувався в слідчому ізоляторі до винесення та набрання чинності вироку Старобільського районного суду Луганської області від 14 січня 2019 року, тобто до 07 листопада 2019 року.

Так, відповідно до абзацу 1 частини 5 статті 72 КК України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання»№838-VIIIвід 26.11.2015 зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того ж кримінального провадження провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно із абзацу 2 ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року у строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом як на стадії досудового розслідування, так і під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно з п. 10 ч. 1 ст. 3 КПК України кримінальне провадження - це досудове розслідування і судове провадження, процесуальні дії у зв`язку із вчиненням діяння, передбаченого законом України про кримінальну відповідальність.

Статтею 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» визначено, що попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого, (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Зі змісту вказаної норми права вбачається, що попереднє ув`язнення закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

Крім того, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення відбувається лише у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Однак, Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув»язнення» № 2046-VIII від 18.05.2017 року (далі Закон № 2046-VIII), який набрав законної сили 21.06.2017 року, внесено зміни в ч. 5 ст. 72 КК України та передбачено зарахування судом попереднього ув`язнення у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі в розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Відповідно ч. 5 ст. 13 Закону України «Про судоустрій та статус суддів» від 02.06.2016 висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права.

Згідно висновку викладеного в постанові Великої палати Верховного суду у справі №663/537/17 від 29.08.2018 (п.п. 105-106), «якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VПІ є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається».

Як вбачається із вироку Старобільського районного суду Луганської області від 14 січня 2019 року, ОСОБА_4 перебуваючи в Державній установі «Старобільській слідчий ізолятор» вчинив злочин за ч. 1 ст. 309 КК України на початку вересня 2018 року. В подальшому на підставі ухвали Старобільського районного суду Луганської області від 27.09.2018, ОСОБА_4 тимчасово залишено в Державній установі «Старобільській слідчий ізолятор» на час розгляду вказаного кримінального провадження.

Тобто, в даному випадку до засудженого ОСОБА_4 слід застосовувати ч. 5 ст. 72 КК України з врахуванням Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув»язнення» № 2046-VIII від 18.05.2017 року, а саме термін попереднього ув`язнення з 15.08.2018 по 07.11.2019 слід рахувати з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Таким чином суд приходить до висновку, що підстави для застосування до вказаного вироку положень ч. 5 ст. 72 КК України, а саме зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі в редакції Закону № 838-VIII відсутні, відтак, клопотання ОСОБА_4 до задоволення не підлягає.
Керуючись ст. 72 КК України, ст. ст. 537, 539 КПК України, суд, -

п о с т а н о в и в :

У задоволенні клопотання ОСОБА_4 , доповнене його адвокатом ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покараннявідмовити.

Ухвала суду може бути оскаржена до Хмельницького апеляційного суду через Ізяславський районний суд Хмельницької області протягом семи днів з дня її оголошення, а засудженим протягом семи днів з дня отримання копії ухвали.

Суддя: ОСОБА_1