ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/338/20 Справа № 211/5318/18 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 квітня 2020 року м. Дніпро

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

розглянув апеляційну скаргу першого заступника прокурора Дніпропетровської області ОСОБА_5 на вирок Довгинцівського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 31січня 2019 року у кримінальному провадженні № 0001548, щодо:

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Баку, Азербайджан, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_2 , останній раз судимого:
- 03 квітня 2012 року Центрально-міським районним судом м. Кривого Рогу за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді 4 років позбавлення волі із конфіскацією майна, на підставі ч. 4 ст. 70 КК України поглинуто покарання по вироку суду від 22.09.2011 року і призначено до відбуття покарання 8 років позбавлення волі,
обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 309 КК України, -
за участю

секретаря судового засідання ОСОБА_7

прокурора ОСОБА_8

В С Т А Н О В И Л А :

За вироком Довгинцівського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 31січня 2019 року ОСОБА_6 визнано винним у скоєнні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст.263, ч.1 ст.309 КК України та призначити йому покарання: за ч.1 ст.263 КК України - 3 (три) роки позбавлення волі; за ч.1 ст.309 КК України 1 (один) рік позбавлення волі.
На підставі ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки.

Питання щодо судових витрат та речових доказів вирішено судом у відповідності до вимог закону.
Цим вироком ОСОБА_6 визнано винним та засуджено за вчинення злочину за таких обставин.

В третій декаді вересня 2018 року ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , усвідомлюючи, що відповідно до ч. 2 ст. 7 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» діяльність з обігу наркотичних засобів і психотропних речовин і прекурсорів, включених до таблиці № 1 Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 6 травня 2000 р. №770, на території України забороняється, діючи умисно, маючи умисел, направлений на незаконне придбання та зберігання особливо небезпечного наркотичного засобу - «Канабіс», для особистого вживання без мети збуту, у невстановлений досудовим розслідуванням час, при невстановлених обставинах незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб «Канабіс», який він у подальшому сховав, у тільки йому відомому місці, за місцем свого фактичного проживання, а саме за адресою: АДРЕСА_2 , таким чином умисно незаконно почав зберігати наркотичний засіб, для особистого вживання, без мети збуту.
27.09.2018, в період часу з 10:48 годин до 12:34 годин, слідчим СВ Довгинцівського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області старшим лейтенантом поліції ОСОБА_9 , в межах кримінального провадження №0001085, на підставі ухвали слідчого судді Довгинцівського р/с м. Кривого Рогу ОСОБА_10 від 24.09.2018 року №211/3067/18, в присутності понятих, із застосуванням відео фіксації, було проведено обшук приміщення квартири АДРЕСА_3 , в ході проведення якого було виявлено та вилучено: в кімнаті № 2, 3 згортки газети та 2 пакетики із речовиною, яка згідно висновку судової експертизи №2/8.6/723 від 24.10.2018 року, масою 88,489 г, 86,063 г, 195,284 г, 0,783 г, 0,780 г, являється канабісом, який віднесений до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено. Маса канабісу в перерахунку на суху речовину становить відповідно: 58,739 г, 57,180 г, 93,072 г, 0,718 г, 0,708 г, загальна складає 210,417 грамів, що у відповідності з наказом МОЗ України №188 від 01.08.2000 «Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу» перевищує невеликий розмір у 5 г. та є достатнім розміром для притягнення особи до кримінальної відповідальності.
Крім того, ОСОБА_6 , маючи злочинний намір, направлений на незаконне придбання та зберігання вогнепальної зброї, бойових припасів, вибухових речовин, вибухових пристроїв, усвідомлюючи заборону вільного обігу, та його карність, не маючи дозволу на придбання та зберігання вогнепальної зброї, бойових припасів, вибухових речовин, вибухових пристроїв, в порушення Положення про дозвільну систему (затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 1992 р. № 576, з наступними змінами), Інструкції «Про порядок виготовлення, придбання, зберігання, обліку, перевезення та використання вогнепальної, пневматичної, холодної і охолощеної зброї, пристроїв вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та патронів до них, а також боєприпасів до зброї, основних частин зброї та вибухових матеріалів» (затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України від 21.08. 1998 № 622; зі змінами, внесеними наказом від 13 квітня 1999 р. №292, в невстановлений період часу, в невстановленому місці, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин, незаконно придбав наступну вогнепальну зброю, бойові припаси, вибухові речовини та вибухові пристрої:
газобалонний пневматичний пістолет «654К» калібру 4,5 мм;
пістолет марки «ROHM», «RG 88» калібру 9мм Р.А.К.;
шість патронів калібру 9 мм Р.А.;
десять патронів 12 калібру;
один патрон 5,45-мм;
1 корпус гранати Ф-1;
1 корпус гранати РГД-5;
2 запали типу УЗРГМ-2.
В подальшому, приблизно в третій декаді вересня 2018 року, в невстановлений період часу, ОСОБА_6 , продовжуючи реалізацію свого злочинного наміру, направленого на незаконне зберігання вогнепальної зброї, бойових припасів, вибухових речовин, вибухових пристроїв, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер свого діяння, та його карність, не маючи дозволу на спеціального зберігання, прибув до приміщення квартири АДРЕСА_3 , де, з метою приховання злочину, незаконно почав зберігати, у тільки йому відомому місці, вказану вогнепальну зброю, бойові припаси, вибухові речовини, вибухові пристрої.
27.09.2018 року, в період часу з 10:48 годин до 12:34 годин, слідчим СВ Довгинцівського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області старшим лейтенантом поліції ОСОБА_9 , в межах кримінального провадження №0001085, на підставі ухвали слідчого судді Довгинцівського р/с м. Кривого Рогу ОСОБА_10 від 24.09.2018 року №211/3067/18, в присутності понятих, із застосуванням відеофіксації, було проведено обшук приміщення квартири АДРЕСА_3 , в ході проведення якого було виявлено та вилучено:
газобалонний пневматичний пістолет «654К» калібру 4,5 мм, серійний номер « НОМЕР_1 », який, згідно висновку експерта №29/3.1/1884 від 25.10.2018 - до вогнепальної зброї не належить;
пістолет марки «ROHM», «RG 88» калібру 9мм Р.А.К., який, згідно висновку експерта №29/3.1/1884 від 25.10.2018 є вогнепальною зброєю;
шість патронів калібру 9 мм Р.А., які, згідно висновку експерта №29/3.1/1884 від 25.10.2018 до категорії боєприпасів не відносяться;
Десять патронів 12 калібру, які, згідно висновку експерта №29/3.1/1884 від 25.10.2018 є мисливськими патронами 12 калібру до вогнепальної мисливської зброї 12 калібру (мисливські рушниці «ТОЗ», «ИЖ» та ін.);
один патрон 5,45-мм, який, згідно висновку експерта №29/3.1/1884 від 25.10.2018 є проміжним патроном центрального бою зразка 1974 року до бойової нарізної вогнепальної зброї калібру 5,45 мм (автоматична вогнепальна зброя системи Калашникова зразка 1974 року);
1 корпус гранати Ф-1, яка, згідно висновку експерта №33/5.2/427 від 23.10.2018 придатна до виробництва вибуху, і відносяться до категорії вибухових речовин;
1 корпус гранати РГД-5, яка, згідно висновку експерта №33/5.2/427 від 23.10.2018 до категорії бойових припасів, вибухових речовин, вибухових пристроїв не відноситься та виробництва вибуху не придатна;
Два уніфіковані запали дистанційної дії типу УЗРГМ-2, які, згідно висновку експерта №33/5.2/427 від 23.10.2018 відносяться до категорії вибухових пристроїв. придатні до використання за цільовим призначенням до вибуху;
які ОСОБА_6 , в порушення Положення про дозвільну систему (затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 1992 р. №576, з наступними змінами), Інструкції «Про порядок виготовлення, придбання, зберігання, обліку, перевезення та використання вогнепальної, пневматичної, холодної і охолощеної зброї, пристроїв вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та патронів до них, а також боєприпасів до зброї, основних частин зброї та вибухових матеріалів» (затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України від 21.08. 1998 № 622; зі змінами, внесеними наказом від 13 квітня 1999 р. №292, зберігав з невстановленого часу до 27.09.2018, без передбаченого законодавством дозволу.

В апеляції:

- прокурор просить змінити вирок суду через неправильне застосування судом закону України про кримінальну відповідальність та виключити із формулювання обвинувачення, визнаного судом доведеним, вказівку на придбання та зберігання ОСОБА_6 газобалонного пневматичного пістолета 654К калібру 4,5 мм., серійний номер НОМЕР_1 , шести патронів калібру 9 мм. Р.А., десяти мисливських патронів 12 калібру та одного корпусу гранати РГД-5, які за змістом закону не є предметом злочину, передбаченого ч. 1 ст. 263 КК України, та слово незаконне, яке не передбачене диспозицією ч. 1 ст. 263 КК України.

В іншій частині вирок залишити без змін.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, думку прокурора, який просив задовольнити апеляційну скаргу, перевіривши і проаналізувавши доводи, які викладені в апеляції і співставивши їх з матеріалами кримінального провадження, колегія суддів дійшла наступного висновку.
Відповідно до ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Доводи апеляційної скарги прокурора щодо неправильного застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність, колегія суддів, вважає слушними.
Так, предметом злочину, передбаченого ч. 1 ст. 263 КК України, є вогнепальна зброя, бойові припаси, вибухові речовини і вибухові пристрої.
Згідно висновку експерта № 29/3.1/1884 від 25 жовтня 2018 року, вилучені у ОСОБА_6 газобалонний пневматичний пістолет 654К калібру 4,5 мм., серійний номер НОМЕР_1 до вогнепальної зброї не належить; шість патронів калібру 9 мм. Р.А., до категорії боєприпасів не відносяться; десять мисливських патронів 12 калібру належать до вогнепальної мисливської зброї 12 калібру.

За висновком експерта №33/5.2/427 від 23 жовтня 2018 року, корпус гранати РГД-5 до категорії бойових припасів, вибухових речовин, вибухових пристроїв не відноситься та виробництва вибуху не придатна.
Відповідно до абз. 2 п. 4 постанови Пленуму Верховного Суду України №3 від 26.04.2002 «Про судову практику в справах про викрадення та інше незаконне поводження зі зброєю, бойовими припасами, вибуховими речовинами, вибуховими пристроями чи радіоактивними матеріалами» пневматична зброя, сигнальні, стартові, будівельні, газові пістолети (револьвери), пристрої вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, ракетниці, а також вибухові пакети й інші імітаційно-піротехнічні та освітлювальні засоби, що не містять у собі вибухових речовин і сумішей, не можуть бути віднесені до предмета злочину, відповідальність за які настає за статтею 263 КК України.
Крім того, з урахуванням п. 5 постанови Пленуму Верховного Суду України № 3 від 26.04.2002 «Про судову практику в справах про викрадення та інше незаконне поводження зі зброєю, бойовими припасами, вибуховими речовинами, вибуховими пристроями чи радіоактивними матеріалами», патрони та набої до гладкоствольної мисливської зброї, а також патрони, споряджені гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, не є предметом злочину, передбаченого статтею 263 КК України.
Таким чином, посилання суду першої інстанції на вилучені під час обшуку серед іншого на газобалонний пневматичний пістолет 654К калібру 4,5 мм., серійний номер НОМЕР_1 , шість патронів калібру 9 мм. Р.А., десять мисливських патронів 12 калібру та один корпус гранати РГД-5, як на докази вини ОСОБА_6 у пред`явленому обвинуваченні за ч. 1 ст. 263 КК України, є помилковим, а тому вирок суду в цій частині підлягає зміні з виключенням з мотивувальної частини вироку посилання на придбання та зберігання ОСОБА_6 вказаних вище предметів.

Що стосується доводів апеляційної скарги прокурора про необхідність виключення з правової кваліфікації злочину, передбаченого ч. 1 ст. 263 КК України слово незаконне, то вони є обгрунтованими.

Так, згідно вироку суду, дії ОСОБА_6 кваліфіковані в тому числі за ч. 1 ст. 263 КК України, як незаконне зберігання та придбання вогнепальної зброї, бойових припасів, вибухових речовин, вибухових пристроїв без передбаченого законом дозволу.

Однак, диспозиція ч. 1 ст. 263 КК України передбачає кримінальну відповідальність за носіння, зберігання, придбання, передача чи збут вогнепальної зброї (крім гладкоствольної мисливської), бойових припасів, вибухових речовин або вибухових пристроїв без передбаченого законом дозволу, тобто без посилання на незаконність цих дій.
Таким чином, суд першої інстанції помилково кваліфікував дії ОСОБА_6 як незаконне, а тому, колегія суддів вважає за необхідне змінити вирок в цій частині, виключивши з правової кваліфікації злочину, передбаченого ч. 1 ст. 263 КК України слово незаконне.

З огляду на викладене, колегія суддів прийшла до висновку, що зазначені порушення є такими, що можуть бути виправлені судом апеляційної інстанції, та не впливають на правильність інших висновків суду, не погіршають становище обвинуваченого. А тому апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, а вирок суду першої інстанції зміні.
Керуючись, ст. ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.
Вирок Довгинцівського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 31січня 2019 року у кримінальному провадженні щодо ОСОБА_6 , обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 309 КК України, - змінити.
Виключити з мотивувальної частини вироку посилання на придбання та зберігання ОСОБА_6 газобалонного пневматичного пістолета 654К калібру 4,5 мм., серійний номер НОМЕР_1 , шести патронів калібру 9 мм. Р.А., десяти мисливських патронів 12 калібру та одного корпусу гранати РГД-5, та виключити з правової кваліфікації злочину, передбаченого ч. 1 ст. 263 КК України слово незаконне.

В іншій частині вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, і може бути оскаржена шляхом подачі касаційної скарги до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженому який тримається під вартою в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4