233 № 233/3601/19
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 жовтня 2019 року Костянтинівський міськрайонний суд Донецької області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участю:

секретаря ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3 ,

представника потерпілого ОСОБА_4 ,

захисника ОСОБА_5 ,

обвинуваченої ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Костянтинівка Донецької області кримінальне провадження (внесено в Єдиний реєстр досудових розслідувань за № 0000020 від 08 лютого 2019 року) за обвинуваченням:

ОСОБА_6 , яка народилася ІНФОРМАЦІЯ_1 у м. Костянтинівка Донецької області, громадянки України, із вищою освітою, не працюючої, заміжньої, проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимої,

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 367 КК України,-

в с т а н о в и в :

ОСОБА_6 обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 367 КК України, а саме у службовій недбалості, тобто невиконанні службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки державним інтересам, за наступних обставин.

Розпорядженням Костянтинівської міської ради від 27.04.2017 № 59-ос «Про покладання обов`язків» обов`язки директора міського комунального закладу культури «Палац культури та дозвілля» тимчасово з 04.05.2017 р. покладено на заступника директора закладу ОСОБА_6 .
Розпорядженням Костянтинівської міської ради від 26.06.2017 № 86- ос «Про призначення на посаду ОСОБА_6 », призначено ОСОБА_6 , в.о. директора міського комунального закладу культури «Палац культури та дозвілля» на посаду директора МКЗК «Палац культури та дозвілля» з 26.06.2017 р., як таку, що пройшла за конкурсом, уклавши з нею контракт.
Відповідно до положень п. 1., п. 3. ч. 1 Загальних положень «Контракту з керівником закладу», директор МКЗК «Палац культури та дозвілля» зобов`язаний здійснювати поточне управління (керівництво) Закладом, забезпечувати його високоприбуткову діяльність, ефективне використання і збереження закріпленого за Закладом майна; Керівник, є повноважним представником Закладу під час реалізації повноважень, функцій, обов`язків Закладу, передбачених нормами законодавства України, статутом Закладу та цим контрактом.
Зокрема: 4.2. «Права та обов`язки сторін» вказаного Контракту, Керівник: здійснює поточне (оперативне) керівництво Закладом. Організовує його виробничо-господарську, соціально-побутову та іншу діяльність, забезпечує виконання завдань Закладу, передбачених законодавством, статутом Закладу та цим контрактом; забезпечує цільове використання державних, обласних та місцевих бюджетних коштів, наданих Закладу згідно з затвердженими державними і місцевими програмами.
Керівник має право: діяти від імені закладу, представляти його на всіх підприємствах, в установах та організаціях; укладати господарські та інші угоди; видавати доручення; користуватися правом розпорядження коштами Закладу.
Таким чином, займаючи посади виконуючої обов`язки директора МКЗК «Палац культури та дозвілля», директора МКЗК «Палац культури та дозвілля» ОСОБА_6 має відповідні службові повноваження та обіймає посаду, пов`язану з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій, тобто, відповідно до ст. 18 та примітки до ст. 364 Кримінального кодексу України є службовою особою.
29.05.2017 року, за вих. № 57, в.о., директора МКЗК «Палац культури та дозвілля» ОСОБА_6 звернулась листом до Костянтинівського міського голови про виділення додаткових асигнувань для оплати за робочий проект «Реконструкція системи опалення будівлі «Палацу культури та дозвілля» з улаштуванням модульної котельні на твердому палеві, розташованому у м. Костянтинівка (термомодернізація) по КФК 4000 КЕКВ 3142 у сумі 298410 грн.
Рішенням Костянтинівської міської ради від 15.06.2017 р. № 6177-1381 було передбачено внесення змін до рішення міської ради від 22.12.2016 р. № 6/72-1287 «Про міський бюджет на 2017 рік», та включення зазначеної суми 298410 грн. в видатки по міському бюджету на 2017 рік, за рахунок спеціального фонду.
Головному розпоряднику бюджетних коштів - Відділу культури Костянтинівської міської ради, було передбачено на розробку проектної документації «Реконструкція системи опалення будівлі «Палацу культури та дозвілля» з улаштуванням модульної котельні на твердому палеві розташованому у м. Костянтинівка (термомодернізація)», на суму 298 406,40 грн. та профінансовано в 2017 р. на суму 30000 грн. Розпорядник бюджетних коштів нижчого рівня - МКЗК «Палац культури та дозвілля», повинен був забезпечити ефективне і цільове використання коштів міського бюджету, відповідно до діючого законодавства.
23.06.2017 р. між МКЗК «Палац культури та дозвілля», в особі виконуючої обов`язки директора ОСОБА_6 (далі Замовник) та Фізичною особою підприємцем ОСОБА_7 (надалі - Підрядник), укладено договір підряду № 03-04/2017 на виконання робіт: Розробка проектної документації «Реконструкція системи опалення будівлі «Палацу культури та дозвілля» з улаштуванням модульної котельні на твердому палеві, розташованому у м. Костянтинівка (термомодернізація)», на суму 298406,40 грн. Строк дії договору з 23.06.2017 р. по 31.12.2017 р.
Згідно умов договору: підрядник бере на себе обов`язки виконання робіт, згідно з вимогами технічного завдання Замовника, а Замовник зобов`язується прийняти виконані Роботи, і оплатити їх в термін і на умовах цього Договору; приймання виконаних робіт оформляється Актом приймання-передачі виконаних робіт, підписаними двома сторонами, які надаються Підрядником Замовнику; у разі мотивованої відмови Замовника прийняти виконані роботи сторонами складається акт з переліком претензій та те амінів усунення недоліків.
Супровідним листом від 04.08.202017 р. № б/н, ФОП ОСОБА_7 на адресу МКЗК «Палац культури та дозвілля» було направлено проектно-кошторисну документацію по робочому проекту «Реконструкція системи опалення будівлі «Палацу культури та дозвілля» з улаштуванням модульної котельні на твердому палеві розташованому у м. Костянтинівка (термомодернізація)».
04.12.2017 р. директор МКЗК «Палац культури та дозвілля» ОСОБА_6 , перебуваючи за місцем своєї роботи - МКЗК «Палац культури та дозвілля», пр. Ломоносова, 119 м. Костянтинівка Донецької області, в робочий час: з 08.00 год. до 17.00 год. (точний час розслідуванням не встановлено), виконуючи організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські обов`язки, будучи службовою особою, у порушення вимог п. 6 Постанови КМУ № 560 від 11.05.2011 «Про затвердження Порядку затвердження проектів будівництва і проведення. експертизи та визнання такими, що втратили чинність, деяких постанов Кабінету Міністрів України», відповідно до якого, експертиза є завершальним етапом розроблення проектів будівництва, неналежно виконуючи свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, в частині розпорядження коштами міського бюджету, за відсутністю позитивного висновку органу Держекспертизи, з злочинною недбалістю, підписала «Акт № 1 прийому-передачі робіт (згідно Договору від 23.06.2017 № 03-04/2017), який є офіційним документом, та через Управління державної казначейської служби України у м. Костянтинівка Донецької області, здійснила перерахування грошових коштів міського, бюджету, на розрахунковий рахунок ФОП « ОСОБА_7 », платіжним дорученням № 3, від 06.12.2017 р., на суму 30000 грн., у якості оплати за Розділ ОВНС робочого проекту «Реконструкція системи опалення будівлі «Палацу культури та дозвілля» з улаштуванням модульної котельної на твердому паливі, розташованому у м. Костянтинівка (термомодернізація)», хоча в силу своїх посадових обов`язків зобов`язана була і мала змогу за відсутністю позитивного висновку органу Держекспертизи не провести зазначені заходи.
29.12.2017 року між МКЗК «Палац культури та дозвілля», в особі директора ОСОБА_6 та ФОП ОСОБА_7 було укладено додаткову угоду № 1 до договору підряду № 03-04/2017 від 23.06.2017 про продовження строків дії договору підряду № 03- 04/2017 від 23.06.2017 з 01.01.2018 по 31.12.2018, на виконання юридичних зобов`язань МКЗК «Палац культури та дозвілля» перед ФОП ОСОБА_7 , та до кошторису на 2018 рік було заплановано видатки за КЕКВ 3142 в розмірі 270000 грн., за рахунок спеціального фонду.
Головному розпоряднику бюджетних коштів - Відділу культури Костянтинівської міської ради, було передбачено на розробку проектної документації «Реконструкція системи опалення будівлі «Палацу культури та дозвілля» з улаштуванням модульної котельні на твердому паливі розташованому у м. Костянтинівка (термомодернізація) на суму 268406,40 грн. та профінансовано в 2018 р. на суму 268406,40 грн. Розпорядник бюджетних коштів нижчого рівня - МКЗК «Палац культури та дозвілля», повинен був забезпечити ефективне і цільове використання коштів міського бюджету, відповідно до діючого законодавства.
10.04.2018 р. директор МКЗК «Палац культури та дозвілля» ОСОБА_6 , перебуваючи за місцем своєї роботи - МКЗК «Палац культури та дозвілля», пр. Ломоносова, 119 м. Костянтинівка Донецької області, в робочий час: з 08.00 год. до 17.00 год. (точний час розслідуванням не встановлений), виконуючи організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські обов`язки, будучи службовою особою, у порушення вимог п. 6 Постанови КМУ № 560 від 11.05.2011 «Про затвердження Порядку затвердження проектів будівництва і проведення їх експертизи та визнання такими, що втратили чинність, деяких постанов Кабінету Міністрів України», відповідно до якого експертиза є завершальним етапом розроблення проектів будівництва, неналежно виконуючи свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, в частині розпорядження коштами міського бюджету, за відсутністю позитивного висновку органу Держекспертизи, з злочинною недбалістю, підписала «Акт № 2 прийому-передачі робіт (згідно Договору від 23.06.2017 № 03-04/2017), який є офіційним документом, та через Управління державної казначейської служби України у м. Костянтинівка Донецької області, здійснила перерахування грошових коштів міського бюджету на розрахунковий рахунок ФОП « ОСОБА_7 », платіжним дорученням № 2 від 10.04.2018 р., на суму 268406,40 грн., у якості оплати за робочий проект
Реконструкція системи опалення будівлі «Палацу культури та дозвілля» з улаштуванням модульної котельні на твердому паливі розташованому у м. Костянтинівка (термомодернізація)», хоча в силу своїх посадових обов`язків зобов`язана була і мала змогу за відсутністю позитивного висновку органу Держекспертизи не провести зазначені заходи.
Згідно висновку експерта № 1531-1533 від 26.02.2019 р. за результатами проведення судової будівельно-технічної експертизи: 1. Проектно-кошторисна документація по об`єкту «Реконструкція системи опалення будівлі «Палацу культури та дозвілля» з улаштуванням модульної котельні на твердому паливі розташованому у м. Костянтинівка (термомодернізація) була виконана не в повному обсязі, не відповідає вимогам нормативно-правових актів у галузі будівництва та не може використовуватися при проведенні підрядних робіт, що відображено у листу Державного науково-дослідного та проектно-вишукувального інституту «НДІППРОЕКТРЕКОНСТРУКЦІЯ» Східна філія, вих. № 130 від 14.03.2019 р.; 2. Розділи проекту «Реконструкція системи опалення будівлі «Палацу культури та дозвілля» з улаштуванням модульної котельної на твердому паливі розташованому у м. Костянтинівка (термомодернізація)»: «1. Загальні питання; 2. Инженерное обеспечение: комплект «ТМ»; комплект «НВК»; комплект «ТС»; комплект «ОВ»; 3. Электротехническая часть: комплект «ЗС»; 4. Архітектурно-будівельна частина: пояснювальна записка; генеральний план; архітектурно-будівельні рішення; 5.Охорона праці; 6. Санітарне та епідеміологічне благополуччя населення; 7. Пожарная безопасность; 8.Кошторисна частина проекту будівництва; 9.Экологическая безопасность, згідно листу Державного науково-дослідного та проектно-вишукувального інституту «НДІППРОЕКТРЕКОНСТРУКЦІЯ» Східна філія, вих. № 130 від 14.03.2019 р., були виконані не в повному обсязі, не відповідають вимогам нормативно-правових актів у галузі будівництва та те може використовуватися при проведенні підрядних робіт, тому підписання акту № 1 від 04.12.2017 та акту № 2 від 10.04.2018 р. прийому-передачі робіт по договору № 03-04/2017 від 23.06.2017 по об`єкту «Реконструкція системи опалення будівлі «Палацу культури та дозвілля» з улаштуванням модульної котельні на твердому паливі розташованому у м. Костянтинівка (термомодернізація)», на загальну суму 298406,40 грн., повинно було здійснюватися після отримання позитивного відгуку від експертної установи тому, що згідно п. 6 Постанови КМУ №560-2011-п від 11.05.2011 року «Про затвердження Порядку затвердження проектів будівництва і проведення їх експертизи та визнання такими, що втратили чинність, деяких постанов Кабінету Міністрів України»: «...Експертиза є завершальним етапом розроблення проектів будівництва».
Тим самим інтересам Костянтинівської міської ради спричинено тяжкі наслідки у виді майнової шкоди на суму 298406,40 .грн. у вигляді безпідставного перерахування грошових коштів спеціального фонду Костянтинівського міського бюджету в сумі 298406,40 грн., в якості оплати за розробку проектної документації «Реконструкція системи опалення будівлі «Палацу культури та дозвілля» з улаштуванням модульної котельні на твердому палеві розташованому у м. Костянтинівка (термомодернізація)», згідно договору підряду від 23.06.2017 р. № 03-04/2017, за відсутністю позитивного висновку органу Держекспертизи.
У судовому засіданні захисник ОСОБА_5 заявив клопотання про звільнення обвинуваченої ОСОБА_6 від кримінальної відповідальності на підставі ст. 48 КК України у зв`язку із зміною обстановки, оскільки ОСОБА_6 звільнилася за власним бажанням з посади директора МКЗК «Палац культури та дозвілля», а також у зв`язку з тим, що були виправлені помилки у проектно-кошторисній документації по робочому проекту з улаштування модульної котельної на твердому паливі і проект отримав позитивний висновок органу Держекспертизи. Вказане свідчить про відсутність матеріальної шкоди.

Обвинувачена ОСОБА_6 у судовому засіданні підтримала клопотання захисника та підтвердила свою згоду на звільнення її від кримінальної відповідальності у зв`язку із зміною обстановки.

Представник потерпілого ОСОБА_4 у судовому засіданні просив вирішити питання щодо звільнення ОСОБА_6 від кримінальної відповідальності у зв`язку із зміною обстановки на розсуд суду. Одночасно підтвердив, що у проектно-кошторисній документації по робочому проекту з улаштування модульної котельної на твердому паливі були виправлені помилки і проект отримав позитивний висновок органу Держекспертизи.

Прокурор ОСОБА_3 у судовому засіданні не заперечував проти звільнення ОСОБА_6 від кримінальної відповідальності у зв`язку із зміною обстановки, оскільки підстави такого звільнення, викладені у клопотанні захисника, об`єктивно відповідають дійсності.

Заслухавши думку осіб, що приймають участь у справі, дослідивши матеріали справи, суд вважає за необхідне закрити кримінальне провадження та звільнити від кримінальної відповідальності ОСОБА_6 , яка обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 367 КК України на підставі ст. 48 КК України у зв`язку із зміною обстановки, враховуючи наступне.

Відповідно до ч.1 ст. 286 КПК України звільнення від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення здійснюється судом. Згідно змісту статті 288 КПК України, суд своєю ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє підозрюваного, обвинуваченого від кримінальної відповідальності у випадку встановлення підстав, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

Відповідно до статті 48 КК України особу, яка вперше вчинила злочин невеликої або середньої тяжкості, може бути звільнено від кримінальної відповідальності, якщо буде визнано, що на час кримінального провадження внаслідок зміни обстановки вчинене нею діяння втратило суспільну небезпечність або ця особа перестала бути суспільно небезпечною.

Відповідно до п. 7 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 12 від 23 грудня 2005 року «Про практику застосування судами України законодавства про звільнення від кримінальної відповідальності» - звільнення від кримінальної відповідальності за ст. 48 КК України можливе у разі, коли особа вперше вчинила злочин невеликої або середньої тяжкості. Судам слід мати на увазі, що в зазначеній статті передбачено дві самостійні підстави звільнення особи від кримінальної відповідальності - втрата суспільної небезпечності внаслідок зміни діянням, або особою, яка його вчинила. При цьому треба розрізняти зміну обстановки в широкому розумінні, тобто соціальних, економічних, політичних, духовних, міжнаціональних, воєнних, міжнародних, природних, організаційних, виробничих та інших процесів у масштабах країни, регіону, області, міста, району, підприємства, установи, організації, та у вузькому, тобто об`єктивних (зовнішніх) умов життя, в яких перебувала особа на час вчинення злочину та які значною мірою позначались на її суспільній небезпечності. Для застосування ст. 48 КК України необхідно встановити, що після вчинення певного злочину обстановка змінилася таким чином, що вчинене діяння вже не є суспільно небезпечним. Особу можна визнати такою, що перестала бути суспільно небезпечною, у разі, коли вона сама або обстановка навколо неї зазнала таких змін, що унеможливлюють вчинення нею нового злочину.

Пунктом 1 частини 2 ст. 284 КПК України передбачено, що кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Стаття 48 КК України, передбачає дві самостійні підстави звільнення особи, яка вчинила злочин, від кримінальної відповідальності. Таке звільнення може мати місце, коли внаслідок зміни обстановки: 1) вчинене особою діяння втратило суспільну небезпечність або 2) особа перестала бути суспільно небезпечною. Звернення до розглядуваного виду звільнення від кримінальної відповідальності - право, а не обов`язок суду, який вирішує питання про застосування ст. 48 у кожному конкретному випадку з урахуванням характеру й ступеня суспільної небезпечності злочину, тяжкості заподіяної ним шкоди, часу, який сплив з часу забороненого КК діяння, важливості і значущості обставин, які свідчать про зміну обстановки. У разі, коли суд зробить висновок про те, що, незважаючи на істотну зміну зовнішньої обстановки, суспільна небезпечність вчиненого діяння не відпала або винна особа не перестала бути суспільно небезпечною, звільнення від кримінальної відповідальності на підставі ст. 48 не допускається.

Зміна обстановки, внаслідок якої вчинене особою діяння втратило суспільну небезпечність, означає передусім істотну зміну соціально-економічних, політичних або духовних засад життєдіяльності суспільства, яка відбувається незалежно від волі винної особи і внаслідок чого втрачається суспільна небезпечність не лише конкретного злочину, а й подібних йому діянь .

Під зміною обстановки, внаслідок якої особа перестала бути суспільно небезпечною, слід розуміти об`єктивні зміни умов життєдіяльності такої особи, які позитивно і суттєво впливають на неї і свідчать про те, що вона не вчинятиме кримінально караних діянь у майбутньому (принаймні подібних вже вчиненому).

Обвинувачена ОСОБА_6 раніше не судима, скоїла кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст. 367 КК України, яке відноситься до кримінальних правопорушень середньої тяжкості, вину у вчиненому кримінальному правопорушенні визнала, на обліку у лікарів психіатра, нарколога та фтизіатра не перебуває, звільнилася за власним бажанням з посади директора МКЗК «Палац культури та дозвілля», а також були виправлені помилки у проектно-кошторисній документації по робочому проекту з улаштування модульної котельної на твердому паливі і проект отримав позитивний висновок органу Держекспертизи, що свідчить про відсутність матеріальної шкоди.

З огляду на вказане, суд дійшов до висновку про наявність правових підстав для звільнення обвинуваченої ОСОБА_6 від відповідальності і закриття відносно неї кримінального провадження, оскільки внаслідок зміни обстановки, ОСОБА_6 перестала бути суспільно-небезпечною особою, не заперечує проти звільнення її від кримінальної відповідальності у зв`язку зі зміною обстановки.

На підставі ст.ст. 44, 48 КК України, керуючись п.1 ч.2 ст.ст.284-288 КПК України, -

п о с т а н о в и в :

ОСОБА_6 , яка народилася ІНФОРМАЦІЯ_1 у м. Костянтинівка Донецької області, звільнити від кримінальної відповідальності, передбаченої ч.2 ст. 367 КК України, на підставі ст. 48 КК України, у зв`язку із зміною обстановки.

Кримінальне провадження за № 0000020 від 08 лютого 2019 року відносно ОСОБА_6 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 367 КК України, - закрити у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

На ухвалу суду протягом семи днів з дня її оголошення може бути подана апеляційна скарга до Донецького апеляційного суду.

Головуючий