Справа № 405/7109/19
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 грудня 2019 року Ленінський районний суд м.Кіровограда в складі:

головуючого ОСОБА_1 ,
при секретарі ОСОБА_2 ,
за участю прокурора ОСОБА_3 ,

захисника ОСОБА_4 ,

підозрюваного ОСОБА_5 ,
розглянувши у підготовчому судовому засіданні в м. Кропивницький клопотання прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби управління нагляду у кримінальному провадженні прокуратури Кіровоградської області ОСОБА_3 про звільнення від кримінальної відповідальності відповідно до ч.4 ст.212 КК України у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000037 від 05.06.2019, відносно ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Кропивницький, українця, громадянина України, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судимого, за підозрою у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.212 КК України,

встановив:

24.09.2019 прокурор відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби управління нагляду у кримінальному провадженні прокуратури Кіровоградської області ОСОБА_3 звернувся до суду з клопотанням про звільнення від кримінальної відповідальності на підставі ч.4 ст.212 КК України у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000037 від 05.06.2019, відносно ОСОБА_5 за підозрою у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.212 КК України.

Відповідно до поданого клопотання ОСОБА_5 зареєстрований фізичною особою-підприємцем Виконавчим комітетом Кіровоградської міської ради (міської ради міста Кропивницького) від 12.11.2007, номер запису про державну реєстрацію 0012222, знаходиться на обліку в Кропивницькій ОДПІ ГУ ДФС у Кіровоградській області, як платник податків за основним місцем обліку.
Податкова адреса: АДРЕСА_3 (на даний час АДРЕСА_1 ).
Станом на 01.01.2018 року ФОП ОСОБА_5 перебував на спрощеній системі оподаткування шляхом реєстрації платником єдиного податку другої групи.
Крім того, у відповідності до чинних нормативних актів України на ОСОБА_5 , як на фізичну особу підприємця, покладено обов`язки та відповідальність щодо:
- сплати податків і зборів в порядку і розмірах, встановлених законом (ст. 67 Конституції України);
- ведення в установленому порядку обліку доходів і витрат, складання звітності, яка стосується обчислення і сплати податків та зборів (п.п. 16.1.2 п. 16.1 ст. 16 Податкового кодексу України);
- подання до контролюючих органів у порядку, встановленому податковим та митним законодавством, декларацій, звітності та інших документів, пов`язаних з обчисленням і сплатою податків та зборів (п.п. 16.1.3 п. 16.1 ст. 16 Податкового кодексу України);
- сплати податків та зборів в строки та у розмірах, встановлених цим кодексом та законами з питань митної справи (п.п. 16.1.4 п. 16.1 ст. 16 Податкового кодексу України);
- невиконання або неналежного виконання податкового обов`язку (п. 36.5 ст. 36 Податкового кодексу України);
- неподання, порушення порядку заповнення документів податкової звітності, порушення строків їх подання контролюючим органам, недостовірність інформації, наведеної у зазначених документах (ст. 47 Податкового кодексу України);
- відповідальності у разі вчинення порушень, визначених законами з питань оподаткування та іншим законодавством, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи (ст. 110 Податкового кодексу України);
- обов`язку самостійно включити суму окремих видів оподатковуваних доходів (прибутку), які не підлягають оподаткуванню під час їх нарахування чи виплати, але не є звільненими від оподаткування, до загального річного оподатковуваного доходу податку та подати річну декларацію з цього податку (п.п. 168.1.3 п. 168.1 ст. 168 Податкового кодексу України);
- обов`язку не порушувати права та законні інтереси держави (ст. 49 Господарського кодексу України);
- своєчасного та якісного складання документів, передачу їх у встановлені графіком документообороту терміни для відображення у бухгалтерському обліку, за достовірність даних, наведених у документах, несуть особи, які склали і підписали ці документи (п.п. 2.14 п. 2 «Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку» затвердженого наказом Міністерства фінансів України № 88 від 24.05.95).
Також на ОСОБА_5 , як на фізичну особу підприємця суб`єкта підприємницької діяльності, відповідно до вимог ст. ст. 3, 6, 8, 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» покладено обов`язки по організації бухгалтерського обліку на підприємстві; забезпечення фіксування фактів здійснення всіх господарських операцій у первинних документах, збереження оброблених документів, регістрів і звітності протягом встановленого терміну, але не менше трьох років; створення необхідних умов для правильного ведення бух обліку, забезпечення неухильного виконання всіма працівниками, причетними до бух обліку правомірних вимог бухгалтера щодо дотримання порядку оформлення та подання до обліку первинних документів; відображення в облікових регістрах господарських операцій у тому звітному періоді в якому вони були здійсненні; відповідальність за несвоєчасне складання первинних документів і регістрів бух обліку та недостовірність відображених у них даних.
Однак, ОСОБА_5 , ігноруючи як вищезазначені законодавчі акти України, так і власні обов`язки фізичної особи підприємця, умисно, з корисливих мотивів, усвідомлюючи покладену на нього відповідальність, передбачаючи настання суспільно-небезпечних наслідків у вигляді несплати податків до бюджету та бажаючи їх настання, використавши офіційно надані йому за посадою службові повноваження, умисно ухилився від сплати до бюджету єдиного податку шляхом не відображення в податковій звітності обсяг доходу, отриманий від провадження господарської діяльності, а саме продажу горіхів волоських та гарбузового насіння, умисно ухилився від сплати єдиного податку на загальну суму 1 051 695,00 грн., що призвело до фактичного ненадходження в державний бюджет грошових коштів у значних розмірах.
Так, ОСОБА_5 усвідомлюючи покладену на нього відповідальність, як на фізичну особу підприємця, впродовж четвертого кварталу 2018 року, точного часу досудовим розслідуванням не встановлено, перевищено обсяг доходу для платника єдиного податку другої групи визначеного у підпункті 2 пункту 291.4 статті 291 цього Кодексу (1 500 000 гривень), а саме не відображено обсяг доходу, отриманий від провадження господарської діяльності, а саме: реалізації горіху волоського та гарбузового насіння в загальній сумі 7555300 грн., що становить різницю між фактично одержаним та задекларованим доходом та в свою чергу порушив пп.1 п.293.4., абзацу другого пп.2 п.293.8. ст.293 Податкового кодексу України, щодо не нарахування та несплати до бюджету єдиного податку в загальній сумі 1 051 695,00грн., в тому числі за ІV квартал 2018 року 1 051 695,00грн.
Згідно з пп.2 п.291.4. ст.291 Кодексу, друга група суб`єктів господарювання, які застосовують спрощену систему оподаткування, обліку та звітності фізичні особи - підприємці, які здійснюють господарську діяльність з надання послуг, у тому числі побутових, платникам єдиного податку та/або населенню, виробництво та/або продаж товарів, діяльність у сфері ресторанного господарства, за умови, що протягом календарного року відповідають сукупності таких критеріїв: не використовують працю найманих осіб або кількість осіб, які перебувають з ними у трудових відносинах, одночасно не перевищує 10 осіб; обсяг доходу не перевищує 1500000 гривень.
Згідно з п.294.1. ст. 294 Податкового кодексу України, податковим (звітним) періодом для платників єдиного податку першої, другої та четвертої груп є календарний рік.
Податковий (звітний) період починається з першого числа першого місяця податкового (звітного) періоду і закінчується останнім календарним днем останнього місяця податкового (звітного) періоду (п.294.2. ст.294 Кодексу).
Пунктом 296.2 статті 296 Податкового кодексу України визначено, що платники єдиного податку першої та другої груп подають до контролюючого органу податкову декларацію платника єдиного податку у строк, встановлений для річного податкового (звітного) періоду, в якій відображаються обсяг отриманого доходу, щомісячні авансові внески, визначені пунктом 295.1 статті 295 цього Кодексу.
Така податкова декларація подається, якщо платник єдиного податку не допустив перевищення протягом року обсягу доходу, визначеного у пункті 291.4 статті 291 цього Кодексу, та/або самостійно не перейшов на сплату єдиного податку за ставками, встановленими для платників єдиного податку другої або третьої групи.
Податкова декларація подається до контролюючого органу за місцем податкової адреси (п. 296.4. ст. 296 Кодексу).
Згідно з п. 296.5. ст. 296 Кодексу, отримані протягом податкового (звітного) періоду доходи, що перевищують обсяги доходів, встановлених пунктом 291.4 статті 291 цього Кодексу, відображаються платниками єдиного податку в податковій декларації з урахуванням особливостей, визначених підпунктами 296.5.1 - 296.5.5 цієї статті.
Відповідно до пп.296.5.1. п.296.5 ст. 296 Податкового кодексу, платники єдиного податку першої та другої груп подають до контролюючого органу податкову декларацію у строки, встановлені для квартального податкового (звітного) періоду, у разі перевищення протягом року обсягу доходу, визначеного у пункті 291.4 статті 291 цього Кодексу, або самостійного прийняття рішення про перехід на сплату податку за ставками, встановленими для платників єдиного податку другої або третьої (фізичні особи - підприємці) груп, або відмови від застосування спрощеної системи оподаткування у зв`язку з переходом на сплату інших податків і зборів, визначених цим Кодексом.
При цьому у податковій декларації окремо відображаються обсяг доходу, оподаткований за ставками, визначеними для платників єдиного податку першої та другої груп, обсяг доходу, оподаткований за ставкою 15 відсотків, обсяг доходу, оподаткований за новою ставкою єдиного податку, обраною згідно з умовами, визначеними цієї главою, авансові внески, встановлені пунктом 295.1 статті 295 цього Кодексу.
Подання податкової декларації у строки, встановлені для квартального податкового (звітного) періоду, звільняє таких платників від обов`язку подання податкової декларації у строк, встановлений для річного податкового (звітного) періоду.
Згідно з пп. 296.5.2. п.296.5 ст. 296 Податкового кодексу, платники єдиного податку другої групи у податковій декларації окремо відображають:
1) щомісячні авансові внески, визначені пунктом 295.1 статті 295 цього Кодексу;
2) обсяг доходу, оподаткований за кожною з обраних ними ставок єдиного податку;
3) обсяг доходу, оподаткований за ставкою 15 відсотків (у разі перевищення обсягу доходу).
Відповідно до п. 296.6. ст. 296 Кодексу, сума перевищення обсягу доходу відображається у податковій декларації за податковий (звітний) період, у якому відбулося таке перевищення. При цьому отримана сума перевищення доходу, встановленого для платників єдиного податку першої і другої груп, не включається до обсягу доходу, з якого сплачується наступна обрана ставка такими платниками єдиного податку.
Згідно з п. 296.7. ст 296 Кодексу, податкова декларація складається наростаючим підсумком з урахуванням норм пунктів 296.5 і 296.6 цієї статті. Уточнююча податкова декларація подається у порядку, встановленому цим Кодексом.
ОСОБА_6 заповнила та подала податкову декларацію платника єдиного податку фізичної особи підприємця за податковий (звітний) період 2018 рік, в якій відображено обсяг доходу ФОП ОСОБА_5 , платника єдиного податку другої групи в розмірі 956 000,00 грн. Остання не була проінформована ОСОБА_5 про те, що ним отримано прибуток понад 1 500 000 грн. та в свою чергу не ознайомлювалась з книгою обліку доходів, так як її ведення здійснювалося ОСОБА_5 .
Податкову декларацію платника єдиного податку подано з використанням сертифіката, виданого Акредитованим центром сертифікації ключів ІДД ДФС UA-18.
Сума доходу, що перевищує обсяги, встановлені пп. 2 п. 291.4 ст. 291 глави І розділу XIV Податкового кодексу України та оподаткованого за ставкою 15 відсотків, у поданій податковій декларації ФОП ОСОБА_5 не відображалась.
Подання звітної нової та/або уточнюючих податкових декларацій платника єдиного податку фізичної особи підприємця за відповідний податковий (звітний) період не встановлено.
Відповідно до п. 291.6. ст. 291 Податкового кодексу України, платники єдиного податку першої - третьої груп повинні здійснювати розрахунки за відвантажені товари (виконані роботи, надані послуги) виключно в грошовій формі (готівковій та/або безготівковій).
Доходом платника єдиного податку фізичної особи - підприємця є дохід, отриманий протягом податкового (звітного) періоду в грошовій формі (готівковій та/або безготівковій); матеріальній або нематеріальній формі, визначеній пунктом 292.3 цієї статті. При цьому до доходу не включаються отримані такою фізичною особою пасивні доходи у вигляді процентів, дивідендів, роялті, страхові виплати і відшкодування, а також доходи, отримані від продажу рухомого та нерухомого майна, яке належить на праві власності фізичній особі та використовується в її господарській діяльності (пп. 1) п. 292.1. ст. 292 Кодексу).
Згідно з п. 292.6. ст. 292 Податкового кодексу України, датою отримання доходу платника єдиного податку є дата надходження коштів платнику єдиного податку у грошовій (готівковій або безготівковій) формі, дата підписання платником єдиного податку акта приймання-передачі безоплатно отриманих товарів (робіт, послуг). Для платника єдиного податку третьої групи, який є платником податку на додану вартість, датою отримання доходу є дата списання кредиторської заборгованості, за якою минув строк позовної давності.
В ході досудового розслідування отримано виписок (довідок) про рух коштів по рахунках ФОП ОСОБА_5 , відкритих в установі АТ «ІДЕА Банк» (код банку 336310) № НОМЕР_1 ; АБ «УКРГАЗБАНК» (код банку 320478) № НОМЕР_2 , № НОМЕР_3 АТ «ПРАВЕКС БАНК» (код банку 380838) № НОМЕР_4 , а також книги обліку доходів, зареєстрованої від 21.01.2014 року №8337/1.
В ході аналізу виписок по рахункам встановлено фінансові операції із зарахування коштів на рахунок ФОП ОСОБА_5 № НОМЕР_1 АТ «ІДЕА Банк» (код банку 336310) в період з 01.01.2018 по 31.12.2018 на загальну суму 496 300,00 грн., у якості оплати за квасолю та насіння гарбузове. Операцій із зарахування коштів на інші рахунки ФОП ОСОБА_7 в період з 01.01.2018 по 31.12.2018, відповідно до наданих виписок (довідок) не встановлено.
Згідно з пп. 296.1.1. п. 296.1. ст. 296 Кодексу, платники єдиного податку першої і другої груп та платники єдиного податку третьої групи (фізичні особи - підприємці), які не є платниками податку на додану вартість, ведуть Книгу обліку доходів шляхом щоденного, за підсумками робочого дня, відображення отриманих доходів.
Форма книги обліку доходів, порядок її ведення затверджуються центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну фінансову політику. Для реєстрації Книги обліку доходів такі платники єдиного податку подають до контролюючого органу за місцем обліку примірник Книги, у разі обрання способу ведення Книги у паперовому вигляді.
Порядок ведення книги обліку доходів для платників єдиного податку першої, другої та третьої груп, які не є платниками податку на додану вартість, затверджено Наказом Міністерства фінансів України від 19.06.2015 №579, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України від 07.07.2015 року за №800/27245 (далі Наказ №579).
Згідно з п. 2. Наказу №579, Книга ведеться за вибором платника податку в паперовому або в електронному вигляді.
У разі обрання платником податку ведення Книги в паперовому вигляді:
1) платник податку зобов`язаний подати до контролюючого органу за основним місцем обліку примірник Книги, на титульному аркуші якої зазначаються: прізвище, ім`я та по батькові, реєстраційний номер облікової картки платника податків або серія та номер паспорта для фізичних осіб, які мають відмітку в паспорті про право здійснювати будь-які платежі за серією та номером паспорта, податкова адреса;
2) книга прошнурована, пронумерована безоплатно реєструється в контролюючому органі. Книга засвідчується підписом керівника або заступника керівника контролюючого органу та скріплюється печаткою;
3) записи у Книзі виконуються розбірливо чорнилом темного кольору або кульковою ручкою. Внесення виправлень здійснюється шляхом нового запису (з відображенням від`ємного або позитивного значення), який засвідчується підписом платника податку;
4) у разі реєстрації нової Книги протягом податкового (звітного) періоду записи в ній продовжуються наростаючим підсумком, а попередня Книга залишається у платника податку (п. 3 Наказу №579).
Відповідно до п. 5. Наказу №579, записи у Книзі виконуються за підсумками робочого дня, протягом якого отримано дохід, зокрема про кошти, які надійшли на поточний рахунок платника податку та/або які отримано готівкою, вартість безоплатно отриманих товарів (робіт, послуг).
На запит в порядку ст.. 93 КПК України ФОП ОСОБА_5 надав книгу обліку доходів платника першої і другої груп прошнурована, пронумерована, зареєстрована в Кіровоградській ОДПІ ГУ Міндоходів у Кіровоградській області від 21.01.2014 року №8337/1, засвідчена підписом заступника керівника контролюючого органу та скріплена печаткою. Записи у Книзі виконано кульковою ручкою.
В книзі обліку доходів встановлено відображення ФОП ОСОБА_5 суми отриманого доходу за період з 01.01.2018 року по 31.12.2018 року (графа 7) від провадження діяльності в розмірі 8 511 300,00грн., з яких сума у розмірі 7 555 300,00 грн. в свою чергу не були відображені в податковій декларації платника єдиного податку фізичної особи підприємця за податковий (звітний) період 2018 рік ФОП ОСОБА_5 .
Таким чином, сума доходу від провадження діяльності ФОП ОСОБА_5 за даними виписок по рахунку № НОМЕР_1 АТ «ІДЕА Банк» та даними Книги обліку доходів в період з 01.01.2018 по 31.12.2018 становить 8 511 300,00грн., в том числі:
- протягом І кварталу 2018 року 1 298 800,00грн.;
- протягом ІІ кварталу 2018 року 72 500,00грн. (наростаючим підсумком з початку року 1 371 300,00грн.);
- протягом ІІІ кварталу 2018 року 50 000,00грн. (наростаючим підсумком з початку року 1 421 300,00грн.);
- протягом ІV кварталу 2018 року 7 090 000,00грн. (наростаючим підсумком з початку року 8 511 300,00грн.).
Тобто, відповідно до отриманих матеріалів, ФОП ОСОБА_5 перевищено обсяг доходу для платника єдиного податку другої групи, визначеного у підпункті 2 пункту 291.4 статті 291 цього Кодексу (1 500 000 гривень) в четвертому кварталі 2018 року.
При цьому, в порушення пп.8 п.6 Порядку ведення книги обліку доходів для платників єдиного податку першої, другої та третьої груп, які не є платниками податку на додану вартість, затвердженого наказом Мінфіну від 19.06.2015 №579, суму доходу, що оподатковується за ставкою 15% відповідно до підпунктів 1 - 5 пункту 293.4 статті 293 глави 1 розділу XIV Кодексу у графах 7 і 8, не відображено.
Суму перевищення обсягу доходу, визначеного для платника єдиного податку другої групи, в порушення п. 296.6. ст. 296 Податкового кодексу України, ФОП ОСОБА_5 не відображено у податковій декларації за податковий (звітний) період, у якому відбулося таке перевищення.
Розмір доходу, що перевищує обсяг доходу, визначеного для платника єдиного податку другої групи пп.2 п.291.4 ст.291 Кодексу, відповідно виписок по рахунку № НОМЕР_1 в АТ «ІДЕА Банк» та даними книги обліку доходів за період з 01.01.2018 по 31.12.2018, становить 7 011 300,00грн.
Відповідно до пп.1 п. 293.4. ст. 294 Податкового кодексу України, ставка єдиного податку встановлюється для платників єдиного податку першої - третьої групи (фізичні особи - підприємці) у розмірі 15 відсотків до суми перевищення обсягу доходу, визначеного у підпунктах 1, 2 і 3 пункту 291.4 статті 291 цього Кодексу.
Згідно з пп.2 п.293.8. ст.293 Кодексу, платники єдиного податку другої групи, які перевищили у податковому (звітному) періоді обсяг доходу, визначений для таких платників у пункті 291.4 статті 291 цього Кодексу, в наступному податковому (звітному) кварталі за заявою переходять на застосування ставки єдиного податку, визначеної для платників єдиного податку третьої групи, або відмовляються від застосування спрощеної системи оподаткування.
Такі платники до суми перевищення зобов`язані застосувати ставку єдиного податку у розмірі 15 відсотків.
Заява подається не пізніше 20 числа місяця, наступного за календарним кварталом, у якому допущено перевищення обсягу доходу.
Таким чином, відповідно до пп.1 п.293.4 ст.294, абзацу другого пп.2 п.293.8 ст.293 Податкового кодексу України, сума перевищення обсягу доходу, визначеного у пп.2 п.291.4 ст.291 цього Кодексу підлягає оподаткуванню за ставкою 15 відсотків.
Заява щодо переходу на застосування ставки єдиного податку, визначеної для платників єдиного податку третьої групи, або відмови від застосування спрощеної системи оподаткування ФОП ОСОБА_5 не подавалась.
Відповідно до даних особових рахунків (інтегрованих карток платника) ФОП ОСОБА_5 за кодом класифікації доходів бюджету 18050400 (єдиний податок з фiзичних осiб) вид бюджету 50 (місцевий бюджет), за період з 01.01.2018 року по 31.12.2018 року зараховано єдиного податку в загальній сумі 4 467,60грн., що підтверджується оглядом інтегрованої картки платника податків.
Таким чином, в ході аналітичного дослідження встановлено, що єдиний податок за ставкою 15% до суми перевищення обсягу доходу ФОП ОСОБА_5 самостійно не нараховувався та у строки, визначені п. 295.7. ст. 295 Податкового кодексу України до бюджету не перераховувався.
Під час допиту ОСОБА_5 , показав, що займається купівлею волоських горіхів, насіння гарбузового та квасолі з метою подальшого продажу. Господарську діяльність здійснює за адресою: АДРЕСА_4 там і знаходяться обладнання для сортування, очищення та підготовки горіхів волоських, насіння гарбузового. Використовує працю п`яти найманих працівників, які безпосередньо займаються сортуванням, навантаженням та розвантаженням продукції. Особисто громадянин ОСОБА_5 , як фізична особа-підприємець, здійснює пошук постачальників сільськогосподарської продукції, а також покупців готових товарів (горіхів, насіння, квасолі). Домовленості щодо купівлі-продажу партії відбувається в телефонному режимі, зразки продукції та документи надсилаються поштою. Транспортування продукції здійснюється транспортом та за рахунок постачальників/покупців, так як необхідними транспортними засобами не володіє.
Електронний кваліфікаційний підпис ФОП ОСОБА_5 передано громадянці ОСОБА_6 , яка за усним дорученням здійснює подання податкових декларацій та звітності.
Облік продукції та отриманого доходу (виручки) здійснюється ОСОБА_5 особисто. Записи в книзі обліку доходів, зареєстрованій в Кіровоградській ОДПІ від 2014 року, вчинено власноруч. Розрахунки за поставлений (реалізований) товар здійснювались переважно у готівковій формі. Дохід, відображений в книзі, отримано від реалізації горіхів волоський суб`єктам господарювання-юридичним особам. При цьому, ОСОБА_5 зазначив, що безпосередньо з посадовими (службовими) особами таких юридичних осіб не знайомий, спілкування здійснювалось в телефонному режимі з громадянином на ім`я ОСОБА_8 .
ОСОБА_6 показала, що на прохання ОСОБА_5 здійснювала подання податкових декларації до контролюючого органу за винагороду. Інформацію, необхідну для заповнення декларації (звіту) надавав їй безпосередньо ОСОБА_5 засобами телефонного зв`язку, в тому числі, короткими текстовими повідомленнями. Будь-яких письмових договорів щодо надання відповідних послуг не укладалось.
Враховуючи вищевикладене, податковий обов`язок платника податку щодо обчислення, декларування та сплати суму єдиного податку за 2018 рік, відповідно до вимог п.36.1 ст.36 Податкового кодексу України, ФОП ОСОБА_5 не виконано.
Згідно з п. 36.5. ст. 36 Податкового кодеку України, відповідальність за невиконання або неналежне виконання податкового обов`язку несе платник податків, крім випадків, визначених цим Кодексом або законами з питань митної справи
Відповідно до пп. 47.1.2 п. 47.1 ст. 47 Податкового кодексу України, відповідальність за неподання, порушення порядку заповнення документів податкової звітності, порушення строків їх подання контролюючим органам, недостовірність інформації, наведеної у зазначених документах, несуть фізичні особи - платники податків та їх законні чи уповноважені представники у випадках, передбачених законом.
Враховуючи вищевикладеним, фізичною особою підприємцем ОСОБА_5 в порушення пп.1 п.293.4., абзацу другого пп. 2 п.293.8. ст.293 Податкового кодексу України, не нараховано та несплачено до бюджету єдиного податку в загальній сумі 1 051 695,00 грн., в тому числі за ІV квартал 2018 року 1 051 695,00 грн.
Таким чином, фізична особа підприємець ОСОБА_5 , будучи відповідальним за правильність нарахування і своєчасність перерахування платежів до державного бюджету, точний облік результатів фінансово-господарської діяльності, відповідальним за організацію бухгалтерського обліку і забезпечення фіксації фактів здійснення всіх господарських операцій в первинних документах, складання достовірної бухгалтерської звітності, сплату податків, при здійсненні фінансово-господарської діяльності ФОП ОСОБА_5 , діючи умисно, в порушення пп.1 п. 293.4., абзацу другого пп.2 п.293.8 ст. 293 Податкового кодексу України, шляхом не нарахування та несплати до бюджету єдиного податку в загальній сумі 1 051 695,00грн., в тому числі за ІV квартал 2018 року 1 051 695,00 грн., умисно ухилився від сплати податків на загальну суму 1 051 695,00 грн., що підтверджено висновком судово - економічної експертизи щодо фінансово господарської діяльності ФОП ОСОБА_5 з період з 01.01.2018 по 31.12.2018 № 8/169СЕ-19 від 20.09.2019.
Таким чином, фізична особа-підприємець ОСОБА_5 своїми умисними протиправними діями скоїв умисне ухилення від сплати податків, що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчинене особою, що займається підприємницькою діяльністю без створення юридичної особи, яка зобов`язана їх сплачувати, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів у значних розмірах, тобто скоїв кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст.212 КК України.
24.09.2019 ОСОБА_5 оголошено та вручено письмове повідомлення про підозру у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.212 КК України.
Однак, 19.09.2019 ОСОБА_5 було в повному обсязі погашено перед бюджетом держави заборгованість на загальну суму 1 051 695,00 грн. згідно платіжного доручення №1 від 19.09.2019 .
Факт погашення заподіяної шкоди у повному обсязі підтверджується відповідями ГУ ДПС у Кіровоградській області від 23.09.2019 №950/10/11-28-06-02-50 та ГУ ДКСУ у Кіровоградській області від 23.09.2019 № 05-17-06/4644.
В судовому засіданні прокурор заявив клопотання про закриття кримінального провадження №0000037 від 05.06.2019 за підозрою ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України у зв`язку з набранням чинності законом, яким скасована кримінальна відповідальність за діяння, вчинене особою, тобто відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 284 КПК України.
Підозрюваний та захисник не заперечили щодо задоволення заявленого у суді клопотання.
Так, 25 вересня 2019 набрав чинності Закон України № 101Х від 18.09.2019 «Про внесення змін до Кримінального кодексу України та Кримінального процесуального кодексу України щодо зменшення тиску на бізнес», відповідно до якого у примітці до ст. 212 КК України під значним розміром коштів слід розуміти суми податків, зборів і інших обов`язкових платежів, які в 3000 і більше разів перевищують установлений законодавством неоподаткований мінімум доходів громадян.
Тобто на цей час, з урахуванням змін до примітки ст. 212 Кримінального кодексу України, що набрали чинності 25.09.2019, для кваліфікації дій ОСОБА_5 , необхідно встановити фактичне ненадходження податків, зборів і інших обов`язкових платежів станом на 2017 рік. Так, ця сума становить 2 643 000 грн (881 грн х 3000 НМДГ).
З урахуванням того, діями підозрюваного ОСОБА_5 було заподіяно державі шкоду у формі несплачених податків на загальну суму 1 051 695 грн., тобто меншу, ніж визначену Законом України № 101Х від 18.09.2019 «Про внесення змін до Кримінального кодексу України та Кримінального процесуального кодексу України щодо зменшення тиску на бізнес», який набрав чинності 25.09.2019.
Отже, з набрання чинності цим Законом змінилось поняття «кошти у значних розмірах», як ознаки складу злочину, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України, що призвело до часткової декриміналізації.
Згідно зі ст. 58 Конституції України закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.
Згідно з ч. 1 ст. 5 Кримінального кодексу України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.
Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 284 КПК України кримінальне провадження закривається у разі, якщо, зокрема, набрав чинності закон, яким скасована кримінальна відповідальність за діяння, вчинене особою.
Відповідно до п. 2 ч. 3 ст. 314 КПК України у підготовчому судовому засіданні суд має право прийняти ряд рішень, зокрема, закрити провадження у випадку встановлення підстав, передбачених пп.4-8 ч. 1, ч. 2 ст. 284 КПК України.
На підставі викладеного, суд приходить до висновку щодо наявності обґрунтованих підстав для задоволення клопотання прокурора про закриття кримінального провадження №0000037 від 05.06.2019 за підозрою ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України у зв`язку з набранням чинності законом, яким скасована кримінальна відповідальність за діяння, вчинене особою, тобто відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 284 КПК України.
Керуючись ч.1 ст.5 КК України, п.4 ч.1 ст.284, ст.314, ст.369-372 КПК України, суд

постановив:

Закрити провадження внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000037 від 05.06.2019 за підозрою ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.212 КК України, на підставі п.4 ч.1 ст.284 КК України, у зв`язку з набранням чинності 25.09.2019 Законом України № 101Х від 18.09.2019 «Про внесення змін до Кримінального кодексу України та Кримінального процесуального кодексу України щодо зменшення тиску на бізнес».

Ухвала може бути оскаржена до Кропивницького апеляційного суду протягом семи днів з дня її проголошення.

Суддя Ленінського

районного суду

м. Кіровограда ОСОБА_9