ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 635/7305/18 Головуючий у 1 інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11кп/818/638/19 Суддя-доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 червня 2019 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Харківського апеляційного суду у складі:

головуючого судді - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі - ОСОБА_5 ,

за участю прокурора - ОСОБА_6 ,

засудженого - ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду міста Харкова в режимі відеоконференції апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Харківського районного суду Харківської областівід 09 листопада 2018 року про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання , -

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 22.09.2017 року ОСОБА_7 засуджений за ч.2 ст.185, ст.71 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі.
Початок строку відбування покарання 22.06.2017 року, кінець 22.12.2020 року.
Засуджений ОСОБА_7 звернувся до Харківського районного суду Харківської області з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання на підставі ч. 5 ст. 72 КК України.
Ухвалою Харківського районного суду Харківської областівід 09 листопада 2018 року відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання

Суд обґрунтував прийняте рішення тим, що ОСОБА_7 був затриманий 22 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Закону України №2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України» від 18.05.2017 року, у зв`язку з чим до нього підлягають застосування положення саме цього Закону.

Не погодившись з рішенням районного суду засуджений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу, в якій просить застосувати до нього положення ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року), зарахувавши в строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а саме з 22.06.2017 року до набрання вироку Вінницького міського суду Вінницької області від 22.09.2017 рокузаконної сили, тобто до 29.11.2017 року включно.
В обґрунтування вимог посилається на те, що суд першої інстанції безпідставно відмовив йому в задоволенні клопотання про зарахування в строк покарання строку попереднього ув`язнення відповідно до ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року).

Заслухавши доповідь судді; доводи засудженого, який просив задовольнити його апеляційну скаргу; думку прокурора щодо можливості задоволення поданої апеляційної скарги, дослідивши матеріали провадження та особової справи засудженого, колегія суддів вважає, що належить задовольнити апеляційну скаргу ОСОБА_7 , зважаючи на наступне.

Як вбачається з матеріалів судового провадження та особової справи засудженого, ОСОБА_7 вчинив злочин за вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 22.09.2017 року до 20 червня 2017 року.
Відповідно до відомостей протоколу затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину, ОСОБА_7 був затриманий 22.06.2017 року і щодо нього продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом України № 2046-VIII.
Строк відбуття покарання ОСОБА_7 визначено рахувати з 22.06.2017 року.
Ухвалою Апеляційного суду Вінницької області від 29.11.2017 року вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 22.09.2017 року стосовно ОСОБА_7 залишено без змін (арк.21-24 особової справи).
Відповідно до розпорядження, вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 22.09.2017 року набрав законної сили 29.11.2017 року.
При цьому належить врахувати, згідно з ч.ч.1, 2 ст.5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість. Закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.
Таким чином, відповідно до ст. 5 КК України та з урахуванням правового висновку Верховного Суду, що міститься в постанові від 29 серпня 2018 року по справі №663/537/17, до засудженого ОСОБА_7 підлягають застосуванню положення ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, оскільки він вчинив злочин за фактичних обставин, які встановленні вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 22.09.2017 року, до 20.06.2017 року.
Вказані обставини свідчать про неправильне застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність, а саме: незастосування закону, який підлягав застосуванню - ч.5 ст.72 КК України в редакції від 26.11.2015 року, що обумовлює скасування оскаржуваної ухвали та необхідність постановлення свого рішення судом апеляційної інстанції, відповідно до вимог п.4 ч.1 ст.407, п.4 ч.1 ст.409, п.п.1 ч.1 ст.413 КПК України.
Керуючись ст.ст. 405, 407, 409, 413, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити.
Ухвалу Харківського районного суду Харківської областівід 09 листопада 2018 року про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання скасувати.
Клопотання ОСОБА_7 про зарахування у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення задовольнити.
Зарахувати ОСОБА_7 у строк відбуття покарання, призначеного вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 22 вересня 2017 року, на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року), строк попереднього ув`язнення з 22 червня 2017 року до 29 листопада 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий

Судді