Справа № 738/1758/18
№ провадження 1-в/738/236/2018
УХВАЛА
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

08 листопада 2018 року м. Мена

Менський районний суд Чернiгiвської областi в складi:
суддi ОСОБА_1 ,
секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,
розглянувши у відкритому судовому засiданнi в м. Мена Чернігівської області в режимі відеоконференції клопотання засудженого ОСОБА_3 про зарахування в строк покарання терміну попереднього ув`язнення,
за участю учасників судового провадження:
прокурора - ОСОБА_4 ,
захисника - ОСОБА_5 ,
засудженого - ОСОБА_3

В С Т А Н О В И В:

До Менського районного суду Чернігівської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_3 про зарахування в строк покарання за вироком Хорольського районного суду Полтавської області від 10 лютого 2014 року терміну попереднього ув`язнення. Засуджений просить зарахувати строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 23 серпня 2018 року у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VIII з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі та звільнити його від відбування покарання у зв`язку з відбуттям ним покарання призначеного вказаним вироком.
Засуджений та його захисник в судовому засіданні підтримали заявлене клопотання та просили його задовольнити в повному обсязі.
В судовому засіданні прокурор не заперечував проти задоволення клопотання засудженого, з огляду на правовий висновок Великої Палати Верховного Суду у постанові від 29 серпня 2018 року щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України.
Представник Державної установи «Менська виправна колонія №91» в судове засідання не з`явився, про час та місце розгляду клопотання повідомлений належним чином.
Відповідно до ч.5 ст. 539 КПК України неприбуття в судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені про місце та час розгляду клопотання (подання), не перешкоджає проведенню судового розгляду.
Заслухавши пояснення засудженого та його захисника, думку прокурора, дослідивши надані суду матеріали та особову справу засудженого встановив наступне.
ОСОБА_3 засуджений вироком Хорольського районного суду Полтавської області від 10 лютого 2014 року за п.п.6,11,12 ч.2 ст.115, ч.1 ст.263, ч.1 ст.70 КК України до 13 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке належить йому на праві власності. Відповідно до вказаного вироку строк відбування покарання ОСОБА_3 рахується з 15 квітня 2011 року.
До набрання вироком законної сили запобіжний захід ОСОБА_3 залишено незмінним тримання під вартою.
Ухвалою апеляційного суду Полтавської області від 27 серпня 2014 року вирок Хорольського районного суду Полтавської області від 10 лютого 2014 року змінено, виключено з вироку вказівку про засудження ОСОБА_3 за п.11 ч.2 ст.115 КК України.
Ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 17 вересня 2015 року скасовано ухвалу апеляційного суду Полтавської області від 27 серпня 2014 року, справу направлено на новий апеляційний розгляд.
Ухвалою апеляційного суду Полтавської області від 23 серпня 2018 року вирок Хорольського районного суду Полтавської області від 10 лютого 2014 року залишено без змін, зараховано ОСОБА_3 у строк покарання час його перебування під вартою з 15 квітня 2011 по 27 серпня 2014 року, відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону від 26 листопада 2015 року №838-VIII), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з 28 серпня 2014 по 17 вересня 2015 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, а з 18 вересня 2015 по 20 червня 2017 року відповідно до ч.5 ст.72 КК України ( в редакції Закону від 26 листопада 2015 року №838-VIII) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а період з 21 червня 2017 по 23 серпня 2018 року включно, відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону №2046-VIII від 18 травня 2017 року) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Згідно з розпорядженням про виконання вироку, що набрав законної сили, вирок Хорольського районного суду Полтавської області від 10 лютого 2014 року набрав законної сили 23 серпня 2018 року.
Відповідно до вимог частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Пунктом 2 розділу ІІ "Прикінцеві положення" Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VIII визначено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом (24.12.2015) набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
Закон України від 26 листопада 2015 № 838-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином поліпшує становище особи у розумінні ст. 5 КК України, а тому положення частини п`ятої статті 72 КК України в редакції цього Закону мають зворотну дію у часі, тобто поширюються на осіб, які відбувають покарання.
Відповідно до частини першої статті 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
У абзаці 4 частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII зазначено, що у строк попереднього ув`язнення включається строк : а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі в судовому розгляді кримінального провадження.
Таким чином, строк попереднього ув`язнення, виходячи із аналізу положень частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII та Закону України «Про попереднє ув`язнення», складає період з визначеної у вироку дати затримання особи до набрання вироком законної сили.
При цьому, відповідно до норм статті 532 КПК України вирок суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції. Судові рішення суду апеляційної інстанції набирають законної сили з моменту їх проголошення.
21 червня 2017 року набрав чинності Закон України №2046-VIII, відповідно до якого частина п`ята статті 72 КК України викладена в наступній редакції: «попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».
Великою Палатою Верховного Суду у постанові від 29 серпня 2018 року надано правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої частиною 5 статті 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), згідно з яким, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом України № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII. У такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
При цьому, відповідно до частини п`ятої та шостої статті 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права; висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються судами при застосуванні таких норм права.
Враховуючи викладене, суд приходить до висновку про задоволення клопотання засудженого ОСОБА_3 та вважає необхідним зарахувати йому в строк покарання за вироком Хорольського районного суду Полтавської області від 10 лютого 2014 року строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 23 серпня 2018 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII.
Згідно з положеннями ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року, чинній до 20 червня 2017 року) суд має звільнити засудженого від відбування покарання, якщо строк попереднього ув`язнення, відбутий засудженим у межах кримінального провадження, дорівнює або перевищує фактично призначене йому основне покарання, передбачене частиною першою цієї статті.
З огляду на зарахований строк попереднього ув`язнення в строк покарання за вироком Хорольського районного суду Полтавської області від 10 лютого 2014 року, засуджений ОСОБА_3 фактично відбув покарання за вказаним вироком та підлягає негайному звільненню від відбування покарання.

Керуючись ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року за №838-VIII, ст.537, 539 КПК України, суд

У Х В А Л И В:

Клопотання засудженого ОСОБА_3 про зарахування в строк покарання терміну попереднього ув`язнення задовольнити.
Засудженому ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зарахувати в строк покарання у виді позбавлення волі термін попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 23 серпня 2018 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року за №838-VIII.

Засудженого ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , звільнити від відбування покарання за вироком Хорольського районного суду Полтавської області від 10 лютого 2014 року з Державної установи «Менська виправна колонія (№91)» у зв`язку із відбуттям призначеного строку покарання негайно.
Ухвала може бути оскаржена до Чернігівського апеляційного суду протягом 7 днів з дня її оголошення, а засудженим в той же термін з моменту її отримання.
Повний текст ухвали виготовлений 12 листопада 2018 року.

Суддя ОСОБА_1