Справа 688/4191/18
№ 1-в/688/229/18
Ухвала
Іменем України

26 листопада 2018 року м. Шепетівка

Шепетівський міськрайонний суд Хмельницької області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3 ,

представника ДУ «Шепетівська виправна колонія №98» ОСОБА_4 (у режимі відеоконференції),

засудженого ОСОБА_5 (у режимі відеоконференції)

розглянувши у відкритому судовому засіданні у режимі відеоконференцзв`язку з Державною установою «Шепетівська виправна колонія №98» в залі судових засідань в м.Шепетівці судове провадження за клопотанням адвоката ОСОБА_6 в інтересах засудженого

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Росолівці Красилівського району Хмельницької області, проживаючого в АДРЕСА_1 , українця, громадянина України, з професійно-технічною освітою, одруженого, на утриманні троє неповнолітніх дітей, до засудження працював майстром-електриком ТОВ «Моноліт», раніше не судимого;

про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання,

встановив:
14 листопада 2018 року адвокат ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_5 звернувся до суду з клопотанням про зарахування останньому строку попереднього ув`язнення у строк покарання, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за період з 21 червня 2017 року по 28 грудня 2017 року включно. В обґрунтування клопотання зазначив, що до засудженого не може бути застосована ч.5 ст.72 КК України, в редакції Закону №2046-УШ, який набрав чинності 21 червня 2017 року, оскільки запобіжний захід у виді тримання під вартою застосований до засудженого до набрання чинності вищезазначеним Законом, а тому зарахуванню підлягає весь період перебування засудженого в слідчому ізоляторі, з розрахунку один день ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Захисник засудженого ОСОБА_6 в судове засідання не з`явився, подав заяву про розгляд справи без його участі, клопотання в інтересах засудженого підтримав.

В судовому засіданні засуджений ОСОБА_5 підтримав клопотання захисника, з підстав, викладених у ньому, просив задовольнити.

Представник ДУ «Шепетівська виправна колонія №98» просив зарахувати у строк покарання засудженого строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по день набрання законної сили вироком суду, тобто по 12 жовтня 2017 року.

Прокурор визнав клопотання засудженого та його захисника підлягаючим частковому задоволенню, шляхом зарахування строку попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 12 жовтня 2017 року.

Заслухавши учасників судового провадження, дослідивши матеріали справи, суд вважає, що клопотання підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного.

Процедура зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання визначається за правилами, передбаченими ст. 72 КК України.

Частиною 5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 21 листопада 2015 року №838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», що набрав чинності 24 грудня 2015 року, визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон України №2046-VIII від 18 травня 2017 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», яким ч.5 ст.72 КК України викладено в новій редакції, відповідно до якої попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.
Оскільки норма ч.5 ст.72 КК України про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є складовою частиною інституту призначення покарання, тобто нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права, яка іншим чином поліпшує становище особи у розумінні ст.5 КК України, тому при вирішенні питання про зарахування строку попереднього ув`язнення до строку покарання, слід враховувати час вчинення особою злочину та застосовувати правила дії у часі Закону України про кримінальну відповідальність.

Такий висновок міститься у Постанові Великої Палати Верховного Суду України від 29 серпня 2018 року в справі№663/537/17 провадження №13-31кс18.

Відповідно до протоколу затримання ОСОБА_5 10 травня 2017 року затриманий як особа, підозрювана у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.296 КК України.

Вироком Старокостянтинівського районного суду Хмельницької області від 11 січня 2017 року ОСОБА_5 визнаний винним за ч.2 ст.296 КК України і йому призначено покарання у виді 2 років 6 місяців позбавлення волі. ОСОБА_5 виправдано за ч.2 ст. 121 КК України.
Вироком апеляційного суду Хмельницької області від 12 жовтня 2017 року скасовано вирок Старокостянтинівського районного суду від 11 січня 2017 року щодо ОСОБА_5 в частині його виправдання за ч. 2 ст. 121 КК України, перекваліфікації дій з ч.2 ст.121 на ч.1 ст.121 КК України і призначення покарання. Ухвалено новий вирок, яким ОСОБА_5 визнано винуватим за ч.2 ст.121 КК України і призначено йому покарання із застосуванням ч.1 ст.69 КК України у виді 5 років позбавлення волі, за ч.2 ст.296 КК України у виді 2 років 6 місяців позбавлення волі, на підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань остаточно визначено покарання у виді 6 років позбавлення волі. На підставі ч.5 ст.72 КК України у строк відбуття покарання зараховано строк попереднього ув`язнення з 10 травня 2017 року по 20 червня 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Постановою Верховного Суду від 18 жовтня 2018 року вирок апеляційного суду Хмельницької області від 12 жовтня 2017 року щодо ОСОБА_5 змінено: призначено пом`якшене покарання: за ч.2 ст. 121 КК України із застосуванням ст. 69 КК України у вид і 3 років 6 місяців позбавлення волі; за ч.2 ст.296 КК України у виді 2 років 6 місяців позбавлення волі; на підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим ОСОБА_5 остаточно визначено покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців.

Оскільки ОСОБА_5 вчинив злочин до 20 червня 2017 року і щодо нього продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом №2046-VIII і до набрання вироком законної сили 18 жовтня 2018 року, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII (відповідно до принципу переживаючої (ультраактивної) дії закону).

Клопотання в частині зарахування періоду утримання в слідчому ізоляторі після набрання вироком законної сили не підлягає задоволенню з огляду на таке.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України у строк покарання у вигляді позбавлення волі зараховується попереднє ув`язнення, яке відповідно до Закону України «Про попереднє ув`язнення» є запобіжним заходом, застосованим до засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно до ч.4 ст.532 КПК України вирок суду апеляційної інстанції набрав законної сили з моменту його проголошення. Судове рішення, що набрало законної сили звертається до виконання в порядку, визначеному ст. 535 КПК України.

Оскільки запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, обирався до засудженого до набрання вироком законної сили, він припинив свою дію 18 жовтня 2018 року, і з того часу засуджений ОСОБА_5 відбував покарання у виді позбавлення волі.

За таких обставин до строку покарання засудженому ОСОБА_5 слід зарахувати строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 18 жовтня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

На підставі викладеного, керуючись ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838- VIII, ст.ст. 395, 537, 539 КПК України суд,

ухвалив:

Клопотання засудженого ОСОБА_5 задовольнити частково.

Зарахувати ОСОБА_5 в строк покарання, призначеного вироком апеляційного суду Хмельницької області від 12 жовтня 2017 року, зміненого постановою Верховного Суду від 18 жовтня 2018 року, строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 18 жовтня 2017 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII.

В решті клопотання відмовити.

Ухвала може бути оскаржена до Хмельницького апеляційного суду протягом семи днів з дня її оголошення.

Суддя: