Кропивницький апеляційний суд
Провадження № 11-кп/4809/138/18 Головуючий у суді І-ої інстанції ОСОБА_1
Доповідач у суді ІІ-ої інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27.11.2018 року. Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Кропивницького апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 ОСОБА_4 ,

з участю: секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

засудженого ОСОБА_7
розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Кропивницькому матеріали подання ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України, за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 05.09.2018 року , якою щодо
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця смт. Гоностаївка Горностаївського району Херсонської області, освіта повна загальна середня, одруженого, працездатного, не працюючого, раніше судимого

-17.12.2004 року вироком Каховського міськрайонного суду Херсонської області за ч. 3 ст. 152 КК України на 10 років позбавлення волі,

-24.09.2014 року вироком Великолопетиського районного суду Херсонської області за ч. 2 ст. 307, ч. 1 ст. 317, ч. 1 ст. 70 КК КК України на 8 років позбавлення волі,

відмовлено в задоволенні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання,
В С Т А Н О В И Л А:

Засуджений ОСОБА_7 звернувся до Ленінського районного суду м. Кіровограда з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України.
Ухвалою Ленінського районного суду м. Кіровограда від 05.09.2018 року відмовлено в задоволенні зазначеного клопотання.
Своє рішення районний суд мотивував тим, що в судовому засіданні засуджений ОСОБА_7 повідомив, що не писав таке клопотання.

В апеляційній скарзі ОСОБА_7 просить скасувати ухвалу слідчого судді та розглянути його клопотання. Під час апеляційного розгляду встановити, вирок Великолопетиського районного суду Херсонської області до цього часу не набрав законної сили, зарахувати один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі та звільнити його з-під варти у зв`язку з відбуттям терміну покарання..
Свої вимоги апелянт мотивує тим, що суддя районного суду не повно доповіла всі складові частини його клопотання. Вважає, що його клопотання було перекручене.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який не заперечував проти часткового задоволення апеляційної скарги , вивчивши матеріали клопотання та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що її слід задовольнити частково, з таких підстав.

Згідно з до ч. 1 ст. 539 КПК України питання, які виникають під час та після виконання вироку вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках, встановлених законом.

Як вбачається матеріалів подання ОСОБА_7 звернувся до Ленінського районного суду м. Кіровограда з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України.
В суді апеляційної інстанції та в апеляційній скарзі ОСОБА_7 підтримав клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання, проте зазначив, що він подав апеляційну скаргу, яка до цього часу не розглянута, а тому вирок суду першої інстанції до цього часу не набрав законної сили.

На думку колегії суддів суд першої інстанції помилково прийшов до висновку про те, що ОСОБА_7 відмовився від клопотання, оскільк у будь-якому разі повинен був прийняти рішення, яке пом`якшує становище засудженого.
Відповідно до ст. 72 ч. 5 КК зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того ж кримінального провадження (тобто в межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення) провадиться з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Як вбачається з матеріалів особової справи ОСОБА_7 з 11 червня 2018 року утримується під вартою в рамках кримінального провадження, за яким його засуджено вироком Великолопетиського районного суду Херсонської області від 24.09.2014 року.

Також в матеріалах особової справи наявна інформація, стосовно того, що ОСОБА_7 оскаржував вищезазначений вирок районного суду до Апеляційного суду Херсонської області.
Однак ухвалою Апеляційного суду Херсонської області від 01.12.2014 року ОСОБА_7 повернуто апеляційну скаргу на вирок Великолопетиського районного суду Херсонської області від 24.09.2014 року. Дана ухвала не оскаржена засудженим, при цьому в матеріалах особової справи наявний лист Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 27.07.2015 року, яким ОСОБА_7 роз`яснено право на касаційне оскарження.

Відповідно до вимог ч.1, 2 ст. 532 КПК України вирок або ухвала суду першої інстанції, ухвала слідчого судді, якщо інше не передбачено цим Кодексом, набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого цим Кодексом, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.
Отже, Великолопетиського районного суду Херсонської області від 24.09.2014 року набрав законної сили 01.12.2014 року, , а саме після ухвалення рішення Апеляційного суду Херсонської області, яким повернуто ОСОБА_7 його апеляційну скаргу. За таких підстав, твердження апеляції засудженого в цій частині є необґрунтованими.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року), п. 2 Перехідних положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України, щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» слід зарахувати засудженому ОСОБА_7 один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з дня обрання йому запобіжного заходу тримання під вартою - 11.06.2014 року по день набрання вироком законної сили - 01.12.2014 року, оскільки вказаний термін він перебував під вартою в місцях попереднього ув`язнення.

Враховуючи наведене, колегія суддів приходить до висновку про те ОСОБА_7 у відповідності до ч.2 ст.404 КК України необхідно в строк відбування покарання час його попереднього ув`язнення, з 11 червня 2014 року по 01 грудня 2014 року, включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення - за два дні позбавлення волі.

Керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407, 409, 537, 539 КПК України, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 - задовольнити частково.
Ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 05.09.2018 року , якою відмовлено ОСОБА_7 в задоволенні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, - скасувати.
У відповідності до ч.2 ст.404 КК України, зарахувати ОСОБА_7 в строк відбування покарання час його попереднього ув`язнення, з 11 червня 2014 року по 01 грудня 2014 року, включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення - за два дні позбавлення волі.
Ухвала набирає законної сили з дня проголошення є остаточною і оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4