ЧЕРНІВЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

03 травня 2019 року м. Чернівці
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Чернівецького апеляційного суду у складі:

Головуючого ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3
з участю секретаря ОСОБА_4
учасників судового провадження: прокурора ОСОБА_5 , обвинуваченого ОСОБА_6 , захисника ОСОБА_7 , представника потерпілого ОСОБА_8
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу прокурора Чернівецької місцевої прокуратури ОСОБА_9 на ухвалу Першотравневого районного суду м. Чернівців від 26.03.2019 року в кримінальному провадженні №0001197,-

В С Т А Н О В И Л А :
Ухвалою Першотравневого районного суду м.Чернівців від 26.03.2019 року ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , жителя АДРЕСА_1 , маючого вищу освіту, одруженого, маючого на утриманні одну малолітню дитину, працюючого виконуючим обов`язки директора обласної бази спеціального медичного постачання, не судимого, учасника бойових дій, гр.України, який обвинувачувався у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст.367 ч.1 КК України, звільнено від кримінальної відповідальності у зв`язку з передачею його на поруки трудовому колективу Обласної бази спеціального медичного постачання, за умови, що він протягом року з дня передачі на поруки виправдає довіру колективу, не ухилятиметься від заходів виховного характеру та не порушуватиме громадський порядок. Цією ж ухвалою кримінальне провадження №№0001197 щодо ОСОБА_6 закрито.

Досудовим слідством ОСОБА_6 обвинувачувався в тому, в період часу з червня по серпень 2018 року він вчинив службову недбалість при наступних обставинах:
Розпорядженням голови Чернівецької обласної державної адміністрації за №155 від 01.09.2016 р. ОСОБА_6 призначений на посаду тимчасово виконуючого обов`язки директора Обласної бази спеціального медичного постачання.
22.09.2016 року Наказом №56 Обласної бази спеціального медичного постачання Департаменту охорони здоров`я Чернівецької обласної державної адміністрації ОСОБА_6 з 23.09.2016 призначено тимчасово виконуючим обов`язки директора Обласної бази спеціального медичного постачання з правом першого підпису на фінансових документах.
26.09.2016 року Чернівецька міська рада в особі голови Чернівецької обласної ради ОСОБА_10 , Департамент охорони здоров`я Чернівецької обласної державної адміністрації в особі директора Департаменту ОСОБА_11 , згідно Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», «Про місцеві державні адміністрації», рішення XIV сесії Чернівецької обласної ради VI скликання за №184-14/12 від 25.12.2012 р. та висновку постійної комісії обласної ради з питань приватизації та управління об`єктами спільної власності територіальних громад сіл, селищ, міст області від 26.08.2016 року заключили з ОСОБА_6 строковий трудовий договір, згідно якого останнього призначено на посаду керівника об`єкту спільної власності територіальних громад, сіл, селищ, міст в області - тимчасово виконуючого обов`язки директора Обласної бази спеціального медичного постачання (далі - Об`єкт).
Відповідно до п.1 трудового договору ОСОБА_6 зобов`язався безпосередньо і через адміністрацію закладу здійснювати поточне управління (керівництво) Об`єктом, забезпечувати статутну діяльність Об`єкту та найбільш ефективне його професійне функціонування, розвиток його матеріальної і соціальної бази, раціональне використання і зберігання майна.
Згідно умов трудового договору ОСОБА_6 зобов`язаний: організовувати роботу об`єкту щодо мети і предмету діяльності, відповідно до статуту; забезпечувати раціональне та ефективне цільове використання бюджетних коштів, що передбачені для утримання Об`єкту.
Відповідно до п.4.1.Договору - діяти від імені Об`єкту, представляти і захищати його інтереси у відносинах з іншими підприємствами, установами та організаційними усіх форм власності, укладати господарські та інші обов`язки.
Таким чином, ОСОБА_6 , обіймаючи посаду тимчасово виконуючого обов`язки директора Обласної бази спеціального медичного постачання, будучи наділеним організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарськими обов`язками, тобто будучи службовою особою комунальної установи, через несумлінне ставлення до виконання функціональних обов`язків, передбачених п.2.17 Строкового трудового договору від 26.09.2016 р., п.п.1, п.9 Розділу IV Статуту Обласної бази спеціального медичного постачання, затвердженого Розпорядженням Чернівецької обласної ради №171 від 16.09.2016 р., діючи в порушення вимог ст.49 Бюджетного кодексу України, своїми протиправними діями спричинив істотну шкоду громадським інтересам та інтересам Обласної бази спецмедпостачання, за наступних обставин.
Так, 28.06.2018 року рішенням тендерного комітету Обласної бази спеціального медичного постачання оголошено тендер на закупівлю твердого палива (вугілля кам`яне марки ДГР (0-200) (або еквівалент) у м.Сторожинець та м.Новоселиця Чернівецької області. Переможцем проведеного тендеру стало Товариство з обмеженою відповідальністю «Центральна Збагачувальна Фабрика «2017» (код , юридична адреса: Запорізька область, м.Токмак, вул. Шевченка, 34/60).
24.07.2018 року між Товариством з обмеженою відповідальністю «Центральна Збагачувальна Фабрика «2017» та Обласною базою спеціального медичного Постачання, в особі директора ОСОБА_6 , укладено Договір Поставки №1807/03, який підписаний уповноваженими особами та скріплений печатками.
Згідно з умовами договору поставки №1807/03 від 24.07.2017 р., ТОВ «Центральна Збагачувальна Фабрика «2017»зобов`язується поставити Обласній базі спеціального медичного постачання товар вугілля марки ДГР (0-200) в кількості 75 тонн, загальною вартістю 107 250 грн.
Відповідно до п.2.1. договору поставки №1807/03 від 24.07.2017 р. поставка вважається виконаною коли товар завантажений у транспортний засіб, наданий покупцем або коли товар наданий у розпорядження перевізника.
Відповідно до п.2.2. договору поставки №1807/03 від 24.07.2018 р., разом з товаром ТОВ «Центральна Збагачувальна Фабрика «2017» повинно надати Обласній базі спеціального медичного постачання наступні документи: видаткову накладну, рахунок-фактуру, посвідчення якості, товарно-транспортну накладну».
Відповідно до п.4.2. договору поставки №1807/03 від 24.07.2018 р. «Датою поставки Товару вважається дата, яка вказана у видатковій накладній Постачальника, яка підписана уповноваженим представником Покупця. Перехід права власності на Товар від Постачальника до Покупця відбувається в момент приймання-передачі Товару.
Окрім вказаного, відповідно до вищезазначеного Договору Поставки №1807/03 від 24.07.2018 р. та Специфікації №1 від 24.07.2018 р. до даного договору Постачальник здійснює поставку Товару та забезпечує надання необхідних документів, а Покупець відповідно здійснює оплату в безготівковій формі за даний Товар.
Так, ОСОБА_6 01.08.2018 р., перебуваючи на посаді тимчасово виконуючого обов`язки директора Обласної бази спеціального медичного постачання, здійснюючи свої обов`язки, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративного-господарських функцій, достовірно знаючи про порядок дій щодо підтвердження отримання матеріальних цінностей, за наявності об`єктивної можливості діяти так, як того вимагають інтереси служби та виконати покладені на нього обов`язки щодо прийому кам`яного вугілля для виконання умов договору поставки №1807/03 від 24.07.2018 р., усвідомлюючи можливість настання в разі невиконання вказаних дій негативних наслідків у вигляді матеріального збитку, безвідповідально, недбало віднісся до виконання своїх обов`язків через несумлінне ставлення до них, довірившись стороні виконання вказаного договору ТОВ «Центральна Збагачувальна Фабрика «2017», щодо поставки товару у найкоротший термін, після надходження бюджетних коштів на розрахунковий рахунок юридичної особи.
ОСОБА_12 , знаючи, про відсутність поставки вугілля марки ДГР (0- 200) у кількості 75 тон, та будучи впевнений у тому, що договір про закупівлю товару за державні кошти буде виконаний в найкоротший час після виконання зобов`язання сторони Замовника, повіривши стороні Виконавця, усупереч інтересам служби, поставив свій підпис у видатковій накладній №1 від 24.07.2018 р., яка відповідно до п.2.1 та п.2.4 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 24.05.1995 №88 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 05.06.1995 р. за №168/704, являється первинним документом, та на підставі якої ГУ Державної казначейської служби України в Чернівецькій області було перераховано грошові кошти у вказаному розмірі на розрахунковий рахунок ТОВ «ЦЗФ 2017» за поставку вугілля.
В подальшому ТОВ «Центральна Збагачувальна Фабрика «2017» свої зобов`язання, передбачені Договором, не виконало та безпідставно освоїло бюджетні кошти у сумі 107 250 грн.
Згідно висновку експерта №16-Е від 18.12.2018 р., за результатами судової економічної експертизи надходження вугілля марки ДГР (0-200 мм) в кількість 75 тон на загальну суму 107250 грн. згідно договору поставки №1807/03 від 24.07.2018 р. та видаткової накладної №1 від 24.07.2018 р. на склади зберігання за адресами зазначеними в Специфікації №1 від 24.07.2018 р.: Чернівецька обл., м.Сторожинець, вул.Горіхова 1Б та Чернівецька обл., м.Новоселиця, вул.Автомобілістів, 3 не знаходить документального підтвердження, чим підтверджується не поставка даного товару.
На цю ухвалу суду прокурор Чернівецької місцевої прокуратури ОСОБА_9 подав акпеляційну скаргу, в якій просив скасувати оскаржуване та постановити вирок, яким визнати винуватим ОСОБА_6 за ст. 367 ч.1 КК україни та призначити йому покарання в виді 2 роки обмеження волі, звільнити його від відбування покарання з іспитовим строком на два роки та з позбавленням права займати посади, пов`язані зі здійсненням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських обов`язків на підприємствах та установах у сфері охорони здоров`я строком на два роки.
До початку апеляційного розгляду прокурор подав зміни по поданої ним апеляційної скарги, в якій просив скасувати оскаржуване рішення та призначити новий розгляд кримінального провадження в суді першої інстанції.
На обґрунтування своїх вимог вказував, що суд безпідставно звільнив ОСОБА_6 від кримінальної відповідальності у зв`язку з передачею його на поруки відповідно до ст.47 КК України, тобто неправильно суд застосував Закон України про кримінальну відповідальність.
Також посилався при цьому нак постанову ККС ВС від 22.03.2018 року у справі №759/7784/15-к. Вказував, що в матеріалах кримінального провадження відсутні дані на підтвердження того, що ОСОБА_6 відшкодував збитки потерпілому Обласній базі спеціального медичного постачання та намагався їх відшкодувати. І оскільки, на думку прокурора, ОСОБА_13 не відшкодував завдану шкоду, це не підтверджує його щире каяття.
Заслухавши доповідь судді, прокурора, який просив задовольнити змінену апеляційну скаргу, посилаючись на обставини, що наведені в ній, представника потерпілого ОСОБА_8 , обвинуваченого ОСОБА_6 , захисника ОСОБА_7 , які просили відмовити в задоволенні вимог прокурора, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апелянта, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню.
Оскільки складання судового рішення вимагає значного часу, на підставі ст. 376 ч.2 КПК України, суд вважає за можливе обмежитись складанням і оголошенням його резолютивної частини.
На підставі наведеного та керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 418, 419, 376 ч.2 КПК України, колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Чернівецького апеляційного суду,-

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу прокурора ОСОБА_14 задовольнити частково.

Ухвалу Першотравневого районного суду м. Чернівців від 26.03.2019 року в кримінальному провадженні №0001197 по обвинуваченню ОСОБА_6 ст. 367 ч.1 КК України скасувати та направити справу на новий судовий розгляд в той же суд в іншому складі суду.

Повний текст ухвали буде проголошено 06 травня 2019 року о 08 год. 30 хв. в приміщенні Чернівецького апеляційного суду.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Головуючий ОСОБА_15

Судді ОСОБА_3 ОСОБА_2

Копія.Згідно з оригіналом: суддя