Провадження №11-кп/801/286/2019
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
25 січня 2019 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі:
головуючого-судді ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
із секретарем: ОСОБА_5 ,
з участю прокурора ОСОБА_6 ,
засудженого ОСОБА_7 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції судове провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 22 листопада 2018 року про відмову в задоволенні клопотання ОСОБА_7 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі,-
в с т а н о в и в :

До Вінницького міського суду Вінницької області звернувся засуджений ОСОБА_7 з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з 11.10.2017 по 26.06.2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Розглянувши клопотання, суд першої інстанції відмовив у його задоволенні з тих підстав, що до засудженого не застосовувались заходи попереднього ув`язнення до 21 червня 2017 року.

Вважаючи рішення суду першої інстанції незаконним та необгрунтованим, засуджений ОСОБА_7 просить його скасувати та постановити свою ухвалу, якою зарахувати йому строк попереднього ув`язнення у строк покарання з 11.10.2017 по 26.06.2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі на підставі ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII.

Заслухавши доповідь судді, засудженого ОСОБА_7 , який підтримав апеляційну скаргу, прокурора ОСОБА_6 , який не заперечив проти її задоволення, перевіривши матеріали судового провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що її слід задовольнити.
Підставою для звернення ОСОБА_7 з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання до Вінницького міського суду Вінницької області є Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 №838-VIII та змінена ним ст. 72 КК України - доповнена частиною п`ятою, відповідно до якої, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Як убачається з матеріалів судового провадження, ухвалою Першотравневого районного суду м. Чернівці від 11.10.2017 року у кримінальному провадженні №000820 від 15.06.2017 року до ОСОБА_7 було застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою строком 60 днів до 10.12.2017 року з визначенням розміру застави.
11.10.2017 року ОСОБА_7 було затримано на виконання ухвали Першотравневого районного суду м. Чернівці від 11.10.2017 року.
Вироком Першотравневого районного суду м. Чернівці від 30.10.2017 року у кримінальному провадженні №0001287, №0001286 від 18.09.2017 року ОСОБА_7 був засуджений за ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 309 КК України, з урахуванням положень ст. ст. 70, 71 КК України до остаточного покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 1 місяць. Ухвалою Першотравневого районного суду м. Чернівці від 06.12.2017 року у кримінальному провадженні №000820 продовжено строк запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою ОСОБА_7 строком 60 діб до 04.02.2018 року. Ухвалою Апеляційного суду Чернівецької області від 28.12.2017 року вирок Першотравневого районного суду м. Чернівці від 30.10.2017 року у кримінальному провадженні №0001287, №0001286 від 18.09.2017 року щодо ОСОБА_7 в частині призначеного йому покарання за ч. 1 ст. 263 КК України змінено та призначено покарання із застосуванням положень ст. 69 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки, з урахуванням ст. 71 КК України призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки 1 місяць.
З розпорядження Першотравневого районного суду м. Чернівці від 02.01.2018 року про виконання вироку суду, що набрав законної сили, вбачається, що начальнику Державної установи «Чернівецька установа виконання покарань» (№33) було направлено на виконання стосовно ОСОБА_7 вирок Першотравневого районного суду м. Чернівці від 30.10.2017 року, який набрав законної сили 28.12.2017 року та підлягає негайному виконанню. Ухвалою Першотравневого районного суду м. Чернівці від 30.01.2018 року у кримінальному провадженні №000820 від 15.06.2017 року продовжено строк запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою ОСОБА_7 строком на 60 діб до 31.03.2018 року. Ухвалою Першотравневого районного суду м. Чернівці від 13.03.2018 року у кримінальному провадженні № 000820 від 15.06.2017 року продовжено строк запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою ОСОБА_7 строком 60 діб до 12.05.2018 року.
Вироком Першотравневого районного суду м. Чернівці від 08.05.2018 року у кримінальному провадженні №000820 ОСОБА_7 був засуджений за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 263 КК України, та йому було призначено остоточне покарання з урахуванням положень ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового приєднання до даного вироку невідбутої частини покарання за вироком Першотравневого районного суду м. Чернівці від 30.10.2017 року у виді позбавлення волі на строк 4 роки.
Згідно з даним вироком, ОСОБА_7 міру запобіжного заходу залишено тримання під вартою. Строк відбуття покарання ухвалено рахувати з 11.10.2017.
Ухвалою Апеляційного суду Чернівецької області від 26.06.2018 року вирок Першотравневого районного суду м. Чернівців від 08.05.2018 року відносно ОСОБА_7 залишено без змін.
Ухвалою Верховного Суду від 10.09.2018 року відмовлено у відкритті касаційного провадження за касаційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на вирок Першотравневого районного суду м. Чернівці від 08.05.2018 року та ухвалу Апеляційного суду Чернівецької області від 26.06.2018р.
На даний час ОСОБА_7 відбуває покарання за вироком Першотравневого районного суду м. Чернівців від 08.05.2018 року.

Відповідно до правового висновку щодо застосування норми права, передбаченої ч.5 ст. 72 КК України, що містяться у п.п. 102-107 Постанови Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 № 13-31кс18 (справа №663/537/17) положення ч.5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування строку попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч.1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч.2 ст. 4 КК України.
Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838 VIII (пряма дія Закону №838 VIII). Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838 VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватись заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону №2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч.2 ст. 5 КК України не допускається.
Отже, відповідно до Постанови Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 з урахуванням того, що один з епізодів крадіжки, за який засуджений ОСОБА_7 вироком Першотравневого районного суду м. Чернівців від 08.05.2018 вчинений ним 16 червня 2017 року, то йому необхідно зарахувати строк попереднього ув`язнення з 11.10.2017 ( дня його затримання) по день набрання цим вироком законної сили, а саме - по 26.06.2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 405, 407 КПК України, апеляційний суд, -
п о с т а н о в и в:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити.
Ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 22 листопада 2018 року про відмову у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 щодо зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі скасувати.
Клопотання засудженого ОСОБА_7 задовольнити.
На підставі ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII) зарахувати ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 11 жовтня 2017 року по 26 червня 2018 року.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Судді: (підписи)
Згідно з оригіналом: