Провадження №1-в/127/836/18
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
29 листопада 2018 року м. Вінниця

Вінницький міський суд Вінницької області
у складі головуючого - судді ОСОБА_1 ,
секретар судового засідання ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань у режимі відеоконференції між Вінницьким міським судом Вінницької області та Державною установою "Вінницька установа виконання покарань (№1)" клопотання засудженого ОСОБА_3 про застосування до нього Закону України від 26.11.2015 року № 838-VІІІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», -

за участю учасників судового провадження:
прокурора ОСОБА_4 ,
засудженого ОСОБА_3 ,
захисника ОСОБА_5 ,
ВСТАНОВИВ:
До Вінницького міського суду Вінницької області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_3 про застосування до нього Закону України від 26.11.2015 року № 838-VІІІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання». Засуджений у вказаному клопотанні просить суд зарахувати у строк покарання строк з 17.12.1995 року по 07.11.2001 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Засуджений ОСОБА_3 , який приймав участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції, підтримав клопотання та просить його задовольнити. Пояснив, що 17.12.1995 року він був затриманий і взятий під варту, з того часу перебував у слідчому ізоляторі м. Луцька. Вирок набрав законної сили 24.12.1996 року, однак він продовжував перебувати в тих же умовах в слідчому ізоляторі м. Луцька. Крім того, 24.05.2000 року Волинським обласним судом було замінено призначене йому покарання смертну кару - розстріл на довічне позбавлення волі. Просить суд зарахувати у строк покарання строк з 17.12.1995 року по 07.11.2001 року, оскільки після набрання вироком законної сили він продовжував перебувати в слідчому ізоляторі, після чого 07.11.2001 року був направлений до установи відбування покарання.

Захисник ОСОБА_5 просить клопотання задовольнити, зарахувати ОСОБА_3 у строк покарання строк з 17.12.1995 року по 07.11.2001 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України. Зазначив, що вирок, яким було засуджено ОСОБА_3 набрав законної сили 24.12.1996 року, однак засуджений продовжував перебувати в слідчому ізоляторі до 07.11.2001 року, де очікував виконання покарання.

Прокурор ОСОБА_4 заперечив проти задоволення клопотання. Зазначив, що вирок Волинського обласного суду від 20.11.1996 року набрав законної сили 24.12.1996 року. Ухвалою Апеляційного суду Вінницької області від 22.08.2016 року було зараховано засудженому ОСОБА_3 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 17.12.1995 року по 24.12.1996 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. З часу набрання вироком законної сили строк попереднього ув`язнення припиняється і засуджений починає відбувати призначене судом покарання. Відповідно до Закону України від 26.11.2015 року № 838-VІІІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» у строк покарання зараховується строк попереднього ув`язнення, а не строк перебування у слідчому ізоляторі.

Заслухавши думку учасників судового провадження, дослідивши матеріали клопотання та матеріали особової справи засудженого, суд дійшов таких висновків.

В судовому засіданні встановлено, що відповідно до протоколу № Б 055167 від 17.12.1995 року про затримання у підозрі у вчиненні злочину, який складено в.о. слідчого Полонського РВ УМВС України в Хмельницькій області, 17.12.1995 року було затримано ОСОБА_3 .

Згідно постанови, яка складена в.о. слідчого Полонського РВ УМВС України в Хмельницькій області від 19.12.1995 року ОСОБА_3 було обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.

Постановою про тимчасове переведення обвинуваченого з одного слідчого ізолятора в інший від 12.02.1996 року, тимчасово було переведено ОСОБА_3 з установи МХ-324/205 м. Хмельницька в установу ОВ 302/177 м. Луцька на строк 1 місяць.

Вироком Волинського обласного суду від 20.11.1996 року ОСОБА_3 визнано винуватим та засуджено за п. п. "ж", "з" ст. 93, ст.94, ч. 2 ст. 196-1, ч. 2 ст. 140, ч. 1 ст. 142, ч. 3 ст. 193, ч. 3 ст. 222 КК України, з урахуванням положень ст. 42 КК України, до покарання у виді смертної кари - розстрілу, з конфіскацією всього належного йому майна.

Ухвалою Верховного Суду України від 24.12.1996 року вирок Волинського обласного суду від 20.11.1996 року залишено без змін.

З листа від 10.01.1997 року вбачається, що Верховним Судом України надіслано ухвалу від 24.12.1996 року начальнику СІЗО УМВС Волинської області.

Ухвалою Волинського обласного суду від 24.05.2000 року на підставі ст. 2 Закону України від 22.02.2000 року "Про внесення змін до Кримінального, Кримінально-процесуального та Виправно-трудового кодексів України" замінено призначене вироком Волинського обласного суду від 20.11.1996 року ОСОБА_3 основне покарання - смертну кару - розстріл на довічне позбавлення волі.

З повідомлення начальника Вінницької тюрми № 1 від 16.11.2001 року вбачається, що у Вінницьку тюрму № 1 прибув 07.11.2001 року засуджений ОСОБА_3 .

Наразі засуджений відбуває покарання у Державній установі "Вінницька установа виконання покарань (№1)".

Ухвалою Апеляційного суду Вінницької області від 22.08.2016 року скасовано ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 22.05.2016 року про відмову в задоволенні клопотання ОСОБА_3 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк призначеного покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, та зараховано засудженому ОСОБА_3 строк попереднього ув`язнення з 17.12.1995 року по 24.12.1996 року включно за вироком апеляційного суду Волинської області від 20.11.1996 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Суд зазначає, що статтею 58 Конституції України встановлено, що закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.

Відповідно до положень ч. ч. 3, 4 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що частково пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, а частково посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, має зворотну дію у часі лише в тій частині, що пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи. Якщо після вчинення особою діяння, передбаченого цим Кодексом, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

Зазначені положення Кримінального кодексу України щодо законів, які мають зворотну дію в часі, узгоджуються з міжнародно-правовими актами з цього питання. Так, у Міжнародному пакті про громадянські і політичні права визначено: якщо після вчинення злочину законом встановлюється більш м`яке покарання, дія цього закону поширюється на даного злочинця (пункт 1 статті 15).

Згідно зі статтею 7 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року особі не може призначатися покарання, суворіше від того, яке застосовувалося на час вчинення кримінального правопорушення. Європейський суд з прав людини вважає, що стаття 7 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року є важливою частиною принципу верховенства права. Він також підтвердив, що зазначена стаття Конвенції допускає принцип ретроспективності більш м`якого кримінального закону. На цьому принципі ґрунтується правило, що в разі наявності відмінностей між діючим на час вчинення злочину кримінальним законом та кримінальним законом, що набрав чинності перед винесенням остаточного судового рішення, суди повинні застосовувати той закон, положення якого є більш сприятливими для обвинуваченого (рішення у справі "Скоппола проти Італії" від 17 вересня 2009 року, заява № 10249/03).

Конституційний Суд України у рішенні від 19 квітня 2000 року № 6-рп/2000 звернув, зокрема, увагу на те, що Конституцією України встановлено, що закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи (частина перша статті 58). Вказані положення Основного Закону України передбачають загальновизнані принципи дії в часі законів та інших нормативно-правових актів, а саме: принцип їх безпосередньої дії, тобто поширення тільки на ті відносини, які виникли після набуття чинності законами чи іншими нормативно-правовими актами, та принцип зворотної дії в часі, якщо вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи. Як зазначив Конституційний Суд України, суть зворотної дії в часі законів та інших нормативно-правових актів полягає в тому, що їх приписи поширюються на правовідносини, які виникли до набрання ними чинності, за умови, якщо вони скасовують або пом`якшують відповідальність особи.

Відповідно до положень ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до п. 2 розділу ІІ «Прикінцеві положення» Закону, - цей закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Відповідно до вимог п. 3 розділу ІІ «Прикінцеві положення» вказаного Закону цей Закон застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.

Відповідно до принципу зворотної дії цей Закон застосовується не лише до кримінальних правовідносин, які виникали з приводу зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання після набрання ним чинності, але й до відповідних правовідносин, які мали місце до набрання ним чинності.

Суд зазначає, що правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення згідно положень ст. 72 КК України розповсюджуються на всі види покарань, в тому числі довічне позбавлення волі, оскільки законом будь-яких виключень не передбачено.

Засудження до довічного позбавлення волі, як і до позбавлення волі на певний строк, передбачає конкретне визначення початку відбування цих покарань. Упродовж відбування довічного позбавлення волі законодавством установлені конкретні часові показники, сплив яких змінює правовий статус засудженого до цього покарання. Йдеться, зокрема, а) про виникнення у засудженого до довічного позбавлення волі права на подання клопотання про помилування «після відбуття ним не менше двадцяти років призначеного покарання (частина сьома статті 151 Кримінально-виконавчого кодексу України (далі КВК); б) про виникнення права на участь у групових заходах освітнього, культурно-масового та фізкультурно-оздоровчого характеру після відбуття п`яти років строку покарання (частина шоста статті 151 КВК); в) про виникнення права на розгляд питання про переведення з одних приміщень камерного типу в інші та з приміщень камерного типу до звичайних жилих приміщень «після фактичного відбуття не менше п`яти років строку покарання» (частина друга статті 151-1 КВК).

Крім того, згідно з частиною другою статті 87 КК України актом помилування може бути здійснена заміна засудженому призначеного судом покарання у виді довічного позбавлення волі на позбавлення волі на строк не менше двадцяти п`яти років.

Законодавцем не заборонено застосування до осіб, яким призначено покарання у вигляді довічного позбавлення волі, положень ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 р.), оскільки таке зарахування не встановлює строковість призначеного покарання, не скорочує та не змінює термін відбуття покарання, але може впливати на строк, з якого особа має можливість на реалізацію певних прав, передбачених Главою 22 Кримінально-виконавчого кодексу України, які виникають після відбуття певного строку покарання.

Таку ж позицію висловив Верховний Суд України у постанові судової палати у кримінальних справах від 26 жовтня 2017 року № 5-121кс(15)17 а саме, Верховний Суд України дійшов висновку про те, що положення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII слід тлумачити таким чином, що в ній фактично використане родове поняття позбавлення волі, яке складає зміст відразу двох видів покарань: позбавлення волі на певний строк і довічного позбавлення волі. Відповідно, норма про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі підлягає застосуванню як до осіб, які засуджені до позбавлення волі на певний строк, так і до тих, які засуджені до довічного позбавлення волі.

Засуджений ОСОБА_3 просить суд зарахувати у строк покарання строк з 17.12.1995 року по 07.11.2001 року, мотивуючи це тим, що після набрання 24.12.1996 року вироком законної сили він продовжував перебувати в слідчому ізоляторі, після чого 07.11.2001 року був направлений до установи відбування покарання.

В судовому засіданні встановлено, що вироком Волинського обласного суду від 20.11.1996 року ОСОБА_3 визнано винуватим та засуджено за п. п. "ж", "з" ст. 93, ст.94, ч. 2 ст. 196-1, ч. 2 ст. 140, ч. 1 ст. 142, ч. 3 ст. 193, ч. 3 ст. 222 КК України, з урахуванням положень ст. 42 КК України, до покарання у виді смертної кари - розстрілу, з конфіскацією всього належного йому майна.

Ухвалою Верховного Суду України від 24.12.1996 року вирок Волинського обласного суду від 20.11.1996 року залишено без змін.

З повідомлення начальника Вінницької тюрми № 1 від 16.11.2001 року вбачається, що у Вінницьку тюрму № 1 прибув 07.11.2001 року засуджений ОСОБА_3 .

Відповідно до вимог ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно до положень розділу І Закону України від 26.11.2015 року № 838-VІІІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» у строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

В судовому засіданні встановлено, що вирок Волинського обласного суду від 20.11.1996 року набрав законної сили 24.12.1996 року, тобто в день винесення ухвали Верховним Судом України, якою вирок Волинського обласного суду від 20.11.1996 року залишено без змін.

Отже, до засудженого ОСОБА_3 було застосоване попереднє ув`язнення з 17.12.1995 року по 24.12.1996 року, тобто по день набрання вироком законної сили.

Після набрання вироком Волинського обласного суду від 20.11.1996 року законної сили, тобто з 24.12.1996 року, процесуальний статус ОСОБА_3 змінився з обвинуваченого (підсудного) на засудженого.

В особовій справі засудженого не міститься доказів того, що до засудженого ОСОБА_3 в період з 24.12.1996 року по 07.11.2001 року було застосовано попереднє ув`язнення або ж він перебував в слідчому ізоляторі для участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Як вбачається з ухвали Волинського обласного суду від 24.05.2000 року, згідно якої на підставі ст. 2 Закону України від 22.02.2000 року "Про внесення змін до Кримінального, Кримінально-процесуального та Виправно-трудового кодексів України" замінено призначене вироком Волинського обласного суду від 20.11.1996 року ОСОБА_3 основне покарання - смертну кару - розстріл на довічне позбавлення волі, дана ухвала постановлена без участі засудженого ОСОБА_3 .

Крім того, як вбачається з ухвали Апеляційного суду Вінницької області від 22.08.2016 року засудженому ОСОБА_3 у строк призначеного покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зараховано строк попереднього ув`язнення з 17.12.1995 року по 24.12.1996 року включно за вироком апеляційного суду Волинської області від 20.11.1996 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку, що клопотання засудженого ОСОБА_3 є необґрунтованим та не підлягає задоволенню, оскільки згідно ухвали Апеляційного суду Вінницької області від 22.08.2016 року засудженому вже зараховано у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 17.12.1995 року по 24.12.1996 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, правових підстав для зарахування у строк покарання засудженому ОСОБА_3 строку попереднього ув`язнення саме по 07.11.2001 року суд не вбачає.

Керуючись Законом України «Про попереднє ув`язнення», Законом України від 26.11.2015 року № 838-VІІІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», ст. ст. 369-372, 376, 537, 539 КПК України, -

УХВАЛИВ:
В задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_3 про застосування до нього Закону України від 26.11.2015 року № 838-VІІІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» - відмовити.
Ухвала може бути оскаржена до Вінницького апеляційного суду шляхом подачі апеляційної скарги через Вінницький міський суд Вінницької області протягом семи днів з дня її оголошення, а засудженим в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Суддя