Справа № 204/5136/17
Провадження № 1-кп/204/999/18
У Х В А Л А
23 липня 2018 року Красногвардійський районний суд м. Дніпропетровська у складі:
головуючого: судді ОСОБА_1
при секретарі: ОСОБА_2
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Дніпро клопотання засудженого ОСОБА_3 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання в порядку ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 року, -
за участю прокурора: ОСОБА_4 , засудженого: ОСОБА_3 ,

В С Т А Н О В И В:
16 липня 2018 року засуджений ОСОБА_3 звернувся до суду з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання в порядку ч. 5 ст. 72 КК України відповідно до Закону України від 26.11.2015 року.
Засуджений ОСОБА_3 в судовому засіданні просить задовольнити його клопотання.
Прокурор заперечував проти задоволення клопотання, оскільки дане питання уже вирішено ухвалою Апеляційного суду Дніпропетровської області від 14.06.2018 року.
Суд, дослідивши матеріали особової справи, заслухавши засудженого та прокурора, прийшов до висновку, що клопотання засудженого про перерахування строку покарання не підлягає задоволенню відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України з наступних підстав.
Відповідно до Закону України від 30 червня 1993 року № 3352-ХІІ «Про попереднє ув`язнення» таке ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Метою попереднього ув`язнення згідно з цим законом є запобігання можливому ухиленню особи, взятої під варту, від органів досудового розслідування та суду, перешкоджанню кримінальному провадженню або зайняттю злочинною діяльністю, а також забезпечення виконання вироку та видачі (екстрадиції) або транзитного перевезення особи.
24 грудня 2015 року набрав чинності Закон України № 838-VI від 26 листопада 2015 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України (щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання)».
Згідно ч. 5 ст. 72 КК України, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до п.2 розділу ІІ «Прикінцеві положення» Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VI від 26 листопада 2015 року цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок.
Законом України від 18 травня 2017 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» ч. 5 ст. 72 КК України викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування".
Цей Закон набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування.
Оскільки зазначений Закон України був офіційно опублікований 20 червня 2017 року, за правилами ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року має бути зараховане попереднє ув`язнення з моменту затримання обвинуваченого і по 20 червня 2017 року.
У решті зарахування здійснюється день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.
Судом встановлено, що вироком Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 09 грудня 2016 року ОСОБА_3 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 187 КК України та призначено покарання у вигляді восьми років позбавлення волі. На підставі ч. 5 ст. 72 КК України, зараховано ОСОБА_3 в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення в даному кримінальному провадженні з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 15.01.2016 року по дату набрання законної сили вироком суду.
Ухвалою Апеляційного суду Дніпропетровської області від 14 червня 2018 року вирок Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 09 грудня 2016 року залишено без змін. На підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано ОСОБА_3 в строк відбування покарання, строк попереднього ув`язнення з 15 січня 2016 року по 20 червня 2017 року включно, з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі, а з 21 червня 2017 року по 14 червня 2018 року із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 1 день позбавлення волі.
Таким чином, судами вже вирішено питання про зарахування засудженому ОСОБА_3 строк попереднього ув`язнення в строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Підстав для повторного зарахування засудженому строку попереднього ув`язнення на підставі ч.5 ст. 72 КК України та постановлення аналогічної ухвали суду з приводу цього ж питання суд не вбачає.
Крім того, суд звертає увагу на те, що положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, не можна вважати такими, що визначають «караність» або «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України.
У зв`язку із цим положенням указаної правової норми в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VI не може надаватися ультраактивна дія, яка би забезпечила можливість їх застосування після набрання 21 червня 2017 року чинності новою редакцією цієї норми відповідно до Закону України від 18 травня 2017 року № 2046-838-VIІІ.
Водночас, оскільки зазначене вище зарахування не є передбачуваним кримінально-правовим наслідком злочину самого по собі, а безпосередньо обумовлене фактом застосування кримінально-процесуальних заходів (без якого таке зарахування неможливе), то застосування ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону України від 18 травня 2017 року № 2046-838-VIІІ з дати набрання ним чинності щодо періодів попереднього ув`язнення, що мали місце в період дії цієї норми, означає пряму, а не зворотну дію, а тому не порушуватиме положення ст. 58 Конституції України та ч. 2 ст. 5 КК України. І лише застосування ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону України від 18 травня 2017 року № 2046-838-VIІІ до періодів попереднього ув`язнення, що тривали до набрання цим Законом чинності, становило би заборонену ч. 2 ст. 5 КК України зворотну дію закону.
Таким чином, при зарахуванні попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі або у строк іншого покарання, передбаченого ч. 1 ст. 72 КК України у редакції Закону від 26 листопада 2015 року 838-VIII підлягає застосуванню стосовно періодів попереднього ув`язнення, які тривали до 20 червня 2017 року включно, у тому числі до набрання чинності вказаним Законом, а в редакції Закону України від 18 травня 2017 року № 2046-838-VIІІ - до періодів, які мали місце, починаючи з 21 червня 2017 року, незалежно від того, коли було вчинено злочин за фактом якого здійснюється відповідне кримінальне провадження.
Такий підхід узгоджується з позицією Європейського суду з прав людини, викладеною в рішенні від 12 лютого 2008 року у справі «Кафкаріс (Kafkaris) проти Кіпру», в якій Суд не встановив порушення ст. 7 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод в аспекті заборони зворотної дії закону. Як убачається з практики Суду, цей міжнародний судовий орган при визначенні автономного поняття «покарання», яке вживається у п. 1 ст. 7 Конвенції, розрізняє норми власне кримінально-правові, що стосуються визнання певного діяння злочином і встановлення відповідальності, та норми, які стосуються процесуальних питань чи питань виконання покарань, які можуть впливати на обсяг покарання, але вони не є такими, що визначають покарання саме по собі (п. 142 рішення).
З огляду на викладене, суд приходить до висновку, що клопотання засудженого ОСОБА_3 про зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі не підлягають задоволенню.
Керуючись ст. ст. 537, 539 КПК України, Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року за № 838-VIII, Законом України від 18 травня 2017 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», суд,-

П О С Т А Н О В И В:
В задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_3 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання в порядку ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 року - відмовити.
Ухвала може бути оскаржена до Апеляційного суду Дніпропетровської області через Красногвардійський районний суд м. Дніпропетровська протягом семи днів з дня її оголошення.

Суддя ОСОБА_1