АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 215/812/16-к Суддя 1 інстанції ОСОБА_1
Номер провадження 11-кп/774/518/К/17 Суддя-доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
12 вересня 2017 року м. Кривий Ріг

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Дніпропетровської області в складі:

судді-доповідача ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_5

розглянула у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_6 на вирок Тернівського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 05 липня 2017 року за обвинуваченням
ОСОБА_6 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в м. Кривому Розі Дніпропетровської області, проживаючого та за реєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого,
у вчиненні злочинів, передбачених ч.1 ст.213, ч.2 ст.309 КК України,

за участю: прокурора ОСОБА_7

обвинуваченого ОСОБА_6

захисника ОСОБА_8

ВСТАНОВИЛА:
У поданій апеляційній скарзі та в доповненні до неї обвинувачений ОСОБА_6 , просить пом`якшити покарання, призначене вироком суду першої інстанції, посилаючись в обґрунтування доводів скарги на те, щоніякої загрози для суспільства він не представляє. Окрім того зазначає, що при призначенні покарання, суд не врахував стан його здоров`я, а саме те, що він хворіє на туберкульоз легенів, ВІЧ, а також те, що на даний час перебуває на метадоновій програмі.

Вироком Тернівського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 05 липня 2017 року ОСОБА_6 визнано винуватим та призначено покарання: за ч.1 ст.213 КК України - у виді обмеження волі строком на 1 рік; за ч.2 ст.309 КК України - у виді позбавлення волі строком на 3 роки; в силу ч.1 ст.70 КК України, визначено покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки; на підставіч.4 ст.70 КК України частково приєднано невідбуте покарання за вироком Центрально-Міського районного суду м. Кривого Рогу від 17.05.2016 року, і остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України зараховано ОСОБА_6 в строк відбування покарання строк його перебування у слідчому ізоляторі за ухвалою суду для розгляду кримінального провадження з розрахунку один день перебування у слідчому ізоляторі за два дні позбавлення волі з 16.11.2016 року по 20.06.2017 року.
Стягнуто з ОСОБА_6 в дохід держави витрати понесені на проведення експертиз в сумі 2518,50 грн.

Вироком також вирішено питання з речовими доказами.

За обставин викладених у вироку, ОСОБА_6 , повторно, у невстановлений слідством час, на зупинці громадського транспорту «44 квартал» в м. Кривому Розі, переслідуючи мету незаконного придбання особливо небезпечного наркотичного засобу без мети збуту у невстановленої особи, незаконно придбав, опій ацетильований масою 1,9298 г, котрий був поміщений в ємність білого кольору, зовні схожий на флакон, який він помістив в ліву нагрудну кишеню куртки, тобто незаконно зберігав при собі, без мети збуту.

08.02.2016 року приблизно о 19 годині 06 хвилин, ОСОБА_6 був зупинений на території КЗШ №61, розташованої по вул. Д.Войчишина в м. Кривому Розі, співробітниками Тернівського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області, у якого, вході проведення огляду, у присутності понятих, у зовнішній лівій нагрудній кишені куртки, виявлено та вилучено ємність білого кольору, зовні схожого на флакон, з рідиною коричневого кольору 1,9298 г, яка містить особливо небезпечний наркотичний засіб опій ацетильований, маса якого у перерахунку на суху речовину становить 0,1081 г, який він незаконно придбав та зберігав при собі без мети збуту.
Повторно, 09.04.2016 року, ОСОБА_6 , у невстановлений слідством час, але не пізніше 13.40 години цього ж дня, знаходячись по вул. 23 Лютого 133 в м. Кривому Розі, реалізуючі умисел, направлений на придбання та зберігання наркотичного засобу, знайшов в сміттєвому баці «Криворізького професійно-будівельного ліцею №39» по вул. 23 Лютого 133 в м. Кривому Розі особливо небезпечний наркотичний засіб опій ацетильований, загальною масою 111,0114 г., який містився в пластиковому флаконі, придбавши таким чином особливо небезпечний наркотичний засіб опій ацетильований. Вказаний флакон ОСОБА_6 , з метою зберігання для подальшого особистого вживання, помістив у ліву внутрішню кишеню своєї куртки, і, таким чином, незаконно зберігав при собі без мети збуту.
В цей же день, 09.04.2016 приблизно о 13.40 годині, до «Криворізького професійно-будівельного ліцею №39», розташованого по вул. 23 Лютого 133 в м. Кривому Розі, на підставі анонімного повідомленням громадян по лінії «102», прибули співробітники СКП Тернівського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області, які на території ліцею виявили ОСОБА_6 , що поводив себе підозріло. З метою перевірки його причетності до незаконного зберігання наркотичних засобів працівниками поліції проведено поверхневу перевірку по поверхні вбрання останнього, під час якої на дотик виявлено предмет з лівої сторони куртки ОСОБА_6 , що за формою схожий на флакон. На запитання працівників поліції чи зберігає він при собі наркотичні речовини, ОСОБА_6 повідомив, що зберігає при собі наркотик «ширка» та у присутності понятих самостійно пред`явив для огляду вказаний вище флакон. Під час огляду місця події території біля будівлі «Криворізького професійно-будівельного ліцею №39», виявлений у ОСОБА_6 пластиковий флакон з речовиною коричневого кольору в кількості 111,0114 гр., був оглянутий та вилучений слідчим. Згідно висновку експерта № 2/8.6-210 від 20.04.2016 року, рідина являється особливо небезпечним наркотичним засобом опій ацетильований, маса якої в перерахунку на суху речовину становить 1,5982 г.
Також, повторно, 04.05.2016 приблизно о 15.00 годин, ОСОБА_6 знаходячись на перехресті вулиць Мусоргського та Тимірязєва в м. Кривому Розі, реалізуючи умисел спрямований на незаконне придбання та зберігання наркотичного засобу, без мети збуту, в невстановленої слідством "особи, незаконно придбав особливо-небезпечний наркотичний засіб опій ацетильований, масою 1,4463 г; 1,8880 г; 1,4796 г; 1,4255 г; 1,4008 г; 1,4066 г; 1,4808 г; 1,4520 г; 2,0200 г; 1,6464 г; 1,4691 г; 1,4318 г; 1,4914 г; 1,9082 г, загальною масою 21.9465 г, що містилися в фрагментах медичних шприців об`ємом 2,0 мл., які знаходились на території колишнього дитячого садочку неподалік від будинку №42 по вул. Перлинній в м. Кривому Розі. Після чого, ОСОБА_6 з метою зберігання для подальшого особистого вживання, прибув до території колишнього дитячого садочку, який розташований неподалік від будинку №42 по вул. Перлинній в м. Кривому Розі, де помістив вказані фрагменти медичних шприців з особливо небезпечним наркотичним засобом в кишеню чоловічої сумочки, яка знаходилась у нього та незаконно зберігав при собі без мети збуту.
В той же день, 04.05.2016 приблизно о 16.20 годині на підставі анонімного повідомлення громадян по лінії «102», для проведення профілактичних заходів прибули працівники КП Тернівського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області, які на території колишнього дитячого садочку, який розташований неподалік від будинку №42 по вул. Перлинній в м. Кривому Розі зупинили ОСОБА_6 , який вів себе підозріло і зовні був схожа на особу, яка вживає наркотичні речовини. З метою перевірки причетності ОСОБА_6 до незаконного зберігання наркотичних засобів працівниками поліції -оперуповноваженим Тернівського ВП було проведено поверхневий огляд ОСОБА_6 , в результаті якого, на дотик, в кишені чоловічої сумочки, яка знаходилась у нього було виявлено підозрілі предмети, які були за своїми формами схожі на медичні шприці. Після приїзду СОГ Тернівського ВП, на запитання працівників поліції чи зберігає він при собі заборонені предмети, зокрема, наркотичні чи психотропні речовини, ОСОБА_6 в присутності понятих повідомив, що зберігає при собі наркотичний засіб опій ацетильований та, на вимогу працівників поліції Тернівського ВП самостійно надав для огляду фрагменти медичних шприців, які він дістав з кишені своєї чоловічої сумки та поклав перед собою на землю. Під час огляду місцевості та речей - на території колишнього дитячого садочку, який розташований неподалік від будинку №42 по вул. Перлинній в м. Кривому Розі виявлені у ОСОБА_6 14 фрагментів одноразових медичних шприців, в яких знаходилася рідина коричневого кольору, масою 1,4463 г; 1,8880 г; 1,4796 г; 1,4255 г; 1,4008 г; 1,4066 г; 1,4808 г; 1,4520 г; 2,0200 г; 1,6464 г; 1,4691 г; 1,4318 г; 1,4914 г; 1,9082 г., загальною масою 21.9465 г, в присутності понятих були оглянуті та вилучені слідчим Тернівського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області. Згідно висновку експерта № 2/8.6-267 від 18.05.2016, 14 фрагментів одноразових медичних шприців, в яких знаходилася рідина коричневого кольору, масою 1,4463 г; 1,8880 г; 1,4796 г; 1,4255 г; 1,4008 г; 1,4066 г; 1,4808 г; 1,4520 г; 2,0200 г; 1,6464 г; 1,4691 г; 1,4318 г; 1,4914 г; 1,9082 г;, загальною масою 21.9465 г, що були вилучені у ОСОБА_6 та надані на дослідження, містять опій-ацетильований, який віднесено до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено. Маса опію-ацетильованого у перерахунку на суху речовину в наданих на експертизу 1,4463 г; 1,8880 г; 1,4796 г; 1,4255 г; 1,4008 г; 1,4066 г; 1,4808 г; 1,4520 г; 2,0200 г; 1,6464 г; 1,4691 г; 1,4318 г; 1,4914 г; 1,9082 г, рідини, загальною масою 21.9465 г., складає, відповідно: 0,0263 г; 0,0342 г; 0,0270 г; 0,0257 г; 0,0253 г; 0,0258 г; 0,0270 г; 0,0263 г; 0,0367 г; 0,0296 г; 0,0268 г; 0,0255 г; 0,0272 г; 0,0348 г., загальною масою 0,3982 г.
Також, ОСОБА_6 , не будучи у встановленому законом порядку зареєстрований як суб`єкт господарської діяльності, та не будучи посадовою особою суб`єкт господарювання, що має право на здійснення операцій з металобрухтом, діючи з корисливих мотивів, маючи прямий умисел та мету спрямовані на порушення порядку здійснення операцій з металобрухтом, з порушенням вимог ст. 4 Закону України «Про металобрухт», в період часу з лютого 2016 року по 20.05.2016 року на території домоволодіння АДРЕСА_2 незаконно приймав від фізичних осіб за готівковий розрахунок брухт чорних та кольорових металів з метою його подальшої реалізації. Так, 20.05.2016 року працівниками поліції о 15.57 годині при проведенні обшуку території домоволодіння АДРЕСА_2 , виявлено та вилучено брухт чорних металі" загальною вагою 388 кілограм, який ОСОБА_6 прийняв від населення за готівкова розрахунок та зберігав з метою подальшого збуту, а також знаряддя злочину, а саме електронні ваги (кантор), в кількості 1 шт. Внаслідок порушення встановленого Закон України «Про металобрухт», порядку здійснення операцій з металобрухтом протягом вказаного періоду часу, ОСОБА_6 незаконно здійснював операції з брухтом кольорових і чорних металів.
В судовому засіданні суду апеляційної інстанції, обвинувачений та його захисник, кожен окремо, доводи апеляційної скарги підтримали та наполягали на її задоволенні.

Прокурор заперечував проти доводів апеляційної скарги обвинуваченого, просив її залишити без задоволення, а вирок суду без змін.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, думку учасників судового провадження, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши наведені в апеляційній скарзі доводи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

Відповідно до ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Висновки суду про доведеність винуватості обвинуваченого ОСОБА_6 , правильність кваліфікації його дій за ч.1 ст.213, ч.2 ст.309 КК України відповідають фактичним обставинам кримінального провадження, які визнавались обвинуваченим в суді, та на підставі чого судовий розгляд було здійснено в порядку ч.3 ст.349 КПК України, а також вказані обставини не оспорюються і в апеляційній скарзі, тому перегляду в апеляційному порядку не підлягають.
Даних, які б свідчили про те, що у кримінальному провадженні неправильно застосовано кримінальний закон чи допущено істотне порушення кримінального процесуального закону, колегією суддів не встановлено.
Перевіряючи доводи апеляційної скарги обвинуваченого про невідповідність призначеного покарання його особі та ступеню тяжкості вчинених злочинів внаслідок суворості, колегія суддів вважає їх безпідставними та такими, що не заслуговують на увагу.
За змістом ст.ст. 409, 414 КПК України підставою для скасування або зміни вироку суду першої інстанції може бути невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого, тобто такого покарання, яке хоч і не виходить за межі, встановлені відповідною статтею (частиною статті) закону України про кримінальну відповідальність, але за своїм видом чи розміром є явно несправедливим через м`якість або через суворість.
Відповідно до змісту ст.ст. 50, 65 КК України покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засуджених, а також запобігання вчиненню нових злочинів як засудженими, так і іншими особами. Особі, яка вчинила злочин, має бути призначено покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів. Це покарання має відповідати принципам справедливості, співмірності і індивідуалізації. Суд, при призначенні покарання, враховує ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання.
Із вироку вбачається, що суд при призначенні покарання ОСОБА_6 врахував ступінь тяжкості вчинених ним злочинів, які у відповідності до ст.12 КК України, є злочинами невеликої та середньої тяжкості; особу обвинуваченого, який раніше судимий (том 6 а.кп.38-41), за місцем проживання характеризується посередньо (том 6 а.кп.48), на обліку у лікаря-психіатра не перебував і не перебуває (том 6 а.кп.44), але з лютого 2016 року знаходиться під диспансерним наглядом у лікаря-нарколога з приводу психічних поведінкових розладів внаслідок вживання опіоїдів, синдром залежності (том 6 а.кп.46).
До обставин, які, в силу ст.66 КК України, пом`якшують покарання обвинуваченому суд відніс його щире каяття у скоєному, обставиною, яка обтяжує покарання, у відповідності до ст.67 КК України, судом визнано рецидив злочинів.

Отже, суд першої інстанції, дійшовши висновку, що подальше перевиховання та виправлення обвинуваченого неможливо без ізоляції від суспільства, обґрунтовано призначив ОСОБА_6 покарання у виді позбавлення волі за скоєний ним злочин, передбачений ч.2 ст.309 КК України та у виді обмеження волі за злочин, передбачений ч.1 ст.213 КК України, в межах санкцій інкримінованих йому злочинів, та вірно визначив остаточне покарання за сукупністю злочинів, у відповідності до вимог ч.ч. 1,4 ст.70 КК України.
Колегія суддів погоджується з таким висновком суду й вважає, що покарання обвинуваченому призначено з урахуванням обставин провадження в їх сукупності, ступеню тяжкості вчинених злочинів і відомостей про його особу, та є справедливим, необхідним і достатнім для виправлення та попередження вчинення нових злочинів.
Щодо доводів апеляційної скарги обвинуваченого про наявність підстав для призначення йому менш суворого покарання з підстав тяжкого стану здоров`я, то колегія суддів вважає їх безпідставними, виходячи з такого.
Як видно з оскаржуваного вироку, судом фактично було прийнято до уваги стан здоров`я обвинуваченого та призначено покарання, як за окремі злочини, так і в цілому, наближене до мінімального розміру, передбаченому санкціями інкримінованих йому статей, тому підстав вважати призначене покарання несправедливим унаслідок суворості у колегії суддів не має.
З огляду на викладене та беручи до уваги те, що всі обставини, які впливають на вид і розмір покарання, належним чином враховані судом першої інстанції, в тому числі і ті, на які посилається обвинувачений у своїй апеляційній скарзі, колегія суддів дійшла висновку, що вирок є законним, обґрунтованим, вмотивованим і справедливим та відповідає меті покарання, та підстав для задоволення апеляційної скарги обвинуваченого не вбачає.
Керуючись ст.ст.404, 405, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 на вирок Тернівського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 05 липня 2017 року залишити без задоволення.
Вирок Тернівського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 05 липня 2017 року залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.
Ухвала може бути оскаржена шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з моменту проголошення, а засудженим, який перебуває під вартою - в той же строк з дня вручення йому копії ухвали.

Судді Апеляційного суду
Дніпропетровської області:

___________________ _____________________ _____________________
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4