Справа №585/3459/16-к Головуючий у суді у 1 інстанції - ОСОБА_1
Номер провадження 11-кп/788/66/17 Суддя-доповідач - ОСОБА_2
Категорія - Справи в порядку виконання судових рішень у кримінальних справах
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
28 листопада 2017 року колегія суддів з розгляду справ та матеріалів кримінального судочинства Апеляційного суду Сумської області в складі:

головуючого-судді - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря судового засідання - ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника засудженого адвоката ОСОБА_7 ,

засудженого ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Суми матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Роменського міськрайонного суду Сумської області від 28 жовтня 2016, якою

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженцю с. Грінчакове, Охтирського району, Сумської області, раніше неодноразово судимому, останнього разу

11.10.2004 року Апеляційним судом Сумської області за ч. 2 п. 13 ст.115, ч. 3 ст. 296, ч. 1 ст. 122 ч. 1 ст.70 КК України до покарання у виді довічного позбавлення волі,

відмовлено в задоволенні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання, згідно ч. 5 ст. 72 КК України, -

ВСТАНОВИЛА:
Вироком Апеляційного суду Сумської області від 11.10.2004 року ОСОБА_8 засуджений за ч. 2 п. 13 ст.115, ч. 3 ст. 296, ч. 1 ст. 122 ч. 1 ст.70 КК України до довічного позбавлення волі.

Засуджений ОСОБА_8 , який відбуває покарання в Роменській виправній колонії № 56 звернувся до Роменського міськрайонного суду Сумської області з клопотанням зарахувати строк його попереднього ув`язнення у строк відбуття ним покарання у виді довічного позбавлення волі у співвідношенні, відповідно до положень частини 5 ст. 72 КК України.

Ухвалою Роменського міськрайонного суду Сумської області від 28 жовтня 2016 року, засудженому ОСОБА_8 відмовлено у задоволенні його клопотання.

Суд мотивував своє рішення тим, що зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання за правилами частини 5 ст. 72 КК України, засудженому до довічного позбавлення волі ОСОБА_8 є неможливим, оскільки призначене йому покарання не є строковим, так як не має кінцевого строку його відбуття.

На цю ухвалу суду надійшла апеляційна скарга від засудженого ОСОБА_8 , в якій він ставить питання про скасування ухвали суду та винесені нової ухвали, якою просить зобов`язати місцевий суд зарахувати йому строк попереднього ув`язнення у строк відбування покарання за правилами частини 5 ст. 72 КК України.

Засуджений ОСОБА_8 мотивував апеляційні вимоги тим, що суд розглянув його клопотання поверхнево та неповно, у зв`язку з чим безпідставно відмовив у задоволенні його клопотання. На думку апелянта, безстроковий вид покарання (довічне позбавлення волі) не є перешкодою у зарахуванні строку попереднього ув`язнення у строк покарання.

Так, засуджений наголошує на тому, що хоч він і засуджений до довічного позбавлення волі, однак з вироку Апеляційного суду Сумської області від 11 жовтня 2004 року вбачається, що призначений йому строк відбуття покарання рахується з дня його затримання, а саме з 29 квітня 2004 року та при цьому у строк покарання було зараховано час тримання його під вартою під час досудового розслідування, а саме період з 23 березня 2004 року по 26 березня 2004 року, однак з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день відбуття покарання та при цьому звертає увагу на ту обставину, що таке зарахування проводилось до всіх видів покарань, в тому числі і до довічного позбавлення волі, а тому, на думку засудженого, головною умовою такого зарахування є позбавлення волі без будь яких розмежувань за видом покарань.

Також, ОСОБА_8 вказує і на порушення місцевим судом процесуальних строків розгляду його клопотання.

Крім того, від засудженого ОСОБА_8 надійшли зміни та доповнення до поданої ним апеляційної скарги в яких він посилаючись на правовий висновок Верховного Суду України, що викладений у постанові від 26.10.2017 року, щодо зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України, просить колегію суддів скасувати оскаржувану ним ухвалу суду першої інстанції та постановити нову, якою у строк його покарання зарахувати періоди попереднього ув`язнення, а саме:

- з 23.03.2004 року по 26.03.2004 року;

- з 29.04.2004 по 15.02.2005 року;

- з 05.08.2013 року по 14.10.2013 року;

- з 14.11.2014 року по день постановлення ухвали, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Заслухавши суддю доповідача щодо суті ухвали суду та поданої апеляційної скарги зі змінами та доповненнями, доводи засудженого ОСОБА_8 та його захисника ОСОБА_7 , які виступили на підтримку вимог зміненої та доповненої апеляційної скарги засудженого, просили ухвалу суду скасувати та зарахувати у строк покарання засудженому ОСОБА_8 вказані ним у клопотанні строки попереднього ув`язнення у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України, думку прокурора ОСОБА_6 , який частково підтримав апеляційну скаргу засудженого, дослідивши наявну в матеріалах провадження довідку по особовій справі ОСОБА_8 та довідку щодо місця перебування ОСОБА_8 та наявність кримінальних проваджень за підписом в.о. начальника ДУ «Сумський слідчий ізолятор», колегія суддів вважає, що апеляційна скарга зі змінами та доповненнями підлягає до часткового задоволення, виходячи з наступного.

24.12.2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838--VIII

Відповідно до п.2 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання», його дія застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.

Відповідно до ч. 5 ст.72 КК України, викладеної в новій редакції « Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838-VIII, який набрав чинності 24.12.2015 року, зарахування судом строку попереднього увязнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє увязнення, провадиться з розрахунку один день попереднього увязнення за два дні позбавлення волі.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_8 засуджений вироком Апеляційного суду Сумської області від 11.10.2004 року за ч. 2 п. 13 ст.115, ч. 3 ст. 296, ч. 1 ст. 122, ч. 1 ст.70 КК України до довічного позбавлення волі.

Верховний Суд України у своїй постанові від 26.10.2017 року дійшов висновку про те, що норма про зараховування попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (частина п`ята статті 72 КК в редакції Закону № 838-VIII) підлягає застосуванню як до осіб, які засуджені до позбавлення волі на певний строк, так і до тих, які засуджені до довічного позбавлення волі.

Відповідно до ч. 1 ст. 458 КПК України висновок Верховного Суду України щодо застосування норми права, викладений у його постанові, прийнятій за результатами розгляду справи з підстав, передбачених пунктами 1 і 2 частини першої статті 445 цього Кодексу, є обов`язковим для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності відповідну правову норму, та для всіх судів загальної юрисдикції, які зобов`язані привести свою судову практику у відповідність із судовим рішенням Верховного Суду України.

Враховуючи правову позицію Верховного Суду України колегія суддів вважає, що засудженому ОСОБА_8 до довічного позбавлення волі підлягає зарахуванню строк попереднього ув`язнення в строк покарання на підставі частини п`ятої статті 72 КК в редакції Закону № 838-VIII, а тому ухвала Роменського міськрайонного суду Сумської області від 28 жовтня 2016 року, якою було відмовлено засудженому ОСОБА_8 у задоволенні його клопотання, не може бути законною та обґрунтованою і підлягає скасуванню відповідно до п. 4 ч.1 ст. 409 КПК України з огляду на неправильне застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність, яке відповідно до п.1 ч.1 ст. 413 КПК України виразилось у не застосуванні судом закону, який підлягає застосуванню, зокрема положень ч. 5 ст. 72 КК України , з постановленням апеляційним судом нової ухвали.

Так, віршуючи питання про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання засудженому ОСОБА_8 колегія суддів враховує, що відповідно до довідки по особовій справі засудженого ОСОБА_8 ( т.1 а.п.93-94) він був затриманий 29.04.2004 року згідно ухвали Охтирського міськрайсуду Сумської області від 30.04.2004року. Вирок відносно нього було ухвалено 11.10.2004 року і він вступив в законну силу 15.02.2005 року. Також ОСОБА_8 було зараховано у строк відбуття покарання час його затримання в ході досудового слідства з 23.03.2004 по 26.03.2004 року.

Тому, виходячи з наявної в матеріалах кримінального провадження інформації щодо періоду тримання засудженого ОСОБА_8 під вартою до вступу винесеного відносно нього вироку в законну силу, колегія суддів вважає за необхідне у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_8 у строк покарання строк його попереднього ув`язнення, а саме періоди з 23.03.2004 року по 26.03.2004 року та з 29.04.2004 року по 15.02.2005 року, відповідно до співвідношення один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі.

Що стосується вимог засудженого ОСОБА_8 зарахувати йому в строк покарання весь строк його перебування в СІЗО, а саме з 05.08.2013 року по 14.10.2013 року , та з 14.11.2014 року по день постановлення ухвали, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, мотивуючи тим, що ці періоди також є попереднім ув`язненням, то колегія суддів не погоджується з такими твердженнями засудженого виходячи з наступного.

Абзацами першим та четвертим частини пятої статті 72 КК України (в редакції від 24 грудня 2015 року) передбачено зарахування судом строку попереднього увязнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє увязнення, яке провадиться з розрахунку один день попереднього увязнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього увязнення включається строк: затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього увязнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Відповідно до ст.1 Закону України «Про попередне ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Тобто, в решті вимог зміненої та доповненої апеляційної скарги засудженого ОСОБА_8 , а саме у зарахуванні йому у строк покарання періодів з 05.08.2013 року по 14.10.2013 року та з 14.11.2014 року по день постановлення ухвали, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, слід відмовити з огляду на те, що засуджений ОСОБА_8 з 05.08.2013 року по 14.10.2013 року вибував із місць відбування покарання до Сумського слідчого ізолятору та перебував у ньому в зв`язку з розглядом його заяви про перегляд вироку Апеляційного суду Сумської області від 11.10.2004 року за нововиявленими обставинами, а тому вказаний засудженим в апеляційній скарзі період не відноситься до періоду попереднього ув`язнення та він не може бути зарахований засудженому ОСОБА_8 , як на тому він наголошує, у строк покарання відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України.

Також, не підлягає до зарахування у строк покарання як період попереднього ув`язнення і вказаний засудженим інший період часу, а саме з 14.11.2014 року дати вибуття ним із Роменської ВК № 56 до Сумського СІЗО по сьогоднішній день, оскільки в цей час ОСОБА_8 перебуває в установі попереднього ув`язнення виключно з метою вирішення питання про перегляд ряду судових рішень безпосередньо за його заявами чи клопотаннями.

Враховуючи викладене, клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання підлягає до часткового задоволення.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 409, 413, 419 КПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу зі змінами та доповненнями засудженого ОСОБА_8 задовольнити частково.

Ухвалу Роменського міськрайонного суду Сумської області від 28 жовтня 2016 року, якою засудженому ОСОБА_8 відмовлено у задоволенні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України скасувати у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.

Постановити нову ухвалу, якою клопотання засудженого ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , задовольнити частково та зарахувати у строк відбутого за вироком Апеляційного суду Сумської області від 11 жовтня 2004 року покарання у виді довічного позбавлення волі строк попереднього ув`язнення, а саме періоди з 23.03.2004 року по 26.03.2004 року та з 29.04.2004 року по 15.02.2005 року, відповідно до співвідношення один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі.

В іншій частині клопотання засудженого відмовити.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4

.