Справа № 130/2819/16-к
Провадження №11-кп/772/1222/2017
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
13 жовтня 2017 року м. Вінниця

Апеляційний суд Вінницької області в складі:

головуючого-судді: ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з секретарем ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6 ,

розглянув у відкритому судовому засіданні у м. Вінниці кримінальне провадження, внесене 8.08.2016 до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000716 за апеляційною скаргою прокурора ОСОБА_7 на вирок Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 17.07.2017, яким

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Одеса, громадянина України, з базовою загальною середньою освітою, неодруженого, військовозобов`язаного, непрацюючого, мешканця АДРЕСА_1 , раніше судимого: 2 червня 2009 року Ленінським райсудом м. Вінниці за ст. 353, ст. 186 ч. 2 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі; 8 жовтня 2009 року Жмеринським міськрайонним судом за ст. 185 ч. 3, ст. 186 ч. 3, ст. 70 ч. 4 КК України до 4 років 7 місяців позбавлення волі; 27 лютого 2013 року Вінницьким міським судом за ст. 186 ч. 2, ст. 353 ч. 1, ст. 70, ст. 71 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі; 2 лютого 2017 року Солом`янським райсудом м. Києва за ст. 186 ч. 2, ст. 71 КК України до 4 років 10 місяців позбавлення волі,
визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст.185 КК України і призначено покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі.
Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначеного покарання та покарання за вироком Солом`янського районного суду м. Києва від 2 лютого 2017 року обрано ОСОБА_8 остаточну міру покарання у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі.
Строк відбування покарання визначено рахувати з 8 вересня 2016 року.
В строк відбування покарання, у відповідності із ч. 5 ст. 72 КК України в редакції до 18 травня 2017 року, зараховано ОСОБА_8 перебування під вартою за вироком Солом`янського районного суду м. Києва від 2 лютого 2017 року з 8 вересня 2016 року по 3 березня 2017 року з розрахунку один день перебування під вартою за два дні позбавлення волі, а всього 354 (триста п`ятдесят чотири) дні.
Вирішено питання з речовими доказами та судовими витратами.
Судом визнано доведеним, що обвинувачений ОСОБА_8 , маючи незняту та непогашену в установленому законом порядку судимість за вчинення злочинів проти власності, повторно вчинив злочин при таких обставинах.
Так, 8 серпня 2016 року, біля 11 год., обвинувачений ОСОБА_8 з метою таємного викрадення чужого майна, шляхом відмикання цвяхом дверей підсобного приміщення в під`їзді № 2 між третім та четвертим поверхами будинку АДРЕСА_2 , проник в це підсобне приміщення, яке належить ОСОБА_9 , звідки повторно таємно викрав належний їй велосипед "Skyland paver classik" вартістю 2435,20 грн., який привласнив.
Прокурор ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу, в яких просив змінити вирок суду через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність. Початок строку відбування покарання рахувати з 13.06.2017. На підставі ч. 5 ст. 72 КК України у строк відбування покарання ОСОБА_8 зарахувати строк попереднього ув`язнення у даному провадженні, а саме з 13.06.2017 до дня набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Заслухавши доповідь головуючого судді, виступ прокурора ОСОБА_6 , який частково підтримав апеляційну скаргу та просив перерахувати обвинуваченому ОСОБА_8 строк попереднього ув`язнення на підставі ч. 5 ст. 72 КК України, в решті залишити вирок без змін, дослідивши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційної скарги, суд вважає, що вона підлягає частковому задоволенню.

Кваліфікація дій обвинуваченого ОСОБА_8 за ч. 3 ст. 185 КК України є вірною.

Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_8 у вчиненні інкримінованого кримінального правопорушення, за який він засуджений, відповідає фактичним обставинам справи, ґрунтується на доказах та ніким не оспорюється.

Разом з тим, доводи прокурора про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, яке призвело до порушення правил зарахування строку попереднього ув`язнення обвинуваченому, знайшли своє підтвердження під час апеляційного перегляду справи.

Як визначено ч. 2 ст. 370 КПК України, законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбаченим цим Кодексом.
Згідно з п. 2 ч. 4 ст. 374 КПК України, в разі визнання особи винуватою у резолютивній частині вироку, з поміж іншого, зазначається рішення про залік досудового тримання під вартою.
Зокрема, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У строк попереднього ув`язнення включається строк: затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Суд першої інстанції, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України, в строк відбування покарання зарахував ОСОБА_8 перебування під вартою за вироком Солом`янського районного суду м. Києва від 2 лютого 2017 року з 8 вересня 2016 року по 3 березня 2017 року з розрахунку один день перебування під вартою за два дні позбавлення волі, а всього 354 (триста п`ятдесят чотири) дні.
При цьому, судом не враховано, що норма ст. 72 КК України визначає, що зарахування здійснюється в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.
Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, на виконання вироку Солом`янського районного суду м. Києва від 02.02.2017 ОСОБА_8 направлено для відбування призначеного покарання у виді позбавлення волі до Стрижавської виправної колонії УВП УДС України у Вінницькій області (№ 81), а вже 13.06.2017 на виконання ухвали Жмеринського міськрайонного суду від 29.05.2017, його доставлено до слідчого ізолятору Вінницької УВП УДС України у Вінницькій області (№1), де він утримується для розгляду даного кримінального провадження за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України. У даному провадженні запобіжний захід ОСОБА_8 не обирався.
За таких обставин, суд першої інстанції мав ухвалити рішення щодо заліку попереднього ув`язнення, а саме з 13.06.2017 в строк відбування покарання ОСОБА_8 .
При цьому, колегія суддів вважає, що судом вірно визначено початок строку відбування обвинуваченим ОСОБА_8 призначеного покарання з 8 вересня 2017 року, а саме з моменту затримання останнього в межах кримінального провадження за ч. 2 ст. 186 КК України, з огляду на призначення остаточного покарання з урахуванням покарання за вироком Соломянського районного суду м. Києва від 2.02.2017 року за ч. 2 ст. 187 КК України.
Враховуючи наведене, колегія суддів приходить до висновку, що вирок підлягає зміні лише в частині зарахування обвинуваченому строку попереднього ув`язнення у строк покарання.

Керуючись ст. 405, 407 КПК України, суд

у х в а л и в :
Апеляційну скаргу прокурора ОСОБА_7 задовольнити частково.

Вирок Жмеринського міськрайонного суду від 17 липня 2017 року щодо ОСОБА_8 за ч. 3 ст. 185 КК України в частині визначення початку строку відбування покарання змінити у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України у строк відбування покарання ОСОБА_8 зарахувати строк попереднього ув`язнення у даному провадженні, а саме з 13 червня 2017 року до дня набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В решті вирок залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим з дня отримання копії ухвали.

Судді: (підписи)
Згідно з оригіналом. Суддя: