АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВА
Справа № 11-кп/796/2087/2017 Головуючий у суді першої інстанції ОСОБА_1
Категорія КК: ч. 2 ст. 186 КК України Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2

У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

11 грудня 2017 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду міста Києва

в складі головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю секретаря ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
захисника ОСОБА_7 ,
перекладача ОСОБА_8 ,
обвинуваченого ОСОБА_9
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Києві кримінальне провадження по обвинуваченню

ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Сухумі, Республіка Грузія, громадянина Грузії, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого вироком Подільського районного суду м. Києва від 04 лютого 2005 року за ч. 1 ст. 185 КК України до покарання у виді штрафу в розмірі 850 гривень /штраф сплачено 04.07.2017/,
у вчиненні кримінального правопорушення /злочину/, передбаченого ч. 2 ст. 186 КК України, -

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 10 липня 2017 року ОСОБА_10 засуджено за ч.2 ст. 186 КК України до 4 років позбавлення волі.
Цивільний позов потерпілого ОСОБА_11 задоволено та стягнуто з обвинуваченого на користь потерпілого 22031 гривень 41 копійку в якості відшкодування матеріальної шкоди і 5000 гривен - моральної шкоди.

Кварацхелію Дієго визнано винним у тому, що 26.12.2015, близько 04.10 год., він за попередньою змовою з особою, матеріали відносно якої виділено в окреме провадження, перебуваючи на автостоянці "Київ" по вул. С. Петлюри, 32 в м. Києві, повторно із застосуванням насильства, яке не є небезпечним для життя та здоров`я, відкрито заволодів майном потерпілого ОСОБА_11 на загальну суму 31439 гривень.

В апеляційній скарзі захисник ОСОБА_7 просить змінити вказаний вирок в частині застосування ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015, зарахувати обвинуваченому попереднє ув`язнення в строк покарання у виді позбавлення волі з розрахунку один день за два дні відповідно. Посилається на вимоги ч.2 ст. 5 КК України та ст. 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення", відповідно до яких Закон України №2046-VIIIвід 18.05.2017 не має зворотної дії в часі та не може бути застосований до ОСОБА_9 .

Під час апеляційного розгляду захисник та обвинувачений підтримали апеляційну скаргу та просили застосувати до останнього Закон України "Про амністію в 2016 році", звільнити його від відбування покарання на підставі ст. 4 вказаного Закону.

Прокурор заперечив проти зміни вироку та задоволення апеляційної скарги, однак вважав можливим застосувати до обвинуваченого акт амністії.

Заслухавши доповідь судді, пояснення сторін кримінального провадження, вивчивши матеріали кримінального провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги та клопотання про застосування акту амністії, колегія суддів вважає їх такими, що підлягають задоволенню з наступних підстав.

Винуватість ОСОБА_9 у вчинені інкримінованого йому злочину за обставин, викладених у вироку, підтверджується дослідженими судом першої інстанції доказами, і ніким з сторін провадження не заперечується.

Покарання ОСОБА_9 призначено з дотриманням вимог ст. 65 КК України, відповідає вчиненому та особі обвинуваченого.
Однак, заслуговують на увагу доводи апеляційних скарг про не зарахування обвинуваченому строку попереднього ув`язнення в строк покарання у виді позбавлення волі на підставі ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України №838- VIII від 26.11.2015.
Згідно вимог ч.4 ст. 374 КПК України у разі визнання особи винуватою в резолютивній частині вироку повинно бути зазначено крім іншого і рішення про залік досудового тримання під вартою.

Відповідно до ч.2, ч.3 ст.4 КК України злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння. Часом вчинення злочину визнається час вчинення особою передбаченої законом про кримінальну відповідальність дії або бездіяльності.
Частина 2 ст. 5 КК України передбачає, що закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.
Враховуючи викладене, під час визначення строку зарахування обвинуваченому попереднього ув`язнення в строк відбування покарання у виді позбавлення волі суд першої інстанції повинен був керуватися ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 та зарахувати в строк відбування покарання ОСОБА_9 строк його попереднього ув`язнення з 07.05.2016 по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

А тому, колегія суддів вважає за необхідне змінити вирок Шевченківського районного суду м. Києва від 10 липня 2017 року в цій частині.
Відповідно до ст. 4 Закону України "Про амністію в 2016 році" підлягають звільненню від відбування покарання у виді позбавлення волі особи, не позбавленні батьківських прав, які на день набрання цим Законом чинності мають дітей, яким не виповнилося 18 років, засуджених за умисні злочини, за які законом передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк не більше 10 років, якщо на день набрання чинності цим Законом вони відбули не менш половини призначеного строку основного покарання.

Враховуючи, що ОСОБА_12 має малолітню доньку ОСОБА_13 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , не позбавлений батьківський прав, засуджений за умисний злочин та відбув половину призначеного строку покарання на час набрання вказаним Законом сили, він підлягає звільненню від подальшого його відбування, у зв`язку з чим звільненню з-під варти в залі суду.

Керуючись ст. 376, ст. 404, ст. 407, ст. 419 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу і клопотання про застосування Закону України «Про амністію у 2016 році» від 22 грудня 2016 року захисника ОСОБА_7 задовольнити.
Вирок Шевченківського районного суду м. Києва від 10 липня 2017 року змінити в частині зарахування ОСОБА_9 строку попереднього ув`язнення в строк покарання.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 зарахувати ОСОБА_9 строк попереднього ув`язнення в строк покарання у виді позбавлення волі з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 07 травня 2016 року по день набрання вироком законної сили.

В решті вирок Шевченківського районного суду м. Києва від 10 липня 2017 року, яким ОСОБА_9 засуджено за ч. 2 ст. 186 КК України, залишити без зміни.
На підставі ст. 4 Закону України «Про амністію у 2016 році» від 22 грудня 2016 року звільнити ОСОБА_9 від відбування покарання, призначеного вказаним вироком, у зв`язку з чим звільнити його з-під варти в залі суду.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення.

С у д д і :
_________________ _________________ _________________
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4 .