УКРАЇНА
Апеляційний суд Житомирської області

Справа №295/78/17 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ст.72 КК Доповідач ОСОБА_2

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
11 травня 2017 року. Апеляційний суд Житомирської області в складі:
головуючого - судді ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
секретар с/з ОСОБА_5
прокурора ОСОБА_6
захисника-адвоката ОСОБА_7
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Житомирі апеляційну скаргу захисника засудженого ОСОБА_8 адвоката ОСОБА_7 на ухвалу Богунського районного суду міста Житомира від 14 березня 2017 року про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання,
Цією ухвалою відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання за вироком Апеляційного суду Житомирської області від 26.05.2015 року.
Суд мотивував своє рішення тим, що відповідно до вироку Апеляційного суду Житомирської області від 26.05.2015р. запобіжний захід щодо ОСОБА_8 до вступу вироку в законну силу був залишений попередній підписка про невиїзд. Вирок набрав законної сили 17.09.2015р. Після набрання законної сили вироком апеляційного суду Житомирської області від 26.05.2015р. ОСОБА_8 був затриманий 10.12.2016р., що вбачається з протоколу про затримання від 10.12.2016року. В місцях попереднього ув`язнення ОСОБА_8 не перебував, оскільки був затриманий після набрання вироком законної сили 10.12.2016 року, тому клопотання останнього про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання суд залишив без задоволення.
В апеляційній скарзі захисник засудженого ОСОБА_8 адвокат ОСОБА_7 просить скасувати вказану ухвалу суду та постановити нову ухвалу, якою відповідно до ч.5 ст.72 КК України зарахувати в строк покарання засудженому ОСОБА_8 перебування в установах попереднього ув`язнення у період з 30.08.2010 року по 01.09.2010 року та з 06.12.2010 року по 14.07.2011 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Крім того, просить витребувати та дослідити під час розгляду в суді апеляційної інстанції особову справу ОСОБА_8 з Житомирської УВП №8 за 2010 рік яка була заведена на підставі постанови Богунського районного суду м. Житомира від 06.12.2010 року, якою обвинуваченому ОСОБА_9 було змінено раніше обраний запобіжний захід у виді грошової застави на взяття під варту де він перебував до 14.07.2011 року.
Вважає ухвалу Богунського районного суду м. Житомира необгрунтованою, безпідставною та такою, що підлягає скасуванню у зв`язку з неповнотою судового розгляду.
Викладені в ухвалі суду обставини з приводу того, що ОСОБА_8 не перебував в місцях попереднього ув`язнення під час досудового слідства та розгляду кримінальної справи в суді, за результатами розгляду якої, його апеляційним судом Житомирської області 26.05.2015 року засуджено на 7 років позбавлення волі не відповідають дійсності та судом не було в повній мірі з`ясовано вказані обставини.
Зазначає наступні обставини.
09.08.2010 року відносно ОСОБА_8 порушено кримінальну справу №10/070502 за ст.121 ч.2 КК України та в цей же день винесено постанову про притягнення останнього в якості обвинуваченого та оголошеного у розшук.
30.08.2010 року обвинуваченого ОСОБА_8 у відповідності до ст.115 КПК України (1960 р.) затримано за підозрою у вчиненні злочину, передбаченого ст.121 ч.2 КК України та пред`явлено обвинувачення за вказаною статтею.
31.08.2010 року постановою Богунського районного суду м. Житомира було продовженого строк тримання під вартою ОСОБА_8 на одну добу, тобто до 01.09.2010 року.
06.12.2010 року Богунським районним судом м. Житомира за результатами розгляду подання старшого слідчого в ОВС СУ УМВС України в Житомирській області по кримінальній справі № 10/070502 обвинуваченому ОСОБА_8 змінено раніше обраний запобіжний захід у виді грошової застави на - взяття під варту.
В подальшому постановою голови Апеляційного суду Житомирської області від 17.10.2012 року визначено підсудність кримінальної справи по обвинуваченню ОСОБА_8 за ст.ст.115 ч.1, 263 ч.1 КК України за Черняхівським районним судом Житомирської області.
03.12.2014 року під час розгляду кримінальної справи № 10/070502 по обвинуваченню ОСОБА_8 за ст.ст. 115 ч.1, 263 ч.1 КК України Черняхівським районним судом Житомирської області, прокурором змінено обвинувачення ОСОБА_8 зі ст.ст. 115 ч.1, 263 ч.1 КК України на ст.121 ч.2 КК України.
30.12.2014 року Черняхівським районним судом Житомирської області винесено вирок у кримінальні справі по обвинувачення ОСОБА_8 за ст.121 ч.2 КК України та останнього визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ч.1 ст.119 КК України та призначено покарання з застосування ст. 69-1 КК України 3 роки позбавлення волі та звільнено від відбування призначеного покарання на підставі Закону України «Про амністію в 2014 році».
26.05.2015 року вироком Апеляційного суду Житомирської області - вирок Черняхівського районного суду Житомирської області від 30.12.2014 року скасовано та ухвалено новий вирок, яким ОСОБА_8 визнано винним за ч.2 ст. 121 КК України та призначено йому покарання в виді 7 (семи) років позбавлення волі.
17.09.2015 року ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ касаційну скаргу засудженого ОСОБА_8 залишено без задоволення, а вирок Апеляційного суду Житомирської області від 26.05.2015 року - без змін.
Зазначає, що під час досудового слідства та судового розгляду кримінальної справи № 10/070502 обвинувачений ОСОБА_8 перебував під вартою з 30.08.2010 року по 01.09.2010 року та з 06.12.2010 року по 14.07.2011 року у зв`язку з розслідуванням та розглядом кримінальної справи по якій був затриманим та до нього був застосований запобіжний захід тримання під вартою.
Вказані обставини залишились недослідженими в суді першої інстанції в зв`язку з тим, що судовий розгляд проводився без участі засудженого ОСОБА_8 , а також зазначає, що адміністрацією Житомирської УВП №8 надано до суду, не ту особову справу на ОСОБА_8 , а саме надано до суду особову справу за 2016 рік, а не за 2010 рік, що призвело до неповного судового розгляду та постановления рішення без з`ясування усіх обставин.
Заслухавши доповідача, захисника ОСОБА_8 адвоката ОСОБА_7 , який підтримав подану апеляційну скаргу з наведених мотивів, прокурора, який не заперечував проти задоволення апеляційної скарги, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, Апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з таких підстав.
Відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Дослідивши матеріали провадження за клопотанням засудженого ОСОБА_8 , Апеляційний суд встановив таке.
З наданих стороною захисту матеріалів убачається, що 30.08.2010 року ОСОБА_8 у порядку ст.115 КПК України (1960р.) затримано за підозрою у вчиненні злочину, передбаченого ст.121 ч.2 КК України та пред`явлено обвинувачення за вказаною статтею.
31.08.2010 року постановою Богунського районного суду м. Житомира було продовженого строк тримання під вартою ОСОБА_8 на одну добу, тобто до 01.09.2010 року.
06.12.2010 року Богунським районним судом м. Житомира за результатами розгляду подання старшого слідчого в ОВС СУ УМВС України в Житомирській області по кримінальній справі № 10/070502 обвинуваченому ОСОБА_8 змінено раніше обраний запобіжний захід у виді грошової застави на - взяття під варту.
Отже, під час досудового слідства та судового розгляду кримінальної справи № 10/070502 ОСОБА_8 перебував під вартою з 30.08.2010 року по 01.09.2010 року та з 06.12.2010 року по 14.07.2011 року у зв`язку з розслідуванням та розглядом кримінальної справи по якій він був затриманим та до нього був застосований запобіжний захід у виді тримання під вартою.
Враховуючи, що суд першої інстанції під час розгляду клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення в строк покарання допустив неповноту судового розгляду та не врахував вищевказані обставини, то відповідно до положень п.1ч.1 ст.409 КПК України судове рішення підлягає скасуванню.
У зв`язку з цим Апеляційний суд вважає необхідним скасувати ухвалу Богунського районного суду міста Житомира від 14 березня 2017 року, клопотання засудженого ОСОБА_8 задовольнити та зарахувати йому у строк покарання термін попереднього ув`язнення з 30.08.2010 року по 01.09.2010 року та з 06.12.2010 року по 14.07.2011 року.
Апеляційні вимоги захисника в частині витребування особової та кримінальної справи відносно ОСОБА_8 , Апеляційний суд не задовольняє, оскільки в матеріалах провадження є достатньо даних на підтвердження перебування ОСОБА_8 під вартою під час досудового розслідування кримінальної справи відносно нього.
На підставі викладеного ст.ст. 404, 405, 407 КПК України, Апеляційний суд,
П О С Т А Н О В И В:
Апеляційну скаргу захисника засудженого ОСОБА_8 адвоката ОСОБА_7 задовольнити.
Ухвалу Богунського районного суду міста Житомира від 14 березня 2017 року про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання скасувати.
Постановити нову ухвалу, якою ОСОБА_8 зарахувати в строк відбування покарання за вироком Апеляційного суду Житомирської області від 26.05.2015 року час попереднього ув`язнення з 30.08.2010р. по 01.09.2010р. та з 06.12.2010р. по 14.07.2011р. з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Дана ухвала набирає законної сили з моменту проголошення і оскарженню не підлягає.
Судді: