печерський районний суд міста києва
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
30 січня 2017 року Слідчий суддя Печерського районного суду м. Києва ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Києва кримінальне провадження за клопотанням адвоката ОСОБА_3 в інтересах ТОВ «Авенсіс-Сервіс» про скасування арешту майна в кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000248 від 02.10.2015р.,-

В С Т А Н О В И В :
Адвокат ОСОБА_3 , який діє в інтересах ТОВ «Авенсіс-Сервіс» (), звернувся до слідчого судді з клопотанням, в якому просить скасувати арешт грошових коштів, які знаходяться на рахунках № НОМЕР_1 та № НОМЕР_2 (всі види валют), відкритих в ПАТ КБ «Приватбанк» (МФО305299), накладений ухвалою Печерського районного суду м. Києва від 25.11.2016р. у кримінальному провадженні №757/58482/16-к.
Клопотання мотивоване тим, що ухвалою слідчого судді Печерського районного суду м. Києва від 25.11.2016 року накладено арешт на грошові кошти ТОВ «Авенсіс-Сервіс», які знаходяться на рахунках № НОМЕР_1 та № НОМЕР_2 (всі види валют), відкритих в ПАТ КБ «Приватбанк» (МФО305299).
В обґрунтування вимог клопотання заявник зазначив, що ТОВ «Авенсіс-Сервіс» здійснює реальну господарську діяльність, не має ніякого відношення до вчинення кримінального правопорушення, досудове розслідування в якому здійснюється у кримінальному провадженні за № 0000248 від 02.10.2015, товариство не є юридичною особою, щодо посадових осіб якої здійснюється провадження, та відносно якого може бути застосовано захід кримінально-правого характеру у вигляді конфіскації майна, спеціальної конфіскації майна, а її керівник або інші службові особи не є підозрюваними, обвинуваченими або особами, які в силу закону несуть цивільну відповідальність за шкоду, завдану діяннями підозрюваного, обвинуваченого або неосудної особи, яка вчинила суспільно небезпечне діяння, а відтак арешт накладений необґрунтовано та підлягає скасуванню, оскільки грошові кошти, які знаходяться на рахунку суб`єкта господарювання, не відповідають критеріям, передбаченим ст.ст. 98, 170 КПК України.
Крім того, заявником зазначено, що Пунктом 1.1 Статуту ПП «Авенсіс-Сервіс», затвердженим рішенням засновника від 11.10.2011p., вбачається, що цей статут викладено в новій редакції зі змінами та доповненнями замість Статуту, зареєстрованого Реєстраційною палатою виконавчого комітету Кіровоградської міської ради від 14.07.2003 р., реєстраційний номер 08254-ПП-1.
Відповідно до довідки про взяття на облік платника податків ПП «Авенсіс-Сервіс» зареєстровано 14.07.2003 року. Пунктом 1.3 Статуту ПП «Авенсіс-Сервіс» визначено, що засновником «Учасником» підприємства та власником майна виступає громадянин України - ОСОБА_4 , податковий номер НОМЕР_3 , що зареєстрована та проживає : АДРЕСА_1 .
Згідно інформації щодо реєстрації ПП «Авенсіс-Сервіс» в якості платника податку на додану вартість, слідує, що підприємство зареєстровано платником 15.03.2012 року, а на обліку в органах державної податкової служби знаходиться з 22.07.2003 року.
ПП «Авенсіс-Сервіс» має поточні рахунки, що розміщені в різних фінансових установах ПАТ КБ «Приватбанк» та AT «ОТП Банк». ПП «Авенсі-Сервіс» згідно договору №07/ОР від 03.01.2014р. та додаткових угод до нього, укладеного з ПАТ «Проектно-вишукувальний інститут «Кіровоградагропроект», орендує частину приміщення (кімнату 108) загальною площею 10 кв.м. на першому поверсі будинку, який розташований за адерсою: 25002, м. Кіровоград, вул. Орджонікідзе, 2. Орендар використовує приміщення під офіс (п. 1.1.-1.2. Договору), сплачує орендну плату згідно виставлених рахунків-фактур, що також додаються разом із квитанціями. 01.01.2015р. між ТОВ «Апріорі К» та ПП «Авенсіс-Сервіс» укладено договір оренди ДГ - 00000001, предметом якого є строкове платне користування ємності для зберігання нафтопродуктів загальним об`ємом 425 куб.м, що знаходиться за адресою (м. Кіровоград, проспект Промисловий, 9). 01.06.2016р. між ТОВ «Катков К» та ПП «Авенсіс-Сервіс» також укладено договір оренди ДГ-00000002, предметом якого є строкове платне користування ємності для зберігання нафтопродуктів загальним об`ємом 400 M3, що знаходиться за адресою (м. Кіровоград, проспект Промисловий 9-склад ПММ). На підтвердження орендованого майна між сторонами договорів складено акти прийому- передачі об`єктів оренди до даних договорів та щомісячні акти здачі-прийняття робіт (надання послуг) разом із рахунками фактур до них. 01.01.2015р. між ТОВ «Апріорі К» та ПП «Авенсіс-Сервіс» укладено договір (про надання послуг) №ДГ0000003 про перевезення вантажів автомобільним транспортом у місцевому та міжміському сполучені. На виконання зазначених послуг між сторонами також підписано ряд актів здачі-прийняття робіт, рахунки-фактури, а також реєстри наданих послуг по перевезенню вантажів.
З 01.03.2016р. ПП «Авенсіс-Сервіс» зареєстровано в якості платника акцизного податку з реалізації пального. Станом на дату реєстрації платника акцизного податку підприємством також узгоджено з Державною фіскальною службою України, Акт інвентаризації обсягів залишку пального станом на початок 01.03.2016р.
Та внаслідок перевірки результатів акта інвентаризації обсягів залишку пального 15.09.2016 р., складено довідку №52/4000/32504890, в якій наведена фактична кількість пального - 173 665 літрів та перевіркою підтверджено, що залишки зазначені в акті не підлягають коригуванню.
Основними постачальниками ПП «Авенсіс-Сервіс» є ТОВ «Західна нафтогазова компанія» (Закарпатська область) та ТОВ «Альянс Енерго Трейд» (м. Київ).
В свою чергу основними покупцями у ПП «Авенсіс-Сервіс» є ВСК «Колос» та ТОВ «РОС АГРО», що розташовані на території Кіровоградської області.
Між усіма вказаними особами та ПП «Авенсіс-Сервіс» належним чином укладені правочини, а в підтвердження проведених господарських операцій спрямованих по прийняттю та подальшого переміщенню товару представлена наявна первинна документація серед якої є договори, додатки та додаткові угоди до них, видаткові накладні, акти приймання-передачі, залізничні накладні, транспортні накладні, а також банківські виписки з яких слідує взаєморозрахунки між сторонами.
ПП «Авенсіс-Сервіс» має в штаті є п`ять працівників, що підтверджується податковими розрахунками сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь фізичних осіб, і сум утриманого з них податку, форма №1ДФ та штатним розписом за 2015-2016 роки.
ПП «Авенсіс-Сервіс» належним чином платить податки, зокрема податку на прибуток за 2015 рік сплачено 130,9 тис. грн; за І квартал 2016 - 18,1 тис. грн.; за І півріччя 2016 - 39,6 тис. грн.; за 9 місяців 2016-89,1 тис. грн. Зазначені суми підтверджується фінансовими звітами суб`єкта малого підприємництва та податковими деклараціями з податку на прибуток підприємств, звітами про продаж і запаси товарів (продукції) в оптовій торгівлі, що узгоджені з контролюючим органом.

Заявник та слідчий слідчої групи ГСУ НП України ОСОБА_5 , за клопотанням якої було накладено арешт, в судове засідання не з`явився, про день, час та місце проведення судового засідання був належним чином повідомлений, про причини неявки слідчого суддю не повідомили, у зв`язку з чим його неявка в судове засіданні відповідно до вимог ст. 174 КПК України не перешкоджає розгляду клопотання.
Дослідивши матеріали клопотання, матеріали кримінального провадження №757/62882/16-к, та оцінивши надані докази, слідчий суддя дійшов висновку, що клопотання є обґрунтованим та підлягає задоволенню з наступних підстав.
Як вбачається з матеріалів клопотання, Головним слідчим управлінням Національної поліції України проводиться досудове розслідування в кримінальному провадженні № 0000248, зареєстрованому 02.10.2015 в Єдиному реєстрі досудових розслідувань за фактами зловживання службовими особами ПАТ «АКБ «Конкорд» (МФО 307350) своїм службовим становищем та зловживання повноваженнями службовою особою юридичної особи приватного права незалежно від організаційно-правової форми, ухилення від сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), фіктивного підприємництва, порушення порядку ведення бази даних про вкладників або порядку формування звітності, доведення банку до неплатоспроможності за ч.ч. 2,5 ст. 191, ч.ч. 2,3 ст. 212, ч. 2 ст. 364-1, ч. 2 ст. 205, ч. 4 ст. 220-1, ч. 1 ст. 218-1 КК України.
Орган досудового розслідування вважає встановленими обставини, що ТОВ «Авенсіс-Сервіс», створене як фіктивне підприємство, використовує рахунки рахунках № НОМЕР_1 та № НОМЕР_2 (всі види валют) в ПАТ КБ «Приватбанк» (МФО305299) для обготівковування коштів, отриманих внаслідок незаконно проведених фінансово-господарських операцій з підприємствами-контрагентами, їх легалізації, проведення з ними фінансових операцій. Тому, вказані кошти відповідають критеріям ст. 98 КПК України, оскільки є предметом вчинення кримінального правопорушення, набуті внаслідок вчинення кримінального правопорушення.
Ухвалою слідчого судді Печерського районного суду міста Києва від 06.09.2016 року накладено арешт на грошові кошти ТОВ «Авенсіс-Сервіс», які знаходяться на рахунках № НОМЕР_1 та № НОМЕР_2 (всі види валют) в ПАТ КБ «Приватбанк» (МФО305299).
Арешт на вказані грошові кошти було накладено, оскільки існували достатні підстави вважати, що грошові кошти, які зберігаються на рахунках, набуті внаслідок вчинення кримінального правопорушення, тобто відповідають критеріям, передбаченим ст. 98 КПК України та з метою забезпечення зберігання речових доказів та відшкодування завданих збитків.
Порядок скасування арешту майна визначений ст. 174 КПК України, якою передбачено, що підозрюваний, обвинувачений, їх захисник, законний представник, інший власник або володілець майна, представник юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, які не були присутні при розгляді питання про арешт майна, мають право заявити клопотання про скасування арешту майна повністю або частково.
Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 174 КПК України арешт майна також може бути скасовано повністю чи частково ухвалою слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження за клопотанням підозрюваного, обвинуваченого, їх захисника чи законного представника, іншого власника або володільця майна, представника юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, якщо вони доведуть, що в подальшому застосуванні цього заходу відпала потреба або арешт накладено необґрунтовано.
При застосуванні заходів забезпечення кримінального провадження слідчий суддя повинен діяти відповідно до вимог КПК України та судовою процедурою гарантувати дотримання прав, свобод та законних інтересів осіб, а також умов, за яких жодна особа не була б піддана необґрунтованому процесуальному обмеженню.
Зокрема, при вирішенні питання про арешт майна для прийняття законного та обґрунтованого рішення слідчий суддя згідно зі ст. 94, 132, 173 КПК України повинен врахувати: існування обґрунтованої підозри щодо вчинення злочину та достатність доказів, що вказують на вчинення злочину; правову підставу для арешту майна; можливий розмір шкоди, завданої злочином; наслідки арешту майна для третіх осіб; розумність і співмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження.
Відповідні дані мають міститися і у клопотанні слідчого чи прокурора, який звертається з проханням арештувати майно, оскільки, згідно ст. 1 Першого протоколу Конвенції про захист прав та основоположних свобод, будь-яке обмеження права власності повинно здійснюватися відповідно до закону, а отже суб`єкт, який ініціює таке обмеження, повинен обґрунтувати свою ініціативу з посиланням на норми закону.
У кожному конкретному кримінальному провадженні слідчий суддя, застосовуючи вид обтяження, в даному випадку арешт майна, має неухильно дотримуватись вимог закону. При накладенні арешту на майно слідчий суддя має обов`язково переконатися в наявності доказів на підтвердження вчинення кримінального правопорушення. При цьому закон не вимагає аби вони були повними та достатніми на даній стадії кримінального провадження, однак вони мають бути такими, щоб слідчий суддя був впевнений у тому, що дані докази можуть дати підстави для пред`явлення обґрунтованої підозри у вчиненні того чи іншого злочину. Крім того, наявність доказів у кримінальному провадженні має давати слідчому судді впевненість в тому, що в даному кримінальному провадженні необхідно накласти вид обмеження з метою уникнення негативних наслідків.
Згідно з п. 7 ч. 2 ст. 131 КПК України арешт майна є одним із видів заходів забезпечення кримінального провадження. Відповідно до п. 1 ч. 3 ст. 132 КПК України застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження.
Крім того, відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 170 КПК України завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення, відчуження.
Згідно з ч. 2 ст. 170 КПК України арешт майна допускається з метою забезпечення: 1) збереження речових доказів; 2) спеціальної конфіскації; 3) конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи; 4) відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.
Між тим, при розгляді клопотання, поданого в порядку ст. 174 КПК України, слідчий суддя не надає оцінку дотриманню вимог закону при постановленні ухвали про арешт майна та її законності, що є виключною прерогативою суду апеляційної інстанції, а лише оцінює обґрунтованість підстав для скасування арешту.
До клопотання про скасування арешту майна заявником надано довідки ПАТ КБ «Приватбанк» (МФО 305299) про рух грошових коштів по рахункам № НОМЕР_1 та № НОМЕР_2 за період 20015-2016р.р., якими підтверджено рух грошових коштів по зазначеним рахункам, здійснення платежів та отримання грошових коштів по господарським договорам, укладеним між ТОВ «Авенсіс-Сервіс» з іншими суб`єктами господарювання, що підтверджено копіями щоквартальних фінансових звітів суб`єкта малого підприємництва за 2015- 2016р.р., щоквартальних податкових декларацій з податку на прибуток підприємств за 2015-2016р.р., щоквартальних звітів про продаж і записи товарів (продукції) в оптовій торгівлі за 2015-2016р.р., щоквартальних податкових розрахунків сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь фізичних осіб, і сум утриманого з них податку за 2015-2016р.р., щомісячних оборотно-сальдових відомостей по рахунку 361 (Контрагенти-покупці) за 2015-2016р.р., щомісячних оборотно-сальдових відомостей по рахунку 631 (Контрагенти-постачальники) за 2015-2016р.р., рахунків-фактури, Актів здачі-прийняття робіт (надання послуг), копіями Договору (про надання послуг) про перевезення вантажів автомобільним транспортом у місцевому та міжміському сполученні від 01.01.2015р. та додатковими угодами до нього, Договорів найму (оренди) транспортних засобів, Договору поставки нафтопродуктів від 30.01.2015р. та додаткових угод до нього, інших укладених господарських договорів, видаткових та товарно-транспортних накладних на відпуск товарів, нафтопродуктів.
Аналіз представленого руху коштів по зазначеним рахункам в ПАТ КБ «ПРИВАТБАНК» свідчить про те, що господарські взаємовідносини з ПАТ АКБ «Конкорд» у ТОВ «Авенсіс-Сервіс» за період 2015-2016р.р. відсутні.
Таким чином, на момент розгляду клопотання будь-яких конкретних доказів неправомірної діяльності ТОВ «Авенсіс-Сервіс» суду органом досудового розслідування не представлено, напроти наявні докази, що зазначені грошові кошти надійшли відповідно на виконання укладених господарських договорів між ТОВ «Авенсіс-Сервіс» та іншими суб,єктами господарювання за відсутності заборгованості з податків з боку ТОВ «Авенсіс-Сервіс».
Згідно ч. 1 ст. 318 ЦК України право власності є непорушним. Ніхто не може бути протиправно позбавлений цього права чи обмежений у його здійсненні.
Відповідно до ст. 1 Першого протоколу до Конвенції про захист прав і основоположних свобод, який ратифікований Верховною Радою України 17 липня 1997 року, кожна фізична або юридична особа має право мирно володіти своїм майном. Ніхто не може бути позбавлений своєї власності інакше як в інтересах суспільства і на умовах, передбачених законом і загальними принципами міжнародного права.
Вказуючи в клопотанні, що ТОВ «Авенсіс-Сервіс» має ознаки фіктивності та створене з метою протиправного перерахування коштів, слідчий на момент розгляду клопотання не зібрав та не надав слідчому судді достатні на даному етапі досудового розслідування докази того, що у засновника та власника ТОВ «Авенсіс-Сервіс» був відсутній намір здійснювати діяльність, зафіксовану в установчих документах і пов`язану з реалізацією товарів, виконанням робіт чи наданням послуг. Однак, як вбачається з матеріалів провадження, орган досудового розслідування жодних доказів, отриманих в результаті проведення слідчих дій, які б підтверджували вказані висновки, слідчому судді не надав. Крім того, слідчий не представив суду протоколи допиту власника ТОВ «Авенсіс-Сервіс», працівників цього товариства, будь-яких інших осіб, які б підтверджували обставини фіктивного підприємництва, а також документальних даних, які б могли свідчити, що ТОВ «Авенсіс-Сервіс» не здійснює діяльність, зазначену в установчих документах, та створено для прикриття незаконної діяльності.
Ствердження органу досудового розслідування в клопотанні про накладення арешту на рахунки ТОВ «Авенсіс-Сервіс», що через ТОВ «Авенсіс-Сервіс» обготівковувались грошові кошти з метою мінімізації податкового навантаження та штучного формування податкового кредиту на даній стадії досудового розслідування з урахуванням представлений заявником документів, залишились не підтвердженими документально, а тому не дозволяють дійти висновку, що на теперішній час залишилась потреба в продовженні дії арешту грошових коштів на зазначених рахунках.
Таким чином, на момент розгляду клопотання органом досудового розслідування не представлено фактичних даних про причетність службових осіб ТОВ «Авенсіс-Сервіс» до вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч. 2,5 ст. 191, ч.ч. 2,3 ст. 212, ч. 2 ст. 364-1, ч. 2 ст. 205, ч. 4 ст. 220-1, ч. 1 ст. 218-1 КК України, що службовим особами підприємства у зазначеному кримінальному провадженні повідомлено про підозру. Виходячи з даних що були здобуті під час досудового розслідування кримінального провадження, а також з представлених представником заявника доказів на підтвердження законності проведених ТОВ «Авенсіс-Сервіс» () фінансово-господарських операцій з підприємствами-контрагентами, їх легалізації, проведення з ними фінансових операцій, а також ту обставину, що однією з засад кримінального провадження є змагальність сторін та свобода в поданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості, слідчий суддя вважає доведеною ту обставину, що потреба в арешті майна відпала, оскільки заборона будь-яких видаткових операцій по зазначеним рахункам блокує господарську діяльність ТОВ «Авенсіс-Сервіс».
Таким чином, у справі відсутні будь-які правові підстави для висновку, що арештовані грошові кошти набуті в результаті вчинення злочину та/або є предметом кримінального правопорушення, щоб виправдовувало втручання держави у право на мирне володіння майном у контексті забезпечення «справедливого балансу» між загальним інтересом суспільства та вимогами захисту прав конкретної особи (рішення Європейського суду з прав людини у справі «Іатрідіс проти Греції» [ВП], заява N 31107/96, п. 58, ECHR 1999-II), а відтак клопотання про скасування арешту майна підлягає задоволенню.
Керуючись ст.ст.174, 309 КПК України, слідчий суддя
У Х В А Л И В :
Клопотання ТОВ «Авенсіс-Сервіс» про скасування арешту майна, накладеного в кримінальному провадженні № 0000248 від 02.10.2015р. задовольнити.
Скасувати арешт грошових коштів ТОВ «Авенсіс-Сервіс» (), які знаходяться на рахунках № НОМЕР_1 та № НОМЕР_2 (всі види валют) відкритих в ПАТ КБ «Приватбанк» (МФО305299), накладений ухвалою Печерського районного суду м. Києва від 25.11.2016р. у кримінальному провадженні №757/58482/16-к.
Ухвала оскарженню не підлягає.
Слідчий суддя ОСОБА_1