Справа № 343/1541/16-к
Провадження № 11-кп/779/85/2017
Категорія ч.2 ст.185 КК України
Головуючий у 1 інстанції ОСОБА_1
Суддя-доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
13 лютого 2017 року м. Івано-Франківськ
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Івано-Франківської області в складі суддів:

ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні за апеляційною скаргою заступника прокурора Івано-Франківської області ОСОБА_6 на вирок Долинського районного суду від 30 листопада 2016 року кримінальне провадження №0000550 про обвинувачення ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Раків, Долинського району Івано-Франківської області, який не має постійного місця проживання, ч.2 ст.185 Кримінального кодексу України ( далі КК) , за участю прокурора ОСОБА_8 , обвинуваченого ОСОБА_7 , захисника ОСОБА_9

в с т а н о в и л а :
вироком Долинського районного суду від 30 листопада 2016 року

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Раків, Долинського району Івано-Франківської області, який не має постійного місця проживання, з середньою освітою, неодруженого, непрацюючого, українця, громадянина України, раніше неодноразово судимого, останній раз вироком Долинського районного суду Івано-Франківської області від 11.08.2016 року за ч.3 ст.15, ч.3 ст.186, ч.2 ст.185, ст.70 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки,

визнано винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст. 185 КК, та призначено покарання 2 ( два ) роки позбавлення волі.

На підставі ст.71 КК за сукупністю вироків до призначеного покарання частково приєднано невідбуте ОСОБА_7 покарання за вироком Долинського районного суду від 11.08.2016 року та остаточно визначено йому покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 2 місяці.

Початок строку відбуття покарання обвинуваченому ОСОБА_7 постановлено обчислювати з врахуванням його затримання та знаходження під вартою з 14 год. 30 хв. 11 серпня 2016 року, зарахувавши йому за правилами ч.5 ст.72 КК з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, строк його попереднього ув`язнення в період з 11.08.2016 року по день набрання законної сили вироком Долинського районного суду від 11.08.2016 року.

Вирішено питання щодо речових доказів.

Запобіжний захід щодо обвинуваченого у даному провадженні не обирався.

Як встановлено вироком суду злочин вчинено за таких обставин.

09 серпня 2016 року приблизно о 08:00 год., ОСОБА_7 , перебуваючи в магазині Лілея, що знаходиться по вул. Торговій в м. Долина Івано-Франківської області, діючи умисно, з корисливих мотивів, побачивши на столі біля електронної ваги мобільний телефон, який належить ОСОБА_10 , що працює продавцем в цьому магазині та скориставшись тим, що потерпіла вийшла з магазину, викрав належний їй мобільний телефон марки « Нокіа » RM 1035, білого кольору з двома сім картами та картою памяті 512 Мб, чим спричинив їй матеріальну шкоду на суму 680,00 грн.

З викраденим телефоном ОСОБА_7 вийшов з приміщення магазину та пішов у парк ім.. Шевченка, де був затриманий працівниками поліції, яким добровільно видав викрадений мобільний телефон.

У апеляційній скарзі заступник прокурора області вважає вирок таким, що підлягає зміні з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність, оскільки суд неправильно застосував положення ст.71 КК, так як ОСОБА_7 скоїв крадіжку 09.08.2016 року, тобто до постановлення Долинським районним судом вироку від 11.08.2016 року.

Просить вирок змінити та згідно ч.1 та ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарань, призначених за цим вироком та вироком Долинського районного суду від 11.08.2016 року, визначити ОСОБА_7 остаточне покарання 3 роки 2 місяці позбавлення волі.

В строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зарахувати покарання, відбуте за попереднім вироком.

Під час апеляційного розгляду прокурор підтримав доводи апеляційної скарги.

ОСОБА_7 та його захисник не заперечили доводи апеляційної скарги.

Заслухавши доповідь судді ОСОБА_2 , прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, ОСОБА_7 та захисника щодо мотивів скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів приходить до такого висновку.

Суд першої інстанції правильно встановив фактичні обставини справи і його висновок про винуватість ОСОБА_7 у вчиненні злочину, за який він засуджений, ґрунтується на досліджених по справі доказах та не оспорюється в апеляційній скарзі.

Кваліфікація неправомірних дій обвинуваченого за ч.2 ст.185 КК є правильною, а призначене йому покарання відповідає вимогам ст.65 КК.

Разом з тим, призначаючи остаточне покарання ОСОБА_7 , суд першої інстанції припустився помилки, неправильно застосувавши закон про кримінальну відповідальність.

Як вбачається з матеріалів справи, злочин, за який засуджений ОСОБА_7 даним вироком, вчинений ним 9 серпня 2016 року, а 11 серпня 2016 року ОСОБА_7 був засуджений вироком Долинського районного суду за ч.3 ст.15, ч.3 ст.186, ч.2 ст.185, ст.70 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки.

Відповідно до ч.4 ст.70 КК за правилами, передбаченими в частинах першій третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку.

У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

Суд першої інстанції в порушення вимог даної норми закону, призначаючи остаточне покарання ОСОБА_7 , неправильно застосував кримінальний закон - ст.71 КК замість ч.4 ст.70 КК.

Тому доводи апеляційної скарги прокурора є обґрунтованими.

Наявна в матеріалах справи ухвала суду від 30.12.2016 року про виправлення описки в мотивувальній і резолютивній частині вироку щодо призначення ОСОБА_7 покарання на підставі ст.70 ч.4 КК не може мати правового значення, оскільки нею судом перщої інстанції фактично внесені зміни до вироку в частині застосування кримінального закону, що є неприпустимим.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :
апеляційну скаргу заступника прокурора Івано-Франківської області ОСОБА_6 задовольнити .

Вирок Долинського районного суду від 30 листопада 2016 року щодо ОСОБА_7 змінити: вважати його засудженим за ч.2 ст.185 КК на підставі ч.ч.1, 4 ст.70 КК до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 2 місяці, зарахувавши покарання, частково відбуте за попереднім вироком.

В решті вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, однак може бути оскаржена безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ учасниками провадження протягом 3 місяців з дня її проголошення, а засудженим ОСОБА_7 в той самий строк з часу вручення йому копії судового рішення.

Судді: ОСОБА_2
ОСОБА_3
ОСОБА_4