АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 216/2076/17 Суддя 1 інстанції ОСОБА_1
Номер провадження 11-кп/774/508/К/17 Суддя-доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
23 серпня 2017 року м. Кривий Ріг

Колегія суддів судової палати з кримінальних справ Апеляційного суду Дніпропетровської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

секретар ОСОБА_5

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Кривому Розі апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 на вирок Центрально-Міського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 27 червня 2017 року у кримінальному провадженні, відомості про яке внесені до ЄРДР за № 0000364 відносно

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який народився у місті Кривому Розі Дніпропетровської області, громадянина України, українця, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше неодноразово судимого, останній раз:

29.06.2016 року Центрально-Міським районним судом міста Кривого Рогу за ст.ст.309 ч.2. 321 ч.1, 70 ч.1 КК України до 3 років позбавлення волі; на підставі ст.75 КК України від відбуття призначеного покарання звільнено, з випробуванням строком на 3 роки. Ухвалою Центрально-Міського райсуду м. Кривого Рогу 15.03.2017 року випробування скасовано, направлений у місця позбавлення волі для відбуття покарання

який обвинувачується у вчиненні кримінальних правопорушень-злочинів, передбачених ч.3 ст.185, ч.3 ст.15, ч.2 ст.185, ч.2 ст.185, ч.2 ст.190 КК України, -

Учасники судового провадження:
прокурор - ОСОБА_8

В С Т А Н О В И Л А:
В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_6 не оскаржуючи фактичні обставини кримінального провадження та правильність кваліфікації його дій за ч.3 ст.185, ч.3 ст.15, ч.2 ст.185, ч.2 ст.185, ч.2 ст.190 КК України просить вирок суду першої інстанції змінити та зарахувати йому у строк покарання період його попереднього ув`язнення з дня його затримання - 28.04.2017 року по день набрання вироком Центрально-Міського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 27 червня 2017 року чинності, відповідно до положення ч.5 ст. 72 КК України.

За обставин, встановлених судом першої інстанції в порядку ч. 3 ст. 349 КПК України та детально викладених у вироку Центрально-Міського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 27 червня 2017 року, обвинувачений ОСОБА_6 28.02.2017 року, близько о 13.00 год., діючи повторно, реалізуючи свій злочинний намір, направлений на таємне викрадення чужого майна, поєднаного з проникненням у житло, з корисливих мотивів, шляхом пошкодження замку вхідних дверей проник до будинку АДРЕСА_2 , звідти таємно викрав тюнер DVB «T2», чорного кольору, модель U2C T2 HD, вартістю 308,45 грн.; електричну машинку для стрижки волосся, марки «Domotec Germany», модель МS-4600, 230V-50Нz, вартістю 180 грн.; електричну машинку для стрижки волосся, марки «Aurоra» модель, AU-083, 230V-50Нz, вартістю 175 грн.; електричну машинку для стрижки волосся, марки «Schtaiger», модель SС - 1263, 230V-50Нz , вартістю 173,33 грн.; мобільний телефон «Нокія», модель 3310, вартістю 286,67 грн.; мобільний телефон «Самсунг», модель GТ-Е1080 W, вартістю 220 грн.; тонометр механічний, марки «Rossmax», модель GB 120, вартістю 227,5 грн.; обігрівач фірми «Delfa», модель DYA-7 Oil Filled Radiator, вартістю 287,5 грн., що належать гр. ОСОБА_9 . Після чого, ОСОБА_6 з викраденим, з місця кримінального правопорушення зник, розпорядившись ним на власний розсуд, заподіявши тим самим потерпілій ОСОБА_9 , майнової шкоди на загальну суму 4547,5 грн.

Він же, 10.03.2017 року, близько о 01.00 годинні, діючи повторно, реалізуючи свій злочинний намір, направлений на таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу проник до кабельних колодязів №28-538 та №28-537, розташованих між будинками №3-5 по вулиці Українська, у Центрально-Міському районі, міста Кривого Рогу, де за допомогою ножа здійснив демонтаж кабельної продукції, розташованої між вищевказаними колодязями, а саме ТПП 30х2х0,4 114 метрів, вартістю 1834,85 грн.; ТПП 20х2х0,4 114 метрів, вартістю 1 374,89 грн.; ТПП 10х2х0,4 171 метр, вартістю 1 103,77 грн., що належать ДФ ПАТ «Укртеле-ком. Після чого, з викраденим з місця злочину зник, розпорядившись ним на власний розсуд, заподіявши тим самим ДФ ПАТ «Укртелеком» майнової шкоди на загальну суму 4 313,51 грн.

Він же, 13.03.2017 року, близько о 00.10 год., діючи повторно, реалізуючи свій злочинний намір, направлений на таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу проник до кабельних колодязів №462-538, 539, 540, розташованих між будинками №1-3-7, по вулиці Першотравнева, у Центрально-Міському районі, міста Кривого Рогу, де за допомогою ножа здійснив демонтаж кабельної продукції, розташованої між вищевказаними колодязями, а саме: ТПП 100х2х0,4 93 метри, вартістю 4 602,27 грн., що належить ДФ ПАТ «Укртелеком». Після чого, з викраденим з місця злочину зник, розпорядившись ним на власний розсуд, заподіявши тим самим ДФ ПАТ «Укртелеком» майнової шкоди на загальну суму 4602,27 грн.

Він же, 14.04.2017 року, близько о 01.30 год., діючи повторно, реалізуючи свій злочинний намір, направлений на таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу проник до кабельних колодязів №27-724, 735, 736, 405-455, 456, розташованих поблизу будівлі №10, по вулиці Окружна, у Центрально-Міському районі, міста Кривого Рогу, де за допомогою ножа здійснив демонтаж кабельної продукції, розташованої між вищевказаними колодязями, а саме: ТПП 50х2х0,4 140 метри, вартістю 1659,28 грн.; - ТПП 50х2х0,4 80 метрів, вартістю 948,16 грн., що належить ДФ ПАТ «Укртелеком. Після чого, Після чого, з викраденим з місця злочину зник, розпорядившись ним на власний розсуд, заподіявши тим самим ДФ ПАТ «Укртелеком» майнової шкоди на загальну суму 2 607,44 грн.

Крім того, 13.03.2017 року, близько о 02.00 год., ОСОБА_10 діючи повторно, реалізуючи свій злочинний намір, направлений на таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу проник до кабельних колодязів №90-356-90-357, розташованих поблизу будинку №4а, по вул. Ю. Сича, у Центрально-Міському районі, міста Кривого Рогу, де за допомогою ножа здійснив демонтаж кабельної продукції, розташованої між вищевказаними колодязями, а саме ТПП 30х2х0,4 85 метрів, вартістю 994,98 грн., що належать ДФ ПАТ «Укртелеком.

Однак, довести свій злочинний намір до кінця, а саме розпорядитися викраденим на свій розсуд, він не зміг з причин, що не залежали від його волі, так як 13.03.2017 року, о 02.16 год., він був затриманий працівниками поліції.

Він же, 11.04.2017 року, приблизно о 10.00 год., діючи повторно, реалізуючи свій злочинний намір, направлений на заволодіння чужим майном, шляхом обману, з корисливих мотивів, знаходячись на зупинці громадського транспорту «вулиця Свято-Миколаївська», у Центрально-Міському районі, міста Кривого Рогу, під приводом зателефонувати, взяв у потерпілого ОСОБА_11 мобільний телефон «HTC Desire C» модель A 320e імеі: НОМЕР_1 , та скориставшись неуважність потерпілого, зник з місця злочину, заволодівши вищевказаним мобільним телефоном, розпорядившись ним на свій розсуд, заподіявши тим самим потерпілому ОСОБА_11 майнової шкоди на суму 616,67 грн.

Він же, 14.04.2017 року, близько о 14.30 год., діючи повторно, реалізуючи свій злочинний умисел направлений на заволодіння чужим майном, шляхом обману, з корисливих мотивів, знаходячись на мості, розташованого по вулиці П. Калнишевського (колишня Харитонова), у Центрально-Міському районі, міста Кривого Рогу, під приводом зателефонувати, взяв у потерпілого ОСОБА_12 мобільний телефон «Sony Ericsson» модель «P1і» імеі: НОМЕР_2 , та скориставшись неуважність потерпілого, зник з місця злочину, заволодівши вищевказаним мобільним телефоном, розпорядившись ним на свій розсуд, заподіявши тим самим потерпілому ОСОБА_12 майнової шкоди на суму 716,67 грн.

Вищезазначені дії обвинуваченого ОСОБА_6 були кваліфіковані у межах досудового розслідування за ч.3 ст.185 КК України, за ознаками: таємне викрадення чужого майна (крадіжка), скоєне повторно, поєднана з проникненням у житло; ч.2 ст.185 КК України за ознаками: таємне викрадення чужого майна (крадіжка), скоєне повторно;

ч.3 ст.15, ч.2 ст.185 КК України за ознаками: незакінчений замах на таємне викрадення чужого майна (крадіжка), скоєне повторно; ч.2 ст.190 КК України за ознаками: заволодіння чужим майном шляхом обману (шахрайство), вчинене повторно з чим і погодився суд першої інстанції в оскаржуваному вироку суду.

За вироком суду першої інстанції ОСОБА_6 визнано винним у скоєнні кримінальних правопорушень-злочинів, передбачених ч.3 ст.185, ч.2 ст.185, ч.3 ст.15, ч. 2 ст.185, ч.2 ст.190 КК України, та призначено йому покарання:

за ч.3 ст.185 КК України у вигляді позбавлення волі строком на 3 роки;

за ч.2 ст.185 КК України - у вигляді позбавлення волі строком на 2 роки;

за ч.3 ст.15, ч.2 ст.185 КК України - у вигляді позбавлення волі строком на 1 рік;

за ч.2 ст.190 КК України у вигляді позбавлення волі строком на 1 рік.

У відповідності до приписів ст.70 КК України шляхом поглинання менш суворого більш суворим покаранням визначено покарання ОСОБА_6 у вигляді позбавлення волі строком на 3 роки.

На підставі ст.71 КК України до покарання, призначеного за даним вироком, частково приєднати не відбуту частину покарання, призначеного вироком Центрально-Міського районного суду міста Кривого Рогу від 29.06. 2016 року, остаточно призначивши ОСОБА_6 покарання у вигляді позбавлення волі на строк 3 роки 1 місяць.

В рамках зазначеного кримінального провадження захід забезпечення, не обирався.

Строк покарання обчислювати з 27 червня 2017 року.

Зараховано у строк відбуття покарання час знаходження засудженого під вартою, з 28 квітня 2017 року по 27 червня 2017 року і у відповідності до приписів ч.5 ст.72 КК України, зараховано до строку покарання, час його попереднього ув`язнення, з 28 квітня 2017 року (дата винесення ухвали про тимчасове залишення засудженого для участі у судовому розгляді кримінального провадження) - по 21 червня 2017 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Стягнуто із засудженого ОСОБА_6 на користь держави за проведення судово-криміналістичних та трасологічних експертиз - 4 071 грн. 85 коп., а також у відшкодування матеріальних збитків, завданих злочинами, на користь потерпілих ОСОБА_9 4 091 грн. 17 коп., ДФ ПАТ «Укртелеком» 11 523 грн. 22 коп.

Питання з речовими доказами вирішено.

В обґрунтування вимог своєї апеляційної скарги обвинувачений ОСОБА_6 зазначає, про те, що період його попереднього ув`язнення, який йому зараховано судом першої інстанції у строк відбуття покарання з 28 квітня 2017 року по 27 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, на думку апелянта, є невірним, оскільки, , цей період повинен становити з 28 квітня 2017 року по день набрання чинності вироком суду, а застосування судом першої інстанції Закону України від 18 травня 2017 року, відповідно до якого внесені зміни в ч.5 ст. 72 КК України погіршують його становище у зв`язку із чим на його думку відносно нього повинно бути застосовано Закон України від 26 листопада 2015 року, яким було внесено зміни до ч.5 ст. 72 КК України.

Під час апеляційного розгляду прокурор заперечував проти апеляційної скарги, вирок суду першої інстанції вважав законним, обґрунтованим та вмотивованим і просив його залишити без змін.

Відповідно до ст. 402 КПК України заперечення на апеляційну скаргу учасниками судового провадження подані не були.

Заслухавши доповідь судді Апеляційного суду Дніпропетровської області, пояснення прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши наведені у апеляційній скарзі доводи, зіставивши їх з наявними матеріалами, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга обвинуваченого ОСОБА_6 не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Висновки суду першої інстанції про доведеність вини ОСОБА_6 у вчиненні кримінальних правопорушень при обставинах викладених у вироку суду, правильність кваліфікації його дій за ч.3 ст.185, ч.3 ст.15, ч.2 ст.185, ч.2 ст.185, ч.2 ст.190 КК України

в апеляційній скарзі не оскаржуються і відповідно до вимог ст. 404 КПК України апеляційним судом не переглядаються.

На думку колегії суддів, доводи обвинуваченого ОСОБА_6 щодо неправильного зарахування судом першої інстанції до строку покарання періоду попереднього ув`язнення, колегія суддів вважає такими, що не підлягають задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України, зі змінами, внесеними Законом України від 26 листопада 2015 року №838-УІІІ у строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Разом з тим, Законом України від 18 травня 2017 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» ч. 5 ст. 72 КК України викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування".

Цей Закон набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування.

Оскільки зазначений Закон України був офіційно опублікований 20 червня 2017 року, за правилами ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року має бути зараховане попереднє ув`язнення з моменту затримання обвинуваченого і по 20 червня 2017 року.

У решті зарахування здійснюється день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

При цьому, колегія суддів виходить з вимог ст.5 КК України, згідно якої закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

Закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

Закон про кримінальну відповідальність, що частково пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, а частково посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, має зворотну дію у часі лише в тій частині, що пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи. Якщо після вчинення особою діяння, передбаченого цим Кодексом, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

З огляду на зазначене, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга обвинуваченого ОСОБА_6 не підлягає задоволенню, а вирок суду є законним, обґрунтованим і вмотивованим і підстави для його зміни відсутні.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_13 - залишити без задоволення.

Вирок Центрально-Міського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 27 червня 2017 року у кримінальному провадженні, відомості про яке внесені до ЄРДР за № 0000364 відносно ОСОБА_6 обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень-злочинів, передбачених ч.3 ст.185, ч.3 ст.15, ч.2 ст.185, ч.2 ст.185, ч.2 ст.190 КК України залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з дня її проголошення.

На судові рішення першої та апеляційної інстанцій може бути подана касаційна скарга до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.

Судді Апеляційного суду

Дніпропетровської області

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3