В И Р О К

Іменем України

29 червня 2016 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Донецької області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

за участю секретаря ОСОБА_4

прокурора ОСОБА_5 ,

захисника ОСОБА_6

обвинуваченого ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Бахмут Донецької області кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора на вирок Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 15 січня 2016 року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця смт. Станично-Луганське Луганської області, громадянина України, з неповною середньою освітою, учня 1 курсу Слов`янського професіонального машинобудівельного ліцею №15, не одруженого, який мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

1) 18.05.2015 року Слов`янським міськрайонним судом Донецької області за ч. 3 ст. 15, ч. 1 ст. 185 КК України до 1 року позбавлення волі, звільнений від відбування покарання з випробуванням на 1 рік;

2) 28.09.2015 року Слов`янським міськрайонним судом Донецької області за ч. 2 ст. 185 КК України до 6 місяців позбавлення волі, на підставі ч. 4 ст. 70 КК України до покарання приєднано покарання за вироком від 18.05.2015 року та призначено остаточне покарання у виді 1 року 6 місяців позбавлення волі, звільнено від відбування покарання з випробуванням на 1 рік 6 місяців;

3) 16.10.2015 року Словянським міськрайонним судом Донецької області за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 70 КК України до 3 років позбавлення волі. Вирок від 28.09.2015 року виконувати самостійно.

засуджено за ч. 3 ст. 185 КК України до 3 років 2 місяців позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України частково приєднано покарання за вироком Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 16.10.2015 року і остаточно визначено покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі.

Вирок Слов`янського міськрайонного суду від 28 вересня 2015 року ухвалено виконувати самостійно.

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком суду ОСОБА_7 визнаний винним в тому, що 18 жовтня 2015 року він незаконно проник на територію домоволодіння АДРЕСА_2 , звідки таємно викрав майно, яке належить ОСОБА_8 , на загальну суму 2927, 49 грн., чим спричинив останньому матеріальну шкоду на вказану суму.

В апеляційній скарзі прокурор просить вирок суду скасувати в частині призначення покарання ОСОБА_7 , у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, звертає увагу на той факт, що суд не виконав вимоги ст. 71 КК України.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора, який підтримав вимоги апеляційної скарги, думку захисника та засудженого, які просили вирок суду залишити без змін, перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню з таких підстав.

Фактичні обставини вчиненого кримінального правопорушення, доведеність вини й кваліфікація дій обвинуваченого сторонами в апеляційному порядку не оскаржуються та, на підставі ч. 1 ст. 404 КПК України, не перевіряються.

З матеріалів кримінального провадження встановлено, що ОСОБА_7 раніше засуджувався вироком Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 28 вересня 2015 року міськрайонним судом Донецької області за ч. 2 ст. 185 КК України до 6 місяців позбавлення волі, на підставі ч. 4 ст. 70 КК України до покарання приєднано покарання за вироком цього ж суду від 18.05.2015 року та призначено остаточне покарання у виді 1 року 6 місяців позбавлення волі, звільнено від відбування покарання з випробуванням на 1 рік 6 місяців;

Кримінальне правопорушення за оскаржуваним вироком було вчинено 18 жовтня 2015 року, тобто в період невідбутого покарання за вироком Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 28 вересня 2015 року

Згідно ч. 1 ст. 71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Відповідно до ч. 3 ст. 78 КК України, у разі вчинення засудженим протягом іспитового строку нового злочину, суд призначає йому покарання за правилами, передбаченими в ст. ст. 71, 72 КК України.

Відповідно до п. 26 постанови Пленуму Верховного Суду України № 7 від 24 жовтня 2003 року «Про практику призначення судами кримінального покарання», при застосуванні правил ст. 71 КК судам належить враховувати, що остаточне покарання за сукупністю вироків має бути більшим ніж покарання, призначене за новий злочин, і ніж невідбута частина покарання за попереднім вироком.

У разі, коли особа була засуджена до арешту або позбавлення волі зі звільненням від відбування покарання з випробуванням (ст. 75, 104 КК України) або була звільнена від відбування покарання умовно-достроково (ст. 81, 107 КК України) і в період іспитового строку або строку умовно-дострокового звільнення вчинила новий злочин, суд зобов`язаний визначити остаточне покарання у виді позбавлення волі, зокрема й тоді, коли останнім за часом вироком призначаються більш м`які види покарання.

Колегія суддів, вважає, що суд першої інстанції визначивши вирок Слов`янського міськрайонного суду від 28 вересня 2015 року ОСОБА_7 виконувати самостійно, не застосував ст. 71 КК України та не визначив остаточне покарання за сукупністю вироків від 28.09.2015 року та 16.10.2015 року, не приєднавши невідбуту частину покарання за вироком Словянського міськрайонного суду від 28.09.2015 року у виді 1 року років 6 місяців позбавлення волі, оскільки останній злочин вчинений в період іспитового строку.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 420 КПК України, колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково.

Вирок Слов`янського міськрайонного суду від 15 січня 2016 року стосовно ОСОБА_7 , в частині призначення йому покарання скасувати.

Призначити ОСОБА_7 покарання за ч. 3 ст. 185 КК України у виді 3 (трьох) років позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України, до покарання за цим вироком частково приєднати не відбуте покарання за вироками Словянського міскрайонного суду Донецької області від 16 жовтня 2015 року та 28 вересня 2016 року і остаточно визначити покарання у виді 3 (трьох) років 6 (шести) місяців позбавлення волі.

В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.

Вирок набирає законної сили негайно після його проголошення.

На вирок може бути подана касаційна скарга до ВССУ з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня його проголошення.

Судді: