Справа № 452/354/16-к Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/783/928/16 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
21 жовтня 2016 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах
апеляційного суду Львівської області в складі:
головуючого-судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові справу за апеляційною скаргою заступника прокурора Львівської області ОСОБА_6 на вирок Самбірського міськрайонного суду Львівської області від 10 червня 2016 року відносно ОСОБА_7 ,

з участю прокурора ОСОБА_8 ,

встановила:
цим вироком

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця та жителя АДРЕСА_1 , з середньою освітою, неодруженого, непрацюючого, раніше неодноразово судимого, останній раз: 28 грудня 2015 року Самбірським міськрайонним судом Львівської області за ч.2 ст. 186, ч.1 ст. 71 КК України на п`ять років два місяці позбавлення волі,
засуджено за ч. 2 ст. 186 КК України на п`ять років три місяці позбавлення волі, ч.2 ст. 190 КК України на три роки позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначено ОСОБА_7 покарання п`ять років три місяці позбавлення волі.

Згідно ч.4 ст. 70 КК України із врахуванням вироку Самбірського міськрайонного суду Львівської області від 28 грудня 2015 року остаточно призначено ОСОБА_7 покарання п`ять років три місяці позбавлення волі.

Запобіжний захід ОСОБА_7 залишено тримання під вартою і строк відбування покарання постановлено рахувати з 25 грудня 2015 року.
Вирішено питання з речовими доказами.

Згідно вироку суду, ОСОБА_7 10 серпня 2015 року приблизно о 14 год. 00 хв., перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, прийшов разом з ОСОБА_9 та ОСОБА_10 в приміщення квартири, яка належить ОСОБА_11 і знаходиться за адресою АДРЕСА_2 , де в цей час перебували ОСОБА_12 , ОСОБА_13 та ОСОБА_14 , які розпивали спиртні напої. Перебуваючи в приміщенні квартири, маючи умисел на відкрите викрадення чужого майна, із застосуванням насильства, що не є небезпечним для життя і здоров`я потерпілого, ОСОБА_7 наніс ОСОБА_14 декілька ударів у ділянку носа та вуха і повторно, відкрито викрав в присутності ОСОБА_15 , ОСОБА_10 , ОСОБА_9 з кишені штанів потерпілого ОСОБА_14 мобільний телефон марки «Нокіа 1202» вартістю 300 грн., у якому знаходився стартовий пакет «Діджус», вартістю 20 грн. та гроші у сумі 400 грн., чим спричинив шкоду ОСОБА_14 на суму 720 грн.
Після цього, продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_7 вийшов з приміщення квартири ОСОБА_11 на подвір`я будинку де знаходились два велосипеди, попередньо залишені потерпілими ОСОБА_14 та ОСОБА_15 . В присутності потерпілого ОСОБА_15 , ОСОБА_7 повторно, відкрито викрав велосипед марки «Мінськ» вартістю 600 грн., який належав ОСОБА_15 та попросив ОСОБА_9 поїхати на гірському велосипеді, який належав ОСОБА_14 вартістю 1000 грн., на якому його попередньо бачив ОСОБА_9 в центрі м. Самбора 10 серпня 2015 року поблизу ломбарду та вважав, що даним велосипедом ОСОБА_7 користується на законних підставах, з метою подальшого заволодіння. Після цього, на території стадіону «Молоді і спорту» м. Самбора, ОСОБА_9 передав даний велосипед ОСОБА_7 , внаслідок чого останній заволодів обома велосипедами потерпілих ОСОБА_14 , та ОСОБА_15 на загальну суму 1600 грн.
Крім цього, ОСОБА_7 05 вересня 2015 року, приблизно о 01 год.00 хв. у м. Самборі на пл. Ринок, Львівської області, повторно, маючи умисел на заволодіння мобільним телефоном, шляхом обману, попросив у ОСОБА_16 мобільний телефон марки іРhоnе 48 ІМЕІ НОМЕР_1 для здійснення дзвінка та в подальшому його не повернув і здав у ломбард, чим заподіяв потерпілому шкоду на суму 3999 грн.
Крім цього, ОСОБА_7 30 листопада 2015 року приблизно о 16 год. 00 хв., по вул. Мазепи в м. Самборі, Львівської області біля бару «Підводна лодка», перебуваючи у стані алкогольного сп`яніння, повторно, маючи умисел на заволодіння мобільним телефоном, шляхом обману, попросив для здійснення дзвінка у ОСОБА_17 мобільний телефон марки «Самсунг» GТ - S5222 ІМЕІ: НОМЕР_2 вартістю 1200 грн., у якому знаходився стартовий пакет мобільного оператора «Київстар» вартістю 10 грн. та стартовий пакет мобільного оператора «Лайф» вартістю 15 грн. на рахунку якого знаходилось 10 грн., та в подальшому його не повернув, чим заподіяв ОСОБА_17 шкоду на суму 1235 грн.
В апеляційній скарзі заступник прокурора Львівської області ОСОБА_6 не оспорюючи доведеності вини обвинуваченого та правильності кваліфікації його дій, покликається на те, що зазначене рішення суду першої інстанції є незаконним і таким, що підлягає зміні з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність в частині призначеного покарання.
Зазначає, що стосовно ОСОБА_7 25 грудня 2015 року обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.
Наголошує, що відповідно до ч.5 ст. 72 КК України суд повинен був безпосередньо при ухваленні вироку і призначенні покарання провести зарахування строку попереднього ув`язнення з врахуванням один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, що ним зроблено не було.
Акцентує, що в ході перегляду судового рішення необхідно дати оцінку правильності призначеного покарання, з метою недопущення істотного порушення вимог кримінального процесуального закону, слід дослідити обставини, які стосуються перебування ОСОБА_7 у місцях попереднього ув`язнення, оскільки такі досліджені судом першої інстанції неповністю.
Просить вирок Самбірського міськрайонного суду Львівської області від 10 червня 2016 року в частині засудження ОСОБА_7 змінити у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.
Визнати ОСОБА_7 винним у вчиненні злочинів, передбачених ч. 2 ст. 186 КК України і призначити покарання у виді п`яти років трьох місяців позбавлення волі, за ч.2 ст. 190 КК України, - трьох років позбавлення волі.
На підставі ч.1 ст. 70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим призначити ОСОБА_7 покарання у виді п`яти років трьох місяців позбавлення волі.
На підставі ч.4 ст.70 КК України із врахуванням вироку Самбірського міськрайонного суду Львівської області від 28 грудня 2015 року остаточно призначити ОСОБА_7 покарання у виді п`яти років трьох місяців позбавлення волі.
На підставі ч.5 ст. 72 КК України обвинуваченому ОСОБА_7 зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 25 грудня 2015 року до моменту набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Заслухавши суддю-доповідача, думку прокурора, який підтримав апеляційну скаргу заступника прокурора Львівської області ОСОБА_6 , перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга першого заступника прокурора Львівської області підлягає до часткового задоволення.
Відповідно до ч.1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Згідно вимог ч.1 ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим та вмотивованим.
Відповідно до ч.5 ст. 72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув`язнення включається, зокрема, строк тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження.

Відповідно до ч.1 ст. 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Колегією суддів встановлено, що до обвинуваченого ОСОБА_7 25 грудня 2015 року застосовано запобіжний захід у виді тримання під вартою.
Виходячи з наведеного, колегія суддів вважає, що обвинуваченому ОСОБА_7 слід зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 25 грудня 2015 року до моменту набрання вироком законної сили (21 жовтня 2016 року) включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 408, 418, 419 КПК України, колегія суддів,
ухвалила:
апеляційну скаргу заступника прокурора Львівської області ОСОБА_6 задоволити частково.

Вирок Самбірського міськрайонного суду Львівської області від 10 червня 2016 року відносно ОСОБА_7 залишити без змін.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України обвинуваченому ОСОБА_7 зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 25 грудня 2015 року по 21 жовтня 2016 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення.

Касаційна скарга на ухвалу може бути подана безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою - в той самий строк з дня її вручення йому копії судового рішення.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4