АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 602/140/16-кГоловуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/789/182/16 Доповідач - ОСОБА_2
Категорія - ухвала
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

27 квітня 2016 р. Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Тернопільської області в складі:

головуючої - ОСОБА_2

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю:

секретаря ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Тернополі кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні на ухвалу Лановецького районного суду від 11 березня 2016 року про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, -

ВСТАНОВИЛА:
Ухвалою Лановецького районного суду від 11 березня 2016 року задоволено заяву ОСОБА_7 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у відповідності до Закону України Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання від 26.11.2015 року.

Обґрунтовуючи своє рішення, суд послався на те, що відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України засудженому слід зарахувати строк попереднього ув`язнення з часу затримання з 19 вересня 2011 року по 13 березня 2013 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, що становить 2 роки 11 місяців 14 днів, а відповідно до абз. 2 ч. 5, пп. в п. 1 ч. 1 ст. 72 КК України вказаний термін підлягає переводу в покарання у виді виправних робіт і становить 8 років 10 місяців 12 днів.

В апеляційній скарзі прокурор просить ухвалу суду скасувати та ухвалити нову, якою відмовити в задоволенні заяви ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у відповідності до Закону України Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання від 26.11.2015 року, посилаючись на те, що судом не вірно застосовано ч.5 ст.72 КК України, оскільки підставою для зарахування строку попереднього ув`язнення законодавець визначив факт засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи застосовано попереднє ув`язнення, або у разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі. Зазначає, що Законом України Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання від 26.11.2015 року не передбачено підстави його застосування у випадках, якщо судом у відповідності до ст. 82 КК України невідбута частина покарання була замінена більш м`яким покаранням, тобто до особи вже застосовано більш м`яке покарання, а тому у суду не було достатніх підстав для задоволення заяви ОСОБА_7 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення. Також, просить поновити строк на апеляційне оскарження.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора, який підтримав апеляцію і просить її задовольнити, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційну скаргу прокурора слід задовольнити частково з наступних підстав.

Згідно матеріалів провадження ухвалу Лановецького районного суду Тернопільської області від 11 березня 2016 року прокурор отримав 14 березня 2016 року, на яку 22 березня 2016 року вніс апеляційну скаргу.

Враховуючи те, що строк оскарження рішення суду починається з часу отримання учасниками провадження цього рішення, колегія суддів вважає, що прокурор, оскарживши ухвалу Лановецького районного суду, не порушив семиденного строку її оскарження, оскільки подав апеляційну скаргу на сьомий день з моменту отримання копії ухвали суду.

Тому апеляційну скаргу прокурора слід вважати поданою у встановлені строки.

Як встановлено судом першої інстанції, вироком Збаразького районного суду Тернопільської області від 07 грудня 2012 року ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.186 КК України та призначено, із застосуванням ст. 71 КК України, покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі.

Ухвалою апеляційного суду Тернопільської області від 13 березня 2013 року в частині призначеного покарання залишено без змін.

Як слідує з матеріалів судового провадження, призначене ОСОБА_7 покарання за вироком Збаразького районного суду від 07 грудня 2012 року не відбуте, та не відбуте покарання у виді позбавлення волі строком 1 рік 09 місяців 10 днів замінено на виправні роботи на той же строк.

За цим вироком ОСОБА_7 перебував під вартою з 19 вересня 2011 року по 13 березня 2013 року, тобто строк попереднього ув`язнення становить 1 рік 5 місяців 22 дні.

Відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України строк попереднього ув`язнення підлягає зарахуванню у строк відбування покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У п.2 Прикінцевих положень Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, яким внесені зміни до ч. 5 ст. 72 КК України, вказано, що він застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання ним чинності набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Згідно з ч.5 ст. 72 КК України, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Дані вимоги закону судом першої інстанції виконано не належним чином.

Зокрема, строк попереднього ув`язнення 1 рік 5 місяців 22 дні переведено у співвідношення один до двох та один до трьох, що суперечить п.2 ч.5 ст. 72 КК України, тоді як зарахуванню підлягає строк попереднього ув`язнення з 19 вересня 2011 року по 13 березня 2013 року, що складає 1рік 5 місяців 22 дні відповідно до розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, тобто 2 роки 11 місяців 14 днів.

Щодо посилання прокурора на те, що Законом України Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання від 26.11.2015 року не передбачено підстав його застосування у випадках, коли судом у відповідності до ст. 82 КК України невідбута частина покарання була замінена більш м`яким покаранням, то воно є необґрунтоване, оскільки вказаний Закон цього не забороняє.

Крім того, ч. 1 ст. 5 КК України встановлює, що закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

Беручи до уваги наведене, колегія суддів дійшла висновку, що ухвалу суду першої інстанції про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання засудженому підлягає відповідній зміні.
На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409, 419 КПК України, Законом України Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання від 26.11.2015 року, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні задовольнити частково.

Ухвалу Лановецького районного суду від 11 березня 2016 року про зарахування строку попереднього ув`язнення ОСОБА_7 у строк покарання змінити.

Виключити з резолютивної частини ухвали вказівку суду про зарахування в строк покарання 8 років 10 місяців 12 днів виправних робіт.

В решті ухвалу залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає чинності негайно після оголошення, оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді - три підписи
З оригіналом згідно:
Суддя апеляційного суду Тернопільської області ОСОБА_2