11-кп/775/474/2015(м)
263/8949/15-к

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
16 грудня 2015 року м. Маріуполь
Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Донецької області у складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
при секретарі ОСОБА_4
за участю прокурора ОСОБА_5
розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Маріуполі Донецької області апеляційну скаргу заступника прокурора Донецької області на вирок Жовтневого районного суду міста Маріуполя Донецької області від 19 жовтня 2015 року, яким
ОСОБА_6 ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Маріуполя Донецької області, громадянина України, українця, із середньою освітою, неодруженого, не працюючого, раніше судимого вироком Іллічівського районного суду м.Маріуполя Донецької області від 26 березня 2015 року за ст.185 ч.3 КК України до 3 років позбавлення волі. На підставі ст.75 КК України звільнений від відбування призначеного покарання з випробувальним терміном на 2 роки, мешкаючого за адресою: АДРЕСА_1 .
Визнано винним у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.185 КК України, та призначено покарання у вигляді позбавлення волі строком на 3 роки 6 місяців.
На підставі ст.75 КК України звільнений від відбування основного покарання з випробуванням на 3 роки.
На підставі ч.4 ст.70 КК України, шляхом поглинення покарання у вигляді позбавлення волі за вироком Іллічівського районного суду міста Маріуполя Донецької області від 26 березня 2015 року, остаточно призначено покарання за сукупністю злочинів у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі.
На підставі ст. 75 КК України звільнено від відбування основного покарання з випробуванням на 3 роки.
ОСОБА_7 ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця с.Старченкове Володарського району Донецької області, громадянина України, українця, із середньою освітою, одруженого, маючого малолітню дитину, не працюючого, раніше судимого: вироком Іллічівського районного суду м.Маріуполя Донецької області від 26 березня 2015 року за ст. 185 ч.3 КК України до 3 років позбавлення волі. На підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з випробувальним терміном на 2 роки, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_2 , мешкаю чого за адресою: АДРЕСА_3 .
Визнано винним у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.185 КК України та призначено покарання у вигляді позбавлення волі строком на 3 роки 6 місяців.
На підставі ст.75 КК України звільнений від відбування основного покарання з випробуванням на 3 роки.
На підставі ч.4 ст.70 КК України, шляхом поглинення покарання у вигляді позбавлення волі за вироком Іллічівського районного суду міста Маріуполя Донецької області від 26 березня 2015 року остаточно призначено покарання за сукупністю злочинів у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі.
На підставі ст. 75 КК України звільнено від відбування основного покарання з випробуванням на 3 роки,-
ВСТАНОВИЛА:
Згідно з вироком, обвинувачений ОСОБА_6 , діючи умисно, за попередньою змовою групою осіб з ОСОБА_7 та особою, матеріали стосовно якої виділені в окреме кримінальне провадження,в період часу з 29 серпня по 03 вересня 2014 року, керуючись корисливими мотивами, переслідуючи мету таємного викрадення чужого майна, поєднаного з проникненням у житло, шляхом пошкодження вікна, проникли до приватного будинку АДРЕСА_4 , звідки таємно викрали майно, яке належить ОСОБА_8 , а саме: ворота гаражні вартістю 1 200 грн., 3 листа заліза вартістю 177,42 грн., 8 залізних арматур вартістю 35,34 грн., залізні основи і матраци з 2-х ліжок фірми «Сонет» вартістю 400 грн., верстат фуганочний вартістю 600 грн., верстат циркулярний вартістю 600 грн., тачку садову вартістю 100 грн., 6 каністр вартістю 300 грн., холодильник марки «Ярна» вартістю 200 грн., газову плиту марки «Веста» вартістю 500 грн., свердлильний верстат вартістю 600 грн., гайкові ключі вартістю 50 грн., набір свердел вартістю 50 грн., плоскогубці вартістю 53,20 грн., осцилограф 9-90 вартістю 400 грн., бочку ємністю 200 літрів вартістю 250 грн., бочку ємністю 250 літрів вартістю 250 грн., 4 ската на автомобіль «Таврія» вартістю 800 грн., дріт зварний 50 кг вартістю 37,24 грн., 4 ската на автомобіль ВАЗ вартістю 800 грн., трубу пластикову 40 м вартістю 200 грн., пилосос «Дніпро» вартістю 50 грн., та з викраденим з місця скоєння злочину зникли, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд, чим завдали потерпілому матеріальної шкоди на суму 7652,20 грн.
Не погодившись з вироком суду прокурор прокуратури Донецької області звернувся з апеляційною скаргою в якій просив скасувати вирок в частині призначеного покарання. Призначити ОСОБА_6 та ОСОБА_7 покарання у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі. Відповідно до ст.70 ч.4 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення покарання, призначеного вироком Іллічівського районного суду міста Маріуполя від 26.03.2015 року, остаточно призначити покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ст.75 КК України звільнити від відбування покарання з випробуванням на 3 роки та покласти обов`язки, передбачені ст.76 КК України.
Посилався на те що, згідно зі ст.70 КК України та роз`ясненнями, що містяться в п.20 постанови Пленуму Верховного суду України № 7 від 24.10.2003 «Про практику призначення судами кримінального покарання», у разі визнання особи винною у вчиненні кількох злочинів, рішення про звільнення від відбування покарання з випробуванням приймається тільки після визначення остаточного покарання.
Але судом першої інстанції при визначенні покарання обвинуваченим ОСОБА_6 та ОСОБА_7 не дотримано вказаних вище вимог кримінального закону та двічи визначено останнім покарання із застосуванням вимог ст.75 КК України.
Тобто, суду необхідно було спочатку застосувати положення ст.70 ч.4 КК України, призначити обвинуваченим остаточне покарання за сукупністю злочинів, після чого звільнити їх від відбування покарання з випробуванням відповідно до ст.75 КК України.
Заслухавши суддю - доповідача, висновок прокурора, який наполягав на задоволенні апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження та вивчивши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку про те, що вона задоволенню підлягає з наступних підстав.
Згідно зі ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, яке ухвалено згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим кодексом.
Згідно зі ст.408 ч.1 п.4, ст..409 ч.1 КПК України суд апеляційної інстанції змінює вирок у разі неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність та якщо зміна вироку не погіршує становище обвинуваченого.
Відповідно до ст.70 КК України та роз`ясненням, що містяться в п.20 постанови Пленуму Верховного суду України № 7 від 24.10.2003 «Про практику призначення судами кримінального покарання», у разі визнання особи винною у вчиненні кількох злочинів, рішення про звільнення від відбування покарання з випробуванням приймається тільки після визначення остаточного покарання, виходячи з його виду та розміру.
Колегією суддів встановлено, що судом першої інстанції при призначенні покарання ОСОБА_6 та ОСОБА_7 не дотримано вимог кримінального закону та двічі визначено останнім покарання із застосуванням вимог ст.75 КК України.
За таких обставин, вирок суду підлягає зміні в частині призначеного покарання у зв`язку із неправильним застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Керуючись ст. ст. 404, 405, 407 КПК України колегія суддів,-
Апеляційну скаргу заступника прокурора Донецької області задовольнити повністю.
Вирок Жовтневого районного суду міста Маріуполя Донецької області від 19 жовтня 2015 року відносно ОСОБА_6 та ОСОБА_7 змінити.

ОСОБА_6 за ст.185 ч.3 КК України призначити покарання у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ст.70 ч.4 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення покарання, призначеного вироком Іллічівського районного суду міста Маріуполя від 26.03.2015 року, остаточно призначити ОСОБА_6 покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ст.75 КК України звільнити від відбування призначеного покарання з випробуванням на 3 роки.

ОСОБА_7 за ст.185 ч.3 КК України призначити покарання у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ст.70 ч.4 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення покарання, призначеного вироком Іллічівського районного суду міста Маріуполя від 26.03.2015 року, остаточно призначити ОСОБА_7 покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ст.75 КК України звільнити від відбування призначеного покарання з випробуванням на 3 роки.

В решті вирок залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржено у касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з моменту проголошення, а обвинуваченим в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

СУДДІ