Суддя ОСОБА_1
Справа № 2029/1-41/11
Провадження № 1-о/644/1/16
Справа № 2029/1-41/11
Вирок
Іменем України
19.01.2016 року
Орджонікідзевський районний суд м. Харкова в складі:
головуючого судді ОСОБА_1
при секретарі - ОСОБА_2
За участю прокурора ОСОБА_3
Засудженого ОСОБА_4
Представника ДВК №12 ОСОБА_5
Розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконфенції, заяву прокуратури Орджонікідзевського району м.Харкова про перегляд судового рішення за ново виявленими обставинами у відношенні:
ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Харкова, громадянина України, українця, освіта спеціально-технічна, одруженого, раніше неодноразово судимого, відбуваючого покарання у Диканівській виправній колонії №12,
засудженого за вчинення злочинів, передбачених ч.2 ст. 307, ч.2 ст. 317 КК України, до покарання у вигляді 5 р. 3 міс. позбавлення волі -
встановив:
ОСОБА_4 визнаний винним у тому, що 13 травня 2009 року приблизно о 00 годин 20 хвилин до ОСОБА_4 , який знаходився за адресою: АДРЕСА_1 , прийшов раніше знайомий ОСОБА_6 , 1969 р.н., у ході бесіди з котрим ОСОБА_4 , перебуваючи у стані наркотичного сп`яніння, маючи раптово виниклий умисел, діючи повторно, дістав з холодильника медичний шприц з психотропною речовиною, котру він самостійно виготовив, з котрого в окремий медичний шприц набрав приблизно 1 мл. та незаконно збув пригостив ОСОБА_6 , котрий одразу вжив речовину шляхом внутрішньо ін`єкції, а медичний шприц, в котрому знаходилась психотропна речовина, сховав у себе в кармані кофти, для того щоб в подальшому викинути.
Також, 13 травня 2009 року приблизно о 00 годин 20 хвилин до ОСОБА_4 , який знаходився за адресою: АДРЕСА_1 , прийшов раніше знайомий ОСОБА_7 , 1969 р.н., у ході бесіди з котрим ОСОБА_8 , перебуваючи у стані наркотичного сп`яніння, маючи раптово виниклий умисел, діючи повторно, дістав з холодильника медичний шприц з психотропною речовиною, котру він самостійно виготовив, з котрого в окремий медичний шприц набрав приблизно 1 мл. та незаконно збув пригостив ОСОБА_7 , який одразу вжив речовину шляхом внутрішньо ін`єкції, а медичний шприц в котрому знаходилась психотропна речовина, сховав у себе в кармані кофти, для того щоб у подальшому викинути.
Крім того, 13 травня у період часу з 00 годин 20 хвилин до 01 години 30 хвилин ОСОБА_4 , 1972 р.н., знаходячись у стані визнаним вживанням психотропної речовини, знаходячись за адресою: АДРЕСА_1 , де він тимчасово орендував дві кімнати для проживання, маючи умисел на надання приміщення для незаконного вживання психотропних речовин, діючи повторно, незаконно збув ОСОБА_6 , 1969 р.н. та ОСОБА_7 , 1969 р.н., психотропну речовину метамфетамін (пер витин) у кількості по 1 мл. кожному, після чого, діючи не з корисливих мотивів надав ОСОБА_6 та ОСОБА_7 приміщення з метою вживання психотропної речовини.
13 травня 2009 року о 01 годин 35 хвилин, за місцем тимчасовго проживання ОСОБА_4 , працівниками міліції були виявлені та вилучені: одноразовий медичний шприц ємкістю 10.0 мл. в середині якого знаходилась рідина світло-жовтого кольору об`ємом 2.8 мл. масою сухого залишку 0,1631 грам та скляний флакон типу «пеніциліновий» закупорений гумовою пробкою та металевим ковпачком, в середині котрого знаходився ватний тампон з накопиченням речовини червоно-коричневого кольору масою сухого залишку змивів 0,0248, які відносяться до кустарно виготовлених препаратів з псевдо ефедрину.
Вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 23.05.2013 р. під головуванням судді ОСОБА_9 . ОСОБА_4 визнано винним у скоєнні злочинів, передбачених ч.2 ст.307, ч.2 ст.317 КК України та засуджено до покарання:

-за ч.2 ст.307 КК України до 5 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна

-за ч.2 ст.317 КК України до 4 років позбавлення волі

На підставі ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено покарання у виді 5 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна.

У відповідності до положень ст.71 КК України до призначеного покарання частково приєднано не відбуту ОСОБА_4 частину покарання, призначеного вироком Орджонікідзевського районного суду від 09.09.2008 р., та остаточно ОСОБА_4 призначено покарання у виді 5 років 3 місяців позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна.

Вирок суду в апеляційному порядку оскаржений не був і набрав законної сили.

Генеральною прокуратурою Російської Федерації, відповідно до Європейської конвенції про видачу правопорушників 1957 року, задоволено запит Міністерства юстиції України про видачу ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , для притягнення до кримінальної відповідальності лише в частині інкримінованих йому злочинів передбачених ч.2 ст.307 (2 епізоди від 13.05.2009) та ч.2 ст.317 КК України.

Прокуратурою Орджонікідзевського районного суду м.Харкова виявлено неправильне застосування закону України, який не підлягає застосуванню, а саме положень ст.. 71 КК України, зважаючи на положення ст.. 576 ч.1 КПК України, а також Європейської конвенції про видачу правопорушників 1957 р. ст.66 Конвенції про правову допомогу та правові відносини у цивільних, сімейних та кримінальних справах від 21.01.1993, а також ст.576 Кримінального процесуального кодексу України, оскільки згода російської сторони на виконання цього вироку судом запитана не була. Відповідно, суд при постановленні вироку не мав права застосувати положення ст.71 КК України при призначенні покарання ОСОБА_4 . У зв`язку з чим 16.11.2015 р. прокурор прокуратури Орджонікідзевського району м.Харкова ОСОБА_10 звернулась до суду із заявою про перегляд вироку від 23.05.2013 р. за ново виявленими обставинами.

В судовому засіданні прокурор Харківської місцевої прокуратури №3 Харківської області ОСОБА_3 підтримала заяву та просила її задовольнити.

Засуджений ОСОБА_4 в режимі відеоконференції підтримав заяву прокуратури Орджонікідзевського району м.Харкова та просив її задовольнити і переглянути вирок Орджонікідзевського районного суду м.Харкова від 23.05. 2013 р.. за ново виявленими обставинами.

Представник Диканівської виправної колонії №12 ОСОБА_5 також підтримав заяву прокуратури Орджонікідзевського району м.Харкова та просив її задовольнити.

Перевіривши матеріали кримінального провадження у відношенні ОСОБА_4 , оцінив зібрані під час кримінального провадження і дослідження в судовому провадженні докази, суд вважає, що заява про перегляд судового рішення за ново виявленими обставинами підлягає задоволеню.

Встановлено, що Генеральною прокуратурою Російської Федерації, відповідно до Європейської конвенції про видачу правопорушників 1957 року, задоволено запит Міністерства юстиції України про видачу ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , для притягнення до кримінальної відповідальності лише в частині інкримінованих йому злочинів передбачених ч.2 ст.307 (2 епізоди від 13.05.2009) та ч.2 ст.317 КК України.

Між тим, вироком Орджонікідзевського районного суду м.Харкова від 23.05.2013 р., ОСОБА_4 , крім засудження за вчинення злочинів, у зв`язку з якими був задоволений запит про видачу, суд на підставі ч.1 ст.71 КК України приєднав невідбуту частину покарання за вироком Орджонікідзевського районного суду м.Харкова від 09.09.2008.

Видана особа не може переслідуватися, засуджуватися або затримуватися з метою виконання вироку чи постанови про утримання під вартою за будь-яке інше правопорушення, вчинене до її видачі, крім діяння, за яке вона була видана, і її особиста свобода з інших причин не може обмежуватися, крім випадків, визначених у п.п. «а», «б» ст.14 Європейської конвенції про видачу правопорушників 1957 року.

Таким чином, відповідно до ч.1 ст.576 Кримінально процесуального кодексу України ОСОБА_4 може бути притягнутий до кримінальної відповідальності лише за незаконний збут психотропних речовин за ч.2 ст. 307 КК України (2 злочини) та надання приміщення для незаконного вживання психотропних речовин за ч.2 ст.317 КК України.

Приєднання до призначеного покарання частини покарання за вироком Орджонікідзевського районного суду м.Харкова від 09.09.2008 є порушенням вимог ст.14 Європейської конвенції про видачу правопорушників 1957 року, ст.66 Конвенції про правову допомогу та правові відносини у цивільних, сімейних та кримінальних справах від 21.01.1993, а також ст.576 Кримінального процесуального кодексу України, оскільки згода російської сторони на виконання цього вироку судом запитана не була. Відповідно, суд при постановленні вироку не мав права застосувати положення ст.71 КК України при призначенні покарання ОСОБА_4 .

За таких обставин, прокуратура Орджонікідзевського району м.Харкова вважає, що Орджонікідзевським районним судом м.Харкова при постановленні вироку відносно ОСОБА_4 допущено неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме застосування закону, який не підлягає застосуванню.

Європейська конвенція про видачу правопорушників 1957 року прописує зобов`язання держав, які її підписали, видавати одна одній з додержанням положень та умов, визначених у Конвенції всіх осіб, які переслідуються компетентними органами запитуючої держави за вчинення правопорушення, або з метою виконання вироку або постанови про утримання під вартою. Так, стаття 14 Конвенції зазначає, що видана особа не може переслідуватися, засуджуватися, або затримуватися з метою виконання вироку чи постанови про утримання під вартою ні за яке правопорушення вчинене до її видачі, крім правопорушення за яке вона була видана, а її особиста свобода ні з яких інших причин не може обмежуватися, за винятком випадків: коли держава, яка її видала, на це згодна, та якщо особа, маючи можливість залишити територію держави, якій вона була видана не зробила цього впродовж 45 днів після її остаточного звільнення, або залишивши територію, знову туди повернулася.

Керуючись ст.ст. 323, 324, 459-463, 465, 576 КПК України, ст.66 Конвенції про правову допомогу та правові відносини у цивільних, сімейних та кримінальних справах від 21.01.1993 р., ст.. 14 Європейської конвенції про видачу правопорушників 1957 року, суд -

вирішив:

Заяву прокуратури Орджонікідзевського району м.Харкова про перегляд судового рішення за ново виявленими обставинами у відношенні:

ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 задовольнити.

Вирок Орджонікідзевського районного суду м.Харкова від 23.05.2013 р. у відношенні ОСОБА_4 за ст.. ст.. 307 ч.2, 317 ч.2, 70,71 КК України - скасувати.

Постановити новий вирок за яким ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Харкова, громадянина України, українця, освіта спеціально-технічна, одруженого, раніше неодноразово судимого, відбуваючого покарання у Диканівській виправній колонії №12, визнати винним за ч.2 ст.307 КК України до 5 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна, за ч.2 ст.317 КК України до 4 років позбавлення волі. На підставі ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначити покарання у виді 5 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна.

Вирок може бути оскаржений до апеляційного суду Харківської області протягом тридцяти днів з дня його проголошення шляхом подання апеляційної скарги через районний суд.

Суддя ОСОБА_1