АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРНІВЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
Гол. у І інст. ОСОБА_1 ; ЄУ № 725/312/15-к; пр. № 11-кп/794/171/15; доп. ОСОБА_2 ; катег.: дезертирство, ст. 408 ч.1 КК Укр.
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
21 квітня 2015 року м. Чернівці
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Чернівецької області у складі:

Головуючого, судді ОСОБА_2 ,
СуддівОСОБА_3 ,
ОСОБА_4 ,
при секретаріОСОБА_5 ,
за участю:
прокурораОСОБА_6 ,
захисникаОСОБА_7 ,
обвинуваченогоОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу старшого прокурора військової прокуратури Чернівецького гарнізону ОСОБА_6 на вирок Першотравневого районного суду м. Чернівці від 24 лютого 2015 року, по кримінальному провадженню внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000135, за обвинуваченням ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого ст. 408 ч.1 КК України,-

ВСТАНОВИВ:
Цим вироком,
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець села Чудей, Сторожинецького району, Чернівецької області, мешканець АДРЕСА_1 , зареєстрований в АДРЕСА_2 , румун, громадянин України, не одружений, раніше не судимий,
засуджений за ст. 408 ч.1 КК України і його звільнено від кримінальної відповідальності на підставі ст. 48 КК України у зв`язку із зміною обстановки та кримінальне провадження щодо нього закрито.
Згідно з вироком, ОСОБА_8 визнаний винним в тому, що будучи військовослужбовцем мобілізованим на особливий період, 1 липня 2014 року, приблизно о 16 годині, через особисту недисциплінованість та несумлінне ставлення до своїх службових обов`язків, в порушення вимог ст.ст. 17, 65 Конституції України, ст.ст. 1, 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» ст.ст. 11, 16, 128, 131, 216 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України та ст.ст. 1, 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України з метою ухилитись від проходження військової служби самовільно залишив територію військової частини за адресою АДРЕСА_3 , та поїхав до свого постійного місця проживання в с. Чудей, Сторожинецького району, Чернівецької області, де знаходиться до цього часу.
В апеляційній скарзі старший прокурор військової прокуратури Чернівецького гарнізону ОСОБА_6 ставить питання про скасування вироку та ухвалення нового, внаслідок необґрунтованого звільнення ОСОБА_8 від кримінальної відповідальності у зв`язку із зміною обстановки посилаючись на те, що ОСОБА_8 у встановленому законом порядку до командування військової частини про звільнення його від військової служби у зв`язку з наявністю трьох неповнолітніх дітей не звертався, а самовільно залишив військову частину, тому висновок суду, що обвинувачений перестав бути суспільно небезпечним не ґрунтується на матеріалах кримінального провадження.

Також в апеляційній скарзі прокурора зазначено, що оскільки суд ухвалив щодо ОСОБА_8 не ухвалу, а вирок і визнав його винуватим у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого ст. 408 ч.1 КК України, то звільнення ОСОБА_8 від кримінальної відповідальності, а не від покарання суперечить вимогам ст. 48 КК України та ч.3 ст.288 КПК України.

Заслухавши суддю-доповідача, який доповів зміст оскаржуваного рішення, доводи прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, пояснення обвинуваченого ОСОБА_8 та його захисника ОСОБА_7 про залишення вироку суду без змін, провівши судові дебати та заслухавши обвинуваченого ОСОБА_8 в останньому слові, перевіривши матеріали кримінального провадження в межах поданої апеляційної скарги та обговоривши її доводи, колегія суддів вважає, що вона підлягає задоволенню частково.
Винуватість ОСОБА_8 в дезертирстві, тобто самовільному залишенні військової частини з метою ухилитися від військової служби, за обставин зазначених у вироку, повністю доведена дослідженими судом першої інстанції доказами, яким дана правильна юридична оцінка і не оспорюється в апеляційній скарзі.

Що стосується звільнення ОСОБА_8 від кримінальної відповідальності у зв`язку із зміною обстановки, то воно відповідає вимогам чинного законодавства.

Згідно з ч.4 ст.74 КК України, особа, яка вчинила злочин невеликої або середньої тяжкості, може бути за вироком суду звільнена від покарання, якщо буде визнано, що з урахуванням бездоганної поведінки і сумлінного ставлення до праці цю особу на час розгляду справи в суді не можна вважати суспільно небезпечною.

З кримінального провадження видно, що вчинений ОСОБА_8 злочин є середньої тяжкості, він вперше притягається до кримінальної відповідальності, повністю визнав свою вину у вчиненому злочині, щиро розкаявся у його скоєнні, позитивно характеризується, має на утриманні троє неповнолітніх дітей, 2008. 2009, 2011 року народження.

У відповідності до ст.23 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» із змінами внесеними Верховною Радою України 25 липня 2014 року не підлягають призову на військову службу під час мобілізації військовозобов`язані чоловіки, на утриманні яких перебувають троє і більше дітей віком до 18 років (такі чоловіки можуть бути призвані на військову службу у разі їх згоди і тільки за місцем проживання.)

За таких обставин, суд першої інстанції прийшов до правильного висновку, що на час розгляду кримінального провадження в суді ОСОБА_8 перестав бути суспільно небезпечним, тому апеляція прокурора в частині необґрунтованого застосування до обвинуваченого ст.48 КК України не підлягає задоволенню.

Разом з тим, правильно визнавши ОСОБА_8 вироком винуватим у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого ч.1 ст.408 КК України суд помилково звільнив його не від покарання, а від кримінальної відповідальності.

У зв`язку з цим, в цій частині апеляція прокурора підлягає задоволенню, а вирок суду зміні.

На підставі наведеного керуючись ст.ст.407, 408, 409, .418 КПК України, колегія судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Чернівецької області, -
У Х В А Л И Л А :
Апеляційну скаргу старшого прокурора військової прокуратури Чернівецького гарнізону ОСОБА_6 задовільнити частково.
Вирок Першотравневого районного суду м. Чернівці від 24 лютого 2015 року щодо ОСОБА_8 змінити, виключити з резолютивної частини вироку рішення про звільнення ОСОБА_8 від кримінальної відповідальності.
На підставі ст.ст. 48, 74 КК України вважати ОСОБА_8 звільненим від покарання у зв`язку із зміною обстановки.
В решту частині вирок залишити без змін.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення, проте може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з моменту її проголошення.

Головуючий, суддя ОСОБА_2

Судді

ОСОБА_3

ОСОБА_4

21.04.2015 року

ОСОБА_2