Справа №11-673Головуючий у І інстанціїАніпко
Категорія47Доповідач у 2 інстанції Капічон
УХВАЛА

Іменем України

06 липня 2011 року колегія суддів судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Київської області в складі

головуючого судді: Ігнатюка О.В.

суддів: Капічон О.М., Гайдай Р.М.

за участю прокурора: Скрипки І.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Києві кримінальну справу за апеляцією прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, на вирок Ірпінського міського суду Київської області від 12 квітня 2011 року, яким, -

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженку ІНФОРМАЦІЯ_2, українку, громадянку України, ІНФОРМАЦІЯ_3, незаміжню, яка має на вихованні неповнолітню дитину, непрацюючу, яка мешкає за адресою: вул. Центральна, 9, м. Ірпінь, раніше судиму:

22 квітня 2009 року Києво-Святошинським районним судом Київської області за ч. 2 ст. 309 КК України до трьох років позбавлення волі, на підставі ст.ст. 75,76 КК України звільнену від відбування покарання з випробуванням - іспитовим строком два роки, -

засуджено за ч. 2 ст. 309 КК України на 3 роки позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком, остаточне покарання призначено у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців. Постановлено стягнути на користь Науково-дослідного експертно-криміналістичного центру при ГУ МВС України в Київській області вартість проведення судово-хімічних експертиз у розмірі 1 860, 48 гривень. Вирішено питання про речові докази, -

В С Т А Н О В И Л А:

За вироком суду 20 травня 2010 року, близько 12 години, ОСОБА_1, повторно, з метою незаконного придбання наркотичних засобів для власного вживання, без мети збуту прибула на вул. Карла Маркса в м. Боярка Києво-Святошинського району Київської області, де неподалік будинку № 1, у невстановленому досудовим слідством особи незаконно придбала героїн, який знаходився в двох поліетиленових пакетиках загальною вагою 0,0666 г. всього, за 200 гривень, які поклала в картонну пачку з-під цигарок «Честерфілд»в праву бокову кишеню своєї куртки, після чого незаконно зберігаючи при собі вказаний наркотичний засіб, перевезла його на громадському транспорті до м. Ірпеня Київської області, де близько 18 години біля залізничного вокзалу, розташованого по вул. Центральній, 4, була затримана працівниками міліції та доставлена до Ірпінського МВ ГУ МВС України в Київській області. О 18 годині 40 хвилин працівниками міліції, в присутності понятих, в приміщенні кабінету № 408 Ірпінського МВ ГУ МВС України в Київській області, що розташований за адресою: м. Ірпінь, Київської області, вул. Мінеральна, 7 а, у ОСОБА_1 в правій боковій кишені куртки виявлено та вилучено картонну пачку з-під цигарок «Честерфілд», в якій знаходились два прозорі пакетики з полімерного матеріалу з порошкоподібною речовиною бежевого кольору масою 0,0325 г. та 0,0341 г. відповідно, яка згідно висновку судово-хімічної експертизи від 11.06.2010 № 755/х є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено героїном (діацетилморфін), маса наркотичного засобу (героїну) відповідно становить 0,017 г. та 0,019 г., загальна маса становить 0,036 г.

Героїн, згідно таблиці «Г», Списку №1 особливо небезпечних наркотичних засобів Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 № 770, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено.

05 жовтня 2010 року ОСОБА_1 повторно, близько 18 години, з метою незаконного придбання наркотичних засобів для власного вживання, без мети збуту, прибула на вул. Карла Маркса в м. Боярка, Київської області, де неподалік будинку № 1, незаконно придбала за 200 гривень у невстановленої досудовим слідством особи героїн, який знаходився в поліетиленовому пакеті вагою 0,1901 г., який поклала в праву бокову кишеню своєї куртки, після чого незаконно зберігаючи його при собі перевезла на громадському транспорті до м. Ірпеня, Київської області.

Того ж дня о 22 годині 30 хвилин працівниками міліції, в присутності понятих, біля будинку № 15, по вул. Грибоєдова, в м. Ірпені Київської області, у ОСОБА_1 в правій руці виявлено та вилучено згорток з полімерного матеріалу чорного кольору в якому знаходилася порошкоподібна речовина жовтувато-сірого кольору масою 0,1901 г., яка згідно висновку судово-хімічної експертизи від 10.11.2010 № 1699/х містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено героїн, маса наркотичного засобу (героїн) становить 0,0030 г.

В апеляції прокурор, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції просить змінити вирок, виключивши з нього обставину, яка обтяжує покарання рецидив злочину, у звязку з неправильним застосуванням кримінального закону. В обґрунтування апеляції посилається на те, що ОСОБА_1 засуджена повторно за вчинення злочину, передбаченого ст. 309 КК України, що враховано при кваліфікації її діяння за ч. 2 ст. 309 КК України, як придбання, зберігання та перевезення наркотичних засобів без мети збуту, вчинене повторно, а отже на підставі ч. 4 ст. 67 КК України суд не може ще раз врахувати її при призначенні покарання як таку, що його обтяжує.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який підтримав свою апеляцію в повному обсязі, вважав її обґрунтованою та просив змінити вирок суду; обговоривши доводи апеляції, колегія суддів вважає, що апеляція прокурора підлягає до задоволення з наступних підстав.

Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_1 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 309 КК України відповідає фактичним обставинам справи, підтверджується дослідженими в судовому засіданні доказами і є обґрунтованим.

Згідно ст.65 КК України суд призначає покарання : 1/ у межах, установлених у санкції Особливої частини КК, що передбачає відповідальність за вчинений злочин; 2/ відповідно до положень Загальної частини КК; 3/ враховуючи ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що помякшують та обтяжують покарання. Особі, яка вчинила злочин , має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.

Суд, призначаючи покарання засудженій ОСОБА_1, врахував ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винної, обставини, які помякшують покарання визнання своєї вини та щире каяття, утримання нею неповнолітнього сина та бабусі похилого віку.

Разом з тим, при призначенні покарання засудженій, суд незаконно врахував обставину, яка обтяжує покарання рецидив злочинів, оскільки ця обставина передбачена у ч. 2 ст. 309 КК України як кваліфікуюча ознака складу злочину, за яким засуджено ОСОБА_1, а тому відповідно до ч. 4 ст. 67 КК України суд не може ще раз врахувати її при призначенні покарання як таку, що його обтяжує.

Колегія суддів вважає, що цю обтяжуючу обставину необхідно виключити з мотивувальної частини вироку.

Підстав для помякшення покарання засудженій ОСОБА_1 колегія суддів не вбачає.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст.365, 366 КПК України, колегія суддів судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Київської області, -

У Х В А Л И Л А :

Апеляцію прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції задовольнити.

Вирок Ірпінського міського суду Київської області від 12 квітня 2011 року щодо ОСОБА_1 змінити.

Виключити з мотивувальної частини вироку вказівку суду про визнання обставиною, яка обтяжує покарання рецидив злочинів.

В решті вирок суду залишити без зміни.