АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 11/1690/810/2012 Номер провадження 11/1690/810/2012Головуючий у 1-й інстанції Чабаненко Валерій Олексійович Доповідач ап. інст. ОСОБА_1
Категорія ч.2 ст.307 КК України ТЗ
В И Р О К

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 вересня 2012 року м. Полтава

Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Полтавської області у складі:

Головуючого Герасименко В.М.

суддів Гонтар А.А., Денисенко Л.М.

при секретарі Григорової М.В.

за участю прокурора Гринь Н.Г.

захисників-адвокатів ОСОБА_2, ОСОБА_3

засуджених ОСОБА_4, ОСОБА_5

розглянула у відкритому судовому засіданні в м.Полтава кримінальну справу за апеляцією старшого прокурора Лубенської міжрайонної прокуратури Полтавської області на вирок Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 25 червня 2012 року,

ВСТАНОВИЛА:

Цим вироком ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженець та мешканець АДРЕСА_1 українець, громадянин України, ІНФОРМАЦІЯ_2, не одружений, працюючий охоронцем дитячого садка „Світанок, раніше не судимий, ОСОБА_6, ІНФОРМАЦІЯ_3, уродженець та мешканець с.Вільшанка Лубенського району Полтавської області, пров.вул.Радянської, 4, українець, громадянин України, ІНФОРМАЦІЯ_4, не одружений, не працюючий, призначений опікуном над недієздатним братом, раніше не судимий,

засуджені:

ОСОБА_4 - за ч.2 ст.307 КК України із застосування ст.69 КК України на 5 років позбавлення волі без конфіскації майна.

ОСОБА_5:

-за ч.1 ст.309 КК України на 1 рік позбавлення волі;

-за ч.2 ст.307 КК України із застосування ст.69 КК України на 5 років позбавлення волі без конфіскації майна.

На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, визначено ОСОБА_5 остаточне покарання у виді 5 років позбавлення волі без конфіскації майна.

На підставі ст.75 КК України ОСОБА_4 та ОСОБА_5 звільнено від відбування покарання з випробування з іспитовим строком 3 роки кожному.

Вирішено долю речових доказів.

За вироком суду ОСОБА_4 та ОСОБА_5 визнані винними в наступному.

25 листопада 2011 року близько 16 год. ОСОБА_5 в лісосмузі в с. Вільшанка Лубенського р-ну Полтавської області помітив два дикоростучі кущі рослини коноплі, які зірвав та при собі приніс до місця проживання за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_5, де сховав в приміщенні сараю для їх висихання, тим самим незаконно їх зберігав.

10.12.2011 року близько 10 год. ОСОБА_5 знаходячись за місцем проживання за допомогою металевого сита подрібнив висушене листя коноплі та залишив в приміщенні сараю незаконно зберігаючи для власного вживання.

27.03.2012 року о 20 год. 33 хв. біля приміщення магазину в с. Вільшанка Лубенського р-ну Полтавської області працівниками міліції при проведенні огляду особистих речей ОСОБА_5 було виявлено та вилучено саморобну конструкцію, яка складається з коркової пробки, в яку вмонтовано металевий наперсток з отворами, на поверхні якої згідно висновку судово-хімічної експертизи № 613 від 09.05.2012 року виявлено особливо небезпечний наркотичний засіб - екстракт канабісу, масою в перерахунку на суху речовину 0,172 г, яку ОСОБА_5 незаконно зберігав при собі для власного вживання без мети збуту.

Цього ж числа о 23 год. 35 хв. працівниками міліції при проведенні огляду господарства належного ОСОБА_7 за адресою пров. вул.Радянської, 4, с.Вільшанка, Лубенського району, Полтавської області, де тимчасово мешкає ОСОБА_5, в сараї розташованому на території господарства вилучили 2 поліетиленові пакети із речовиною рослинного походження зеленого кольору в подрібненому стані, яка згідно висновку судово-хімічної експертизи № 621 від 25.04.2012 року має анатомо-морфологічні ознаки рослини коноплі, містить тетрагідроканабінол і є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, масою в перерахунку на висушену речовину відповідно: в першому пакеті - 27,061 г, в другому пакеті - 26,596 г. Також при огляді сараю було виявлено та вилучено частково подрібнену речовину рослинного походження зеленого кольору, яка згідно висновку судово-хімічної експертизи № 619 від 25.04.2012 року має анатомо-морфологічні ознаки рослини коноплі, містить тетрагідроканабінол і є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, масою в перерахунку на висушену речовину - 6,882 г.

Таким чином ОСОБА_5 незаконно виготовив, придбав та зберігав особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, загальною масою - 60,539 г та особливо небезпечний наркотичний засіб екстракт канабісу, масою в перерахунку на суху речовину 0,172 г для власного вживання без мети збуту.

20.03.2012 р. о 19 год. ОСОБА_4 з метою придбання наркотичного засобу - коноплі та його подальшого збуту прибув до помешкання ОСОБА_5 за адресою пров. вул.Радянської, 4, с.Вільшанка, Лубенського району, Полтавської області, де незаконно придбав у останнього за 500 грн. особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс.

Незаконно зберігаючи при собі при придбаний наркотичний засіб, ОСОБА_4 пішов до кафе «Транзит», що розташоване на автошляху Київ-Харків - Довжанський с. Вільшанка Лубенського району, де о 19 год. 10 хв. він в ході проведення оперативної закупівлі наркотичних засобів незаконно збув за 500 грн. особі під псевдонімом «Головко Іван Іванович» поліетиленовий пакет з речовиною рослинного походження зеленого кольору, яка згідно висновку судово-хімічної експертизи № 100 від 28.03.2012 року має анатомо-морфологічні ознаки рослини роду коноплі, містить тетрагідроканабінол і є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, масою в перерахунку на висушену речовину - 18,350 г.

Крім того, повторно, 24.03.2012 р. о 12 год. ОСОБА_4 з метою придбання наркотичного засобу - коноплі та його подальшого збуту прибув до помешкання ОСОБА_5 за вищевказаною адресою, де незаконно придбав у останнього за 50 грн. особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс.

Незаконно зберігаючи при собі придбаний наркотичний засіб, ОСОБА_4 пішов до приміщення магазину, який розташований по вул. Радянській с. Вільшанка Лубенського району, де о 19 год. 50 хв. він в ході проведення оперативної закупівлі наркотичних засобів незаконно збув за 60 грн. особі під псевдонімом «ОСОБА_8І.» сірниковий коробок з речовиною рослинного походження зеленого кольору, яка згідно висновку судово-хімічної експертизи № 119 від 02.04.2012 року має анатомо-морфологічні ознаки рослини роду коноплі, містить тетрагідроканабінол і є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, масою в перерахунку на висушену речовину - 1,694 г.

Крім того, повторно, 27.03.2012 р. о 19 год. 15 хв. ОСОБА_4 з метою придбання наркотичного засобу - коноплі та його подальшого збуту зустрівся з ОСОБА_5 на автобусній зупинці по вул. Радянській с. Вільшанка Лубенського р-ну, де незаконно придбав у останнього за 50 грн. особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс.

Незаконно зберігаючи при собі придбаний наркотичний засіб, ОСОБА_4 пішов до приміщення магазину, що по вул. Радянській с. Вільшанка Лубенського району, де о 19 год. 30 хв. він в ході проведення оперативної закупівлі наркотичних засобів незаконно збув за 60 грн. особі під псевдонімом «ОСОБА_8І.» паперовий згорток з речовиною рослинного походження зеленого кольору, яка згідно висновку судово-хімічної експертизи № 120 від 02.04.2012 року має анатомо-морфологічні ознаки рослини роду коноплі, містить тетрагідроканабінол і є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, масою в перерахунку на висушену речовину - 1,518 г.

В апеляції прокурор, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, просить вирок суду скасувати, в звязку з невідповідністю призначеного судом покарання ступеню тяжкості вчиненого злочину та особам засуджених внаслідок його мякості та безпідставним застосуванням ст. 69 КК України, постановити новий вирок, яким засудити ОСОБА_4 за ч.2 ст.307 КК України на 6 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна; ОСОБА_5 за ч.1 ст.309, ч.2 ст.307 КК України на 6 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна.

Інші учасники судового розгляду вирок суду не оскаржили.

Колегія суддів, заслухавши доповідача, прокурора, який частково підтримав апеляцію подану прокурором, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, та не оспорюючи вірності призначення покарання засудженим з застосуванням ст.69 КК України, вважає, що суд першої інстанції не вірно застосував положення ст.75 КК України та звільнив засуджених від відбування покарання з випробуванням, прохав постановити новий вирок, яким призначити ОСОБА_4 покарання за ч.2 ст.307 КК України з застосуванням ст.69 КК України, у виді позбавлення волі строком на 4 роки без конфіскації майна, ОСОБА_5 за ч.1 ст.309, ч.2 ст.307, з застосуванням ст..69 КК України, ч.1 ст.70 КК України призначити покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки без конфіскації майна, вислухавши засуджених ОСОБА_4, ОСОБА_5 та їх захисників, які заперечили проти задоволення апеляції прокурора та прохали вирок суду залишити без змін, провівши часткове судове слідство, перевіривши матеріали справи та доводи апеляцій, вважає, що апеляція прокурора підлягає до часткового задоволення виходячи з наступного.

Відповідно до ст. 365 КПК України, висновки суду першої інстанції щодо фактичних обставин справи, які не оспорювались і стосовно яких відповідно до вимог частини першої статті 299 та статті 301-1 КПК України докази не досліджувались, апеляційною інстанцією не перевіряються.

Разом з тим, зі змісту ст. 367 КПК України підставою для скасування вироку є неправильне застосування кримінального закону, невідповідність призначеного покарання тяжкості злочину та особі засудженого.

Відповідно до п.4 ч.1 ст. 378 КПК України апеляційний суд скасовує вирок суду першої інстанції та постановляє свій вирок у випадку неправильного звільнення засудженого від відбуття покарання.

Так, призначаючи ОСОБА_4 та ОСОБА_5 покарання, суд не взяв до уваги вимоги ст.ст. 65, 75 КК України та п. 3 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2007 року «Про практику призначення судами кримінального покарання» та помилково прийшов до висновку про можливість виправлення засуджених без відбування покарання з випробуванням.

Виходячи з положень ст. 65 КК України, колегія суддів вважає за необхідне вирок в частині призначення покарання скасувати, а покарання призначити в виді реального позбавлення волі.

При цьому, колегія суддів враховує наявність декількох обставин, що помякшують покарання ОСОБА_4 та ОСОБА_5, а саме те, що засуджені до кримінальної відповідальності притягуються вперше, вину в скоєному визнали повністю, щиро розкаялися у вчиненому, активно сприяли розкриттю злочинів, позитивно характеризуються за місцем проживання, а ОСОБА_4 і за місцем роботи, їх молодий вік.

Враховуючи наведене, колегія суддів вважає, що при наявності кількох обставин, що помякшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого злочину, можливим застосувати до них положення ст.69 КК України та призначити їм основне покарання, нижче від найнижчої межі, встановленої в санкції ч.2 ст.307 КК України та не призначати їм додаткове покарання, передбачене в санкції вказаної статті у виді конфіскації майна.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 365, 366, 378 КПК України, колегія суддів, -

З А С У Д И Л А :

Апеляцію старшого прокурора Лубенської міжрайонної прокуратури Полтавської області задовольнити частково.

Вирок Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 25 червня 2012 року щодо ОСОБА_4 та ОСОБА_6 в частині призначеного покарання скасувати.

ОСОБА_4 засудити за ч.2 ст.307 КК України, з застосуванням ст.69 КК України, на 2 роки позбавлення волі без конфіскації майна.

ОСОБА_6 засудити:

- за ч.1 ст.309 КК України на 1 рік позбавлення волі,

- за ч.2 ст.307 КК України, з застосуванням ст.69 КК України, на 2 роки позбавлення волі без конфіскації майна.

На підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, визначити ОСОБА_5 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки без конфіскації майна.

Запобіжний захід відносно ОСОБА_4 та ОСОБА_5 до набрання вироком законної сили залишити попередній - підписку про невиїзд.

В іншій частині вирок суду залишити без змін.

Вирок може бути оскаржений у місячний термін до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ з моменту оголошення через апеляційний суд Полтавської області.

СУДДІ :

ОСОБА_1 ОСОБА_9 ОСОБА_10