Провадження № 11-кп/811/3/25 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 лютого 2025 року колегія cуддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду у складі:

головуючого - судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції апеляційну скаргу захисника засудженого ОСОБА_6 - адвоката ОСОБА_7 на ухвалу Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 09 грудня 2024 року про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби засудженого ОСОБА_6 ,

з участю прокурора ОСОБА_8 ,

засудженого ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

ВСТАНОВИЛА:

ухвалою Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 09 грудня 2024 року клопотання засудженого ОСОБА_6 про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби - повернуто заявнику.

Роз`яснено засудженому ОСОБА_6 , що з заявою про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби, він вправі звернутися до адміністрації установи виконання покарань, яка за наявності підстав, звертається до суду з клопотанням (поданням) про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби, в порядку ст. 81-1 КК України.

Рішення суду першої інстанції мотивоване тим, що клопотання засудженого ОСОБА_6 про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби слід повернути заявнику та роз`яснити порядок звернення з заявою про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби в порядку КВК України до установи виконання покарань, яка за наявності підстав, звертається до суду з клопотанням (поданням) про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби, в порядку ст. 81-1 КК України.

На вказану ухвалу суду захисник засудженого ОСОБА_6 - адвокат ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу, в якій просить постановити ухвалу якою звільнити засудженого ОСОБА_6 , від подальшого відбування покарання за вироком Франківського районного суду м. Львова, справа №465/2307/24 від 27.06.2024 на підставі ч. 5 ст. 401 КК України для подальшого проходження військової служби.

В обґрунтування зазначає, що Франківським районним судом м. Львова винесено вирок у справі № 465/2307/24 від 27.06.2024 де ОСОБА_6 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст.407 КК України та призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на 5 (п`ять) років. Справа розглядалася у спрощеному провадженні відповідно до ч.3 ст 349 КПК України, оскільки засуджений повністю визнав свою провину у скоєному кримінальному правопорушенні. На даний момент засуджений ОСОБА_6 , відбуває покарання у Дрогобицькі виправні колонії №40.

Апелянт зазначає, що у зв`язку з прийняттям закону № 3902-ІХ від 20.08.2024 про внесення змін до Кримінального Кодексу України, та доповнення частиною п`ятою статтю 401 Кримінального Кодексу України, а саме:

Особа, яка під час дії воєнного стану вперше вчинила кримінальне правопорушення, передбачене статтями 407, 408 цього Кодексу, може бути звільнена від кримінальної відповідальності в порядку, передбаченому кримінальним процесуальним законодавством України, якщо вона добровільно звернулася із клопотанням до слідчого, прокурора, суду про намір повернутися до цієї або іншої військової частини або до місця служби для продовження військової служби та за наявності письмової згоди командира (начальника) військової частини (установи) на продовження такою особою військової служби.

Звертає увагу, що на момент постановлення вироку відносно ОСОБА_6 , дана норма закону була відсутня а відтак, у засудженого виникла необхідність звернутись до суду з клопотанням про звільнення від відбування покарання з подальшим продовженням проходженням військової служби з урахуванням прийняття закону № 3902-ІХ від 13.08.2024. Оскільки кримінальне правопорушення засудженим було вчинено вперше, він має стійкий намір продовжити службу в ЗСУ. До клопотання було долучено "Письмову згоду" тимчасово виконуючого обов`язки командира військової частини НОМЕР_1 від 03.10.2024, про згоду на продовження проходження служби ОСОБА_6 , в даній частині.

Окремо звертає увагу суду на те що ОСОБА_6 , є учасником бойових дій.

Заслухавши доповідь судді, доводи учасників кримінального провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ч. 1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Згідно з п.2-1 ч.1 ст.537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою ст. 539 цього Кодексу, має право вирішувати питання про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби.

Колегія суддів звертає увагу на те, що судовий розгляд здійснюється у відповідності до принципу змагальності сторін, що передбачає самостійне обстоювання сторонами їх правових позицій, прав і інтересів засобами, передбаченими законом При цьому суд, зберігаючи об`єктивність та неупередженість, створює необхідні умови для реалізації сторонами їхніх процесуальних прав та виконання процесуальних обов`язків.

Принцип змагальності ґрунтується на тому переконанні, що протилежність інтересів сторін є найкращою гарантією для забезпечення повноти судового розгляду та встановлення обставин, які мають істотне значення для розгляду провадження.

Відповідно до положень ч. 1 ст. 81-1 КК України під час проведення мобілізації та/або дії воєнного стану до осіб, які відбувають покарання у виді обмеження волі або позбавлення волі на певний строк, судом може бути застосовано умовно-дострокове звільнення для проходження ними військової служби за контрактом.

Умовно-дострокове звільнення від відбування покарання, передбачене цією статтею, не застосовується до осіб, засуджених за вчинення злочинів проти основ національної безпеки України, засуджених за вчинення умисного вбивства двох або більше осіб, або вчиненого з особливою жорстокістю, або поєднаного із зґвалтуванням або сексуальним 152-156-1, 258-258-6, частиною четвертою статті 286-1, статтею 348 цього Кодексу, а також до засуджених службових осіб, які згідно з підпунктом 1 пункту 3 примітки до статті 368 цього Кодексу займали особливо відповідальне становище.

У разі застосування судом умовно-дострокового звільнення на підставі, визначеній цією статтею, така особа звільняється умовно-достроково від відбування лише основного покарання у виді обмеження волі або позбавлення волі на певний строк.

Згідно з ч. 2 ст. 81-1 КК України умовно-дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби за контрактом може бути застосовано судом, якщо засуджений виявив бажання проходити військову службу за контрактом та відповідає вимогам проходження військової служби за контрактом, визначеним статтею 21-5 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу".

Зокрема, положеннями ч. 2 ст. 21-5 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" передбачено, що на військову службу за контрактом приймаються особи, звільнені умовно-достроково від відбування покарання на підставі, визначеній ст. 81-1 Кримінального кодексу України, які відповідають таким вимогам проходження військової служби: яким залишилося до досягнення віку, передбаченого ст. 22 цього Закону, не менше трьох років; придатні до військової служби за станом здоров`я; пройшли професійно-психологічний відбір; мають достатній рівень фізичної підготовки для виконання обов`язків військової служби.

Відповідно до ч. 3 вказаної статті Закону для прийняття на військову службу осіб, які виявили бажання проходити військову службу за контрактом і розглядаються до умовно-дострокового звільнення від відбування покарання, установи виконання покарань звертаються до територіального центру комплектування та соціальної підтримки за місцем їх розташування.

Крім того, відповідно до ч. 5 ст. 401 КК України (в редакції закону №3902-ІХ від 20.08.2024 р.) особа, яка під час дії воєнного стану вперше вчинила кримінальне правопорушення, передбачене статтями 407, 408 цього Кодексу, звільняється від кримінальної відповідальності, якщо вона добровільно звернулася із клопотанням до слідчого, прокурора, суду про намір повернутися до цієї або іншої військової частини або до місця служби для продовження проходження військової служби та за наявності письмової згоди командира (начальника) військової частини (установи) на продовження проходження такою особою військової служби.

Колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що аналіз вищезазначених норм кримінального процесуального законодавства свідчить про те, що Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України, Кримінального процесуального кодексу України та інших законів України щодо вдосконалення кримінальної відповідальності за злочини проти встановленого порядку несення або проходження військової служби під час дії воєнного стану» №3902-ІХ від 20.08.2024 застосовується до осіб, відносно яких наявне нерозглянуте кримінальне провадження. Щодо осіб, які вже засуджені та відбувають покарання за вчинення кримінального правопорушення за ч.5 ст.407 КК України, передбачена процедура застосування до них умовно-дострового звільнення та направлення для проходження військової служби . У такому випадку особа, яка має право на звернення до суду, направляє до суду відповідне клопотання в порядку ст.81-1 КК України, з урахуванням вимог, передбачених ст. 21-5 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Апеляційним судом встановлено, що ОСОБА_6 засуджений вироком Франківського районного суду м. Львова від 27.06.2024 року, за ч.5 ст.407 КК України, до п`яти років позбавлення волі. На даний час засуджений ОСОБА_6 відбуває покарання у Дрогобицькі виправні колонії №40.

Враховуючи вище вказане колегія суддів, погоджується із висновком суду першої інстанції та не вбачає підстав для задоволення клопотання засудженого ОСОБА_6 про умовно-дострокове звільнення для проходження ним військової служби, приймаючи до уваги те, що суду не надано відомостей про те, що засуджений відповідає вимогам проходження військової служби за контрактом.

При цьому колегія суддів зазначає, що засуджений ОСОБА_6 не позбавлений можливості в подальшому звернутися до адміністрації «Дрогобицької виправної колонії №40» чи іншої установи відбування покарання за місцем виконання вироку із відповідною письмовою заявою про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби за контрактом в порядку, передбаченому ст. 81-1 КК України та ст. 154-1 КВК України.

З огляду на викладене, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційну скаргу засудженого захисника засудженого ОСОБА_6 - адвоката ОСОБА_7 необхідно залишити без задоволення, а ухвалу суду першої інстанції про відмову в умовно-достроковому звільненні для проходження ним військової служби за контрактом - без змін.

Керуючись ст.ст. 404,405,407,418,419 КПК України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:

апеляційну скаргу захисника засудженого ОСОБА_6 - адвоката ОСОБА_7 - залишити без задоволення.

Ухвалу Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 09 грудня 2024 року про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби засудженого ОСОБА_6 - залишити без змін.

Ухвала остаточна та касаційному оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3