Єдиний унікальний номер599/2448/24
Номер провадження1-кп/599/150/2024
УХВАЛА

іменем України

"19" грудня 2024 р. Зборівський районний суд Тернопільської області в складі: головуючого судді ОСОБА_1 при секретарі ОСОБА_2 з участю прокурора ОСОБА_3 , обвинуваченого ОСОБА_4 , розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Зборові в залі судових засідань Зборівського районного суду обвинувальний акт у кримінальному провадженні №0000189, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань17 жовтня 2023 року відносно: ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с.Озерна Зборівського району Тернопільської області, який зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , громадянина України, українця, з середньою освітою, депутата та секретаря Озернянської сільської ради Тернопільського району Тернопільської області, виконувач обов`язків сільського голови Озернянської сільської ради Тернопільського району Тернопільської області, не судимого, обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 367 КК України,

В С Т А Н О В И В:

обвинувачений ОСОБА_4 вчинив злочин у сфері службової діяльності та професійної діяльності, пов`язаної з наданням публічних послуг за наступних обставин.

Так, рішенням Озернянської сільської ради Тернопільського (на той час Зборівського) району Тернопільської області (далі - Озернянська сільська рада) «Про визнання повноважень депутатів Озернянської сільської ради» № 2 від 10.11.2020, визнано повноваження ОСОБА_4 , як депутата Озернянської сільської ради, які він виконує з того часу до тепер.

Рішенням Озернянської сільської ради «Про обрання секретаря Озернянської сільської ради» № 5 від 13.11.2020 ОСОБА_4 обрано на посаду секретаря Озернянської сільської ради на строк повноважень Озернянської сільської ради, які на даний час не припинено.

Рішенням Озернянської сільської ради «Про покладення обов`язків голови Озернянської сільської ради на секретаря Озернянської сільської ради» № 815 від 13.07.2021 виконання обов`язків сільського голови Озернянської сільської ради покладено на секретаря цієї ради ОСОБА_4 , які він виконує дотепер.

Відповідно до ч. 1 ст. 12 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» сільський, селищний, міський голова є головною посадовою особою територіальної громади відповідно села (добровільного об`єднання в одну територіальну громаду жителів кількох сіл), селища, міста.

За змістом п. п. 2, 10, 13, 14, 16, 20, ч. 4 ст. 42 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» сільський, селищний, міський голова: організує в межах, визначених цим Законом, роботу відповідної ради та її виконавчого комітету; призначає на посади та звільняє з посад керівників відділів, управлінь та інших виконавчих органів ради, підприємств, установ та організацій, що належать до комунальної власності відповідних територіальних громад, крім випадків, передбачених частиною другою статті 21 Закону України «Про культуру»; є розпорядником бюджетних коштів, використовує їх лише за призначенням, визначеним радою; представляє територіальну громаду, раду та її виконавчий комітет у відносинах з державними органами, іншими органами місцевого самоврядування, об`єднаннями громадян, підприємствами, установами та організаціями незалежно від форм власності, громадянами, а також у міжнародних відносинах відповідно до законодавства; укладає від імені територіальної громади, ради та її виконавчого комітету договори відповідно до законодавства, а з питань, віднесених до виключної компетенції ради, подає їх на затвердження відповідної ради; видає розпорядження у межах своїх повноважень.

Відповідно до ч. 5 ст. 42 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» сільський, селищний, міський голова несе персональну відповідальність за здійснення наданих йому законом повноважень.

Таким чином, ОСОБА_4 , будучи службовою особою, перебуваючи на посаді секретаря Озернянської сільської ради, виконуючи обов`язки сільського голови цієї ради, здійснює функції представника місцевого самоврядування та обіймає посаду, пов`язану із виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій, і відповідно до ст. ст. 12, 42 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», ч. 3 ст. 18 КК України та п. 1 Примітки до ст. 364 КК України є службовою особою.

У ч. 1 ст. 94 Кодексу законів про працю України зазначено, що заробітна плата - це винагорода, обчислена, як правило, у грошовому виразі, яку роботодавець виплачує працівникові за виконану ним роботу.

Відповідно до ст. 98 Кодексу законів про працю України оплата праці працівників установ і організацій, що фінансуються з бюджету, здійснюється на підставі законів та інших нормативно-правових актів України, генеральної, галузевих, регіональних угод, колективних договорів, у межах бюджетних асигнувань та позабюджетних доходів.

За змістом ст. ст. 4, 13 Закону України «Про оплату праці» джерелом коштів на оплату праці працівників установ і організацій, що фінансуються з бюджету, є кошти, які виділяються з відповідних бюджетів, грантів, а також частина доходу, одержаного внаслідок господарської діяльності та з інших джерел.

Оплата праці працівників установ і організацій, що фінансуються з бюджету, здійснюється на підставі актів Кабінету Міністрів України в межах бюджетних асигнувань.

Досудовим розслідуванням встановлено, що 24.03.2022 між командиром добровольчого формування територіальної громади міста Києва «Київ», в особі ОСОБА_5 , з одного боку, та провідним спеціалістом (юристом) Озернянської сільської ради ОСОБА_6 , з іншого боку, на добровільній основі, відповідно до Закону України «Про основи національного спротиву» від 16.07.2021 та Положення про добровольчі формування територіальних громад, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 1449 від 29.12.2021, укладено контракт добровольця територіальної оборони № НОМЕР_1 , відповідно до якого ОСОБА_6 вступив у добровольче формування територіальної оборони м. Києва.

Відповідно до п. 2 ст. 1 Закону України «Про основи національного спротиву» добровольче формування територіальної громади - воєнізований підрозділ, сформований на добровільній основі з громадян України, які проживають у межах території відповідної територіальної громади, який призначений для участі у підготовці та виконанні завдань територіальної оборони.

Форма контракту добровольця територіальної оборони затверджена наказом Міністерства оборони України № 84 від 07.03.2022. Відповідно до пункту 3 контракту на добровольця, який уклав цей контракт, поширюються гарантії соціального і правового захисту, передбачені Законом України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» та ст. 119 Кодексу законів про працю України.

У ч. 1 ст. 119 Кодексу законів про працю України зазначено, що на час виконання державних або громадських обов`язків, якщо за чинним законодавством України ці обов`язки можуть здійснюватися у робочий час, працівникам гарантується збереження місця роботи (посади) і середнього заробітку.

В силу ч. 3 ст. 119 Кодексу законів про працю України (в редакції Закону № 1702-ІХ від 16.07.2021) за працівниками, призваними на строкову військову службу, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період або прийнятими на військову службу за контрактом, у тому числі шляхом укладення нового контракту на проходження військової служби, під час дії особливого періоду на строк до його закінчення або до дня фактичного звільнення, зберігаються місце роботи, посада і середній заробіток на підприємстві, в установі, організації, фермерському господарстві, сільськогосподарському виробничому кооперативі незалежно від підпорядкування та форми власності і у фізичних осіб - підприємців, у яких вони працювали на час призову. Таким працівникам здійснюється виплата грошового забезпечення за рахунок коштів Державного бюджету України відповідно до Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей».

З огляду на вказані вимоги закону, згідно із розпорядженням № 18-К від 02.05.2022, підписаним ОСОБА_4 , провідного спеціаліста (юриста) Озернянської сільської ради ОСОБА_6 увільнено від роботи з 24.03.2022 у зв`язку з вступом у добровольче формування територіальної оборони м. Києва «Київ» зі збереженням місця роботи, посади і середнього заробітку на період проходження служби.

Законом України № 2352-ІХ від 01.07.2022 «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо оптимізації трудових відносин», який набрав чинності з 19.07.2022, до ч. 3 ст. 119 Кодексу законів про працю України внесені зміни, згідно з якими положення щодо збереження середнього заробітку за місцем роботи за працівниками на час призову на військову службу виключено зі змісту цієї статті.

Відтак розпорядженням №41-К від 29.07.2022, підписаним ОСОБА_4 , припинено нарахування та виплату середнього заробітку ОСОБА_6 .

Проте, 29.08.2022 ОСОБА_4 , будучи службовою особою, перебуваючи на посаді секретаря Озернянської сільської ради, виконуючи обов`язки сільського голови цієї ради, всупереч вимог ст. ст. 9-1, 94, 98, 119 Кодексу України про працю , із змісту яких вбачається, що заробітна плата не є додатковою порівняно з законодавством трудовою і соціально-побутовою пільгою для працівників, а є винагородою, яку роботодавець виплачує працівникові за виконану ним роботу, а також всупереч вимог Закону України № 2352-ІХ від 01.07.2022, яким положення щодо збереження середнього заробітку за місцем роботи за працівниками на час призову на військову службу виключено зі змісту ч. 3 ст. 119 Кодексу законів про працю України, неналежно виконуючи свої службові обов`язки сільського голови через несумлінне ставлення до них, не передбачаючи можливості настання суспільно небезпечних наслідків свого діяння у вигляді безпідставного нарахування ОСОБА_6 заробітної плати за рахунок коштів місцевого бюджету, однак маючи обов`язок та можливість їх передбачити, видав розпорядження сільського голови Озернянської сільської ради № 48-к від 29.08.2022, яким ОСОБА_6 відновлено виплату середньомісячної заробітної плати звідповідно до ст. 9-1 Кодексу законів про працю України, як мобілізованому в добровільне формування територіальної громади.

При цьому, у вказаному розпорядженні та у будь-яких інших виданих після цього офіційних документах Озернянської сільської ради ОСОБА_4 , будучи розпорядником бюджетних коштів, усвідомлюючи те, що джерелом витрат на оплату праці працівників Озернянської сільської ради є кошти відповідного місцевого бюджету, не зазначив будь-яких умов щодо збереження за ОСОБА_6 середнього заробітку лише на час виконання ним державних або громадських обов`язків у робочий час та не доручив будь-кому із працівників Озернянської сільської ради здійснювати контроль за надходженням та/або витребуванням відповідних документів, які б підтверджували факт залучення ОСОБА_6 , як члена добровольчого формування територіальної громади міста Києва «Київ», до виконання завдань територіальної оборони або ж до виконання інших державних або громадських обов`язків у робочий час.

Надалі, на підставі вказаного розпорядження в період часу з серпня 2022 по липень 2023 року Озернянською сільською радою нараховувалась та виплачувалась ОСОБА_6 заробітна плата, а також сплачувався за нього єдиний соціальний внесок.

Водночас у ході досудового розслідування встановлено, що в період часу з 01.08.2022 по 31.07.2023, окрім з 19 по 22.09.2022 та з 13 по 16.11.2022, ОСОБА_6 будь-яких завдань з територіальної оборони, як член добровольчого формування територіальної громади міста Києва «Київ» не виконував, у зв`язку з чим не мав права на збереження за вказаний період середньої заробітної плати за місцем роботи в Озернянській сільській раді.

Таким чином, ОСОБА_4 , видавши розпорядження сільського голови Озернянської сільської ради № 48 від 29.08.2022, не забезпечив належним чином перевірку інформації щодо наявності у ОСОБА_6 документів, які б підтверджували факт його залучення, як члена добровольчого формування територіальної громади міста Києва «Київ» до виконання завдань територіальної оборони або ж до виконання інших державних або громадських обов`язків в робочі дні в період часу з 01.08.2022 по 31.07.2023, окрім з 19 по 22.09.2022 та з 13 по 16.11.2022, внаслідок чого ОСОБА_6 як працівнику Озернянської сільської ради безпідставно нараховано та виплачено заробітну плату за вказаний період на загальну суму 155697 грн 15 коп та відпускні в сумі 3105 грн 36 коп, а також зайво сплачено за нього єдиний соціальний внесок на загальну суму 34936 грн 55 копійок.

За таких обставин, ОСОБА_4 , будучи службовою особою, перебуваючи на посаді секретаря Озернянської сільської ради та виконуючи обов`язки сільського голови цієї ради, неналежно виконував свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, що виразилось у безпідставному нарахуванні та виплаті середньомісячної заробітної плати та відпускних працівнику Озернянської сільської ради ОСОБА_6 , внаслідок чого Озернянській сільській раді завдано матеріальні збитки на загальну суму 193739 грн 06 коп, які в сто і більше разів перевищують неоподатковуваний мінімум доходів громадян та відповідно до примітки 3 до ст. 364 КК України є істотною шкодою.

Органом досудового розслідування дії ОСОБА_4 кваліфіковані за ч. 1 ст. 367 КК України, як службова недбалість, тобто невиконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди охоронюваним законом державним інтересам та інтересам окремих юридичних осіб.

У підготовчому судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_4 заявив клопотання про звільнення його від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, на підставі ст.45 КК України, у зв`язку з дійовим каяттям, оскільки він щиро кається у вчиненому, активно сприяв розкриттю кримінального правопорушення і повністю відшкодував завдані ним збитки, тому просить закрити кримінальне провадження щодо нього за ч.1 ст. 367 КК України.

Прокурор не заперечував щодо задоволення клопотання обвинуваченого про звільнення його від кримінальної відповідальності за вчинення злочину, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, та закриття кримінального провадження на підставі ст.45 КК України, у зв`язку з дієвим каяттям обвинуваченого ОСОБА_4 , оскільки останній щиро розкаявся у вчиненому, активно сприяв розкриттю кримінального правопорушення і повністю відшкодував завдані ним збитки.

Суд, розглянувши заявлене клопотання, вислухавши думку учасників судового провадження, дослідивши матеріали кримінального провадження, вважає, що клопотання підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до п.2 ч.3 ст.314 КПК України у підготовчому судовому засіданні суд має право прийняти рішення, зокрема: закрити провадження у випадку встановлення підстав, передбачених пунктами 4-8, 10 частини першої або частиною другою статті 284 цього Кодексу.

Відповідно до ч.2 ст.284 КПК України кримінальне провадження закривається судом, зокрема, у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Згідно до правил ст. 44 КК України особа, яка вчинила кримінальне правопорушення, звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених цим Кодексом.

У відповідності до ст. 45 КК України особа, яка вперше вчинила кримінальний проступок або необережний нетяжкий злочин, крім корупційних кримінальних правопорушень або кримінальних правопорушень, пов`язаних з корупцією, порушень правил безпеки дорожнього руху або експлуатації транспорту особами, які керували транспортними засобами у стані алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебували під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції, звільняється від кримінальної відповідальності, якщо вона після вчинення кримінального правопорушення щиро покаялася, активно сприяла розкриттю кримінального правопорушення і повністю відшкодувала завдані нею збитки або усунула заподіяну шкоду.

Судом встановлено, що ОСОБА_4 вперше вчинив необережний нетяжкий злочин; ОСОБА_4 щиро розкаявся в скоєному кримінальному правопорушенні, що полягає у критичній оцінці обвинуваченого своєї протиправної поведінки, що характеризується щирим осудом цієї поведінки, повним визнанням своєї вини, висловленні жалю з приводу вчиненого; ОСОБА_4 активно сприяв розкриттю кримінального правопорушення шляхом надання викривальних показів на досудовому розслідуванні та повідомлення правоохоронним органам невідомих їм обставин, які підлягали доказуванню у кримінальному проваджені; ОСОБА_4 повністю відшкодував завдані ним збитки державі в особі Озернянської сільської ради Тернопільського району Тернопільської області.

Крім того, судом встановлено, що обвинувачений ОСОБА_4 цілком розуміє свої права, визначені ч.3 ст.285 КПК України та підставу звільнення його від кримінальної відповідальності.

Таким чином, оскільки визначені кримінальним законом (ст.45 КК України) умови виконано та їх правдивість у учасників судового провадження не викликає сумнівів, суд дійшов висновку про наявність всіх правових підстав для задоволення клопотання, звільнення ОСОБА_4 від кримінальної відповідальності та закриття кримінального провадження на підставі ст. 45 КК України, у зв`язку з дійовим каяттям.

З матеріалів справи вбачається, що наявні витрати на залучення експерта у кримінальному провадженні, які слід стягнути з обвинуваченого ОСОБА_4 .

Запобіжний захід відносно ОСОБА_4 під час досудового розслідування та судового розгляду кримінального провадження не обирався.

Питання щодо речових доказів слід визначити відповідно до ст. 100 КПК України.

На підставі наведеного та керуючись ст.100, ст. ст. 372, 376, 379 КПК України,

ПОСТАНОВИВ:

клопотання обвинуваченого ОСОБА_4 а про звільнення від кримінальної відповідальності у зв`язку із дійовим каяттям - задовольнити.

Звільнити ОСОБА_4 а від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення передбаченого ч.1 ст.367 КК України на підставі ст. 45 КК України у зв`язку із дійовим каяттям, а кримінальне провадження №0000189, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 17 жовтня 2023 року закрити.

Стягнути з ОСОБА_4 , зареєстрована адреса місця проживання АДРЕСА_1 , в користь держави затрати щодо залучення експерта у кримінальному провадженні №0000189, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 17 жовтня 2023 року: 17038,80 грн за проведення судово - економічної експертизи №308/24-22 від 06.05.2024 та 12116,48 грн за проведення додаткової судово економічної експертизи №701/24-22 від 10.09.2024, всього 29155,28 грн (двадцять дев`ять тисяч сто п`ятдесят п`ять гривень двадцять вісім копійок).

Речові докази: скасувати арешт з оригіналів документів Озернянської сільської ради ТГ Тернопільського району Тернопільської області, вилучених під час обшуку, і на які накладено арешт згідно ухвали слідчого судді ЄУН 599/2677/23 від 10 листопада 2023 року, які зберігаються згідно квитанції №452 від 07.11.2023 у Відділенні поліції №2 (м.Зборів) Тернопільського районного управління поліції ГУНП в Тернопільській області та повернути їх Озернянській сільській раді ТГ Тернопільського району Тернопільської області.

Ухвала може бути оскаржена до Тернопільського апеляційного суду протягом семи діб з дня її оголошення шляхом подачі апеляційної скарги через Зборівський районний суд Тернопільської області.

Суддя Зборівського

районного суду ОСОБА_1