ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/817/203/24 Доповідач - ОСОБА_2
Категорія - ч.4 ст.185 КК України
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

05 червня 2024 р. Колегія суддів Тернопільського апеляційного суду в складі:

головуючого судді - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі - ОСОБА_5 ,

з участю - прокурора - ОСОБА_6 ,

обвинуваченого - ОСОБА_7

захисника - ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Тернополі кримінальне провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 07 березня 2024 року,-

ВСТАНОВИЛА:

Вказаним вироком

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Тернополя, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 ,

визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.4 ст.185 КК України, та призначено йому за даними кримінальними правопорушеннями покарання у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років.

На підставі ч.1 ст.71 КК України до покарання, призначеного за даним вироком, частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 15.02.2023 року та призначено ОСОБА_7 , за сукупністю вироків, остаточне покарання у виді 5 (п`яти) років 1 (одного) місяця позбавлення волі.

На підставі ч.5 ст.72 КК України в строк призначеного судом покарання ОСОБА_7 зараховано строк попереднього ув`язнення останнього з 18 вересня 2023 року (з моменту його фактичного взяття під варту в залі суду на підставі ухвали слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 18 вересня 2023 року про застосування до ОСОБА_7 запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою) по дату ухвалення вироку включно, тобто по 07 березня 2024 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Строк відбуття покарання ОСОБА_7 рахувати з моменту звернення вироку до виконання.

Захід забезпечення кримінального провадження, а саме запобіжний захід у вигляді тримання під вартою ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 - продовжено до набрання вироком законної сили, але не більше шістдесяти днів, тобто до 05 травня 2024 року.

На підставі ч.4 ст.174 КПК України скасовано арешт, накладений ухвалами слідчих суддів Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 23.05.2023 року у справі №607/9162/23 на кепку блакитного кольору з надписом "Adidas", яку поміщено у сейф-пакет №WAR1023198, та від 17.08.2023 року у справі №607/15340/23 на упакування з флаконом жіночої туалетної води Antonio Banderas Her Secret Temptation, об`ємом 80 мл, після набрання вироком законної сили.

Питання щодо стягнення витрат за проведення експертизи та речових доказів вирішено.

Згідно вироку, 24 лютого 2022 року Верховною Радою України прийнято Закон України «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» № 2102-IX, яким затверджено Указ Президента України № 64/2022 від 24.02.2022 року «Про введення воєнного стану в Україні», відповідно до якого в Україні введено воєнний стан із 05 год. 30 хв. 24.02.2022 року строком на 30 діб. Згодом Указами Президента України ОСОБА_9 строк дії воєнного стану в Україні неодноразово продовжено та на даний час скасовано не було.

28.04.2023 року близько 13 год. 31 хв. у ОСОБА_7 , який перебував у приміщенні магазину «АТБ-маркет», що на просп. Злуки, 45 у м. Тернополі, виник протиправний злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна повторно в умовах введеного воєнного стану. Реалізуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, 28.04.2023 року близько 13 год. 31 хв., ОСОБА_7 , перебуваючи у приміщенні магазину « АТБ-маркет », що на просп. Злуки, 45 у м. Тернополі , переконавшись, що за ним ніхто не спостерігає та його дії не будуть помічені сторонніми особами, діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою незаконного збагачення, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, таємно, шляхом вільного доступу, взяв із однієї з торгової полиць віскі торговельної марки «Jameson» у скляній пляшці об`ємом 0,7 л, з вмістом спирту 40% об, вартістю 677,67 грн, після чого, дану пляшку заховав під кофту, в яку був одягнений. У подальшому, 28.04.2023 року близько 13 год. 33 хв. ОСОБА_7 , не маючи наміру оплачувати вартість захованого під куртку віскі торговельної марки «Jameson», вийшов із приміщення магазину « АТБ-маркет », що на просп. Злуки, 45 у м. Тернополі, чим спричинив ТОВ «АТБ-маркет» матеріальну шкоду на загальну суму 677,67 гривень.

За таких обставин, вказаними діями ОСОБА_7 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч.4 ст.185 КК України, тобто таємне викрадення чужого майна (крадіжку), вчинене повторно в умовах воєнного стану.

Крім того, 24.02.2022 року прийнято Закон України «Про затвердження указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» № 2102-IX, яким затверджено указ Президента України № 64/2022 від 24.02.2022 року «Про введення воєнного стану в Україні», відповідно до якого в Україні введено воєнний стан із 05 години 30 хвилини 24.02.2022 року строком на 30 діб. Надалі, строк дії воєнного стану в Україні неодноразово продовжувався, в тому числі 02.05.2023 року прийнято Закон України «Про затвердження Указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» № 3057-1X, яким затверджено указ Президента України № 254/2023 від 01.05.2023 року «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», відповідно до якого в Україні продовжено строк дії воєнного стану із 05 години 30 хвилини 20.05.2023 року строком на 90 діб.

21.07.2023 року близько 19 год. 39 хв. у ОСОБА_7 , раніше судимого за вчинення умисних корисливих злочинів проти власності, судимість за які не знято та не погашено у встановленому законом порядку та який перебував у приміщенні магазину «Єва», що по вул. 15 Квітня, буд 2Е у м. Тернополі , виник протиправний злочинний умисел, спрямований повторне на таємне викрадення чужого майна в умовах введеного воєнного стану. Реалізуючи свій злочинний умисел, 21.07.2023 року близько 19 год. 39 хв. раніше судимий ОСОБА_7 , перебуваючи у приміщенні магазину «Єва», що по вул. 15 Квітня, 2Е у м. Тернополі , переконавшись, що за ним ніхто не спостерігає та його дії не будуть помічені сторонніми особами, діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, з метою незаконного збагачення, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, таємно, шляхом вільного доступу, взяв із однієї з торгових полиць вказаного магазину упакування з флаконом жіночої туалетної води «Antonio Banderas Her Secret Temptation» об`ємом 80 мл, вартістю 899 гривень, що належать ТОВ «РУШ», яке заховав під власну футболку, у яку був одягнутий. У подальшому, 21.07.2023 року близько 19 год. 39 хв. ОСОБА_7 , не маючи наміру оплачувати вартість туалетної води «Antonio Banderas Her Secret Temptation», об`ємом 80 мл, що була захована під його футболкою, вийшов із приміщення магазину « Єва », що по вул. 15 Квітня, 2Е у м. Тернополі , чим спричинив ТОВ «РУШ» матеріальну шкоду на загальну суму 899 гривень.

За таких обставин, вказаними діями ОСОБА_7 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч.4 ст.185 КК України, тобто таємне викрадення чужого майна (крадіжку), вчинене повторно в умовах воєнного стану.

В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_7 просить застосувати дію пом`якшуючих обставин та від загальної міри строку покарання до п`яти років позбавлення волі відняти один рік. Свої вимоги мотивує тим, що при застосуванні сурової міри покарання не враховано фактичні обставини обвинуваченого про: щире каяття, молодий вік, часткове відшкодування майна, наявність дружини і неповнолітніх дітей, з 2022 року по 2024 рік в Україні введений воєнний стан, в місцях позбавлення волі немає ніякої заохочуваної, виховної праці, тяжко фінансується кошторис до державних б`юджетів про забезпечення та утримання засуджених, що є можливими та достатніми підставами для пом`якшуючих обставин.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, доводи обвинуваченого та його захисника, які підтримали апеляційну скаргу з наведених у ній підстав, думку прокурора, який заперечив проти доводів обвинуваченого та його захисника і просять залишити вирок без змін, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційної скарги, суд апеляційної інстанції з`ясував наступне.

Висновки суду першої інстанції про доведеність винуватості обвинуваченого ОСОБА_7 у вчиненні інкримінованого правопорушення і правова кваліфікація його дій в апеляційній скарзі не оспорюються, а тому не підлягають перевірці в ході апеляційного розгляду.

Аналізуючи доводи обвинуваченого щодо надмірної суворості призначеного покарання і наявність підстав для зменшення строку покарання до чотирьох років позбавлення волі, колегія суддів приходить до висновку, що вони є безпідставними.

Так, згідно вироку, призначаючи ОСОБА_7 покарання, суд першої інстанції у відповідності до вимог Кримінального кодексу України в повній мірі врахував ступінь тяжкості вчинених кримінальних правопорушень, особу винного, те, що він раніше судимий за вчинення злочину проти приватної власності, на шлях виправлення не став та знову вчинив умисний корисливий злочин, офіційно не працевлаштований, негативно характеризується за місцем проживання, обставини, які б пом`якшували чи обтяжували покарання. Зокрема до обставин, що пом`якшують покарання суд вірно відніс часткове відшкодування заподіяної шкоди.

Отже, суд врахував відомості про особу обвинуваченого, пом`якшуючі покарання обставини, в тому числі і ті, на які є посилання в апеляційній скарзі, та призначив покарання у виді позбавлення волі в згідно санкції інкримінованої статті.

Крім того, як встановлено в ході судового розгляду, 15 лютого 2023 року ОСОБА_7 був засуджений за ч.4 ст.185 КК України з призначенням йому остаточного покарання у виді 5 років позбавлення волі та зі звільненням від відбування цього покарання з іспитовим строком 2 роки.

Злочини, за які його засуджено оскарженим вироком ОСОБА_7 вчинив 28 квітня 2023 року та 21 липня 2023 року, тобто під час дії встановленого йому іспитового строку, і таким чином порушив умови застосування статті 75 КК України про звільнення від відбування покарання з випробуванням, а тому суд першої інстанції вірно призначив покарання за сукупністю вироків на підставі статті 71 КК України. При цьому, визначаючи остаточне покарання за сукупністю вироків з невідбутого за попереднім вироком покарання суд приєднав лише його частину, а саме один місяць.

Таким чином, судом дотримано вимог ч.4 ст.71 КК України, за змістом якої остаточне покарання за сукупністю вироків, має бути більшим від покарання, призначеного за новий злочин, а також від невідбутої частини покарання за попереднім вироком.

За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку про законність, обґрунтованість та вмотивованість вироку суду щодо ОСОБА_7 , а тому не вбачає підстав для зменшення строку призначеного обвинуваченому остаточного покарання за сукупністю вироків, який в даному випадку не може бути меншим п`яти років позбавлення волі.

Разом з тим, перевіркою матеріалів справи встановлено, що оскарженим вироком обвинуваченому ОСОБА_7 на підставі ч.5 ст.72 КК України в строк призначеного судом покарання ОСОБА_7 зараховано строк попереднього ув`язнення останнього з 18 вересня 2023 року (з моменту його фактичного взяття під варту в залі суду на підставі ухвали слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 18 вересня 2023 року) по дату ухвалення вироку включно, тобто по 07 березня 2024 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

При цьому, строк відбуття покарання ОСОБА_7 рахувати з моменту звернення вироку до виконання.

Також, цим вироком запобіжний захід у вигляді тримання під вартою обвинуваченого ОСОБА_7 було продовжено до 05 травня 2024 року, а в подальшому ухвалою Тернопільського апеляційного суду від 01 травня 2024 року - продовжено до 20 червня 2024 року.

Таким чином, обвинувачений ОСОБА_7 перебував у місцях попереднього ув`язнення з 07 березня 2024 року по 05 червня 2024 року.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.

Враховуючи наведені обставини і вимоги закону, колегія суддів приходить до висновку про наявність підстав для зарахування в строк призначеного оскарженим вироком остаточного покарання строку попереднього ув`язнення обвинуваченого з 07 березня 2024 року по дату набрання вироком законної сили, тобто по 05 червня 2024 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Керуючись ст.404, 405, 419 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 - залишити без задоволення, а вирок Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 07 березня 2024 року щодо ОСОБА_7 - без змін.

На підставі ч.5 ст.72 КК України в строк призначеного ОСОБА_7 остаточного покарання зарахувати строк попереднього ув`язнення останнього з 07 березня 2024 року по дату набрання вироком законної сили, тобто по 05 червня 2024 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду, а засудженим який перебуває під вартою - у той же строк з дня вручення йому копії ухвали.

Головуючий

Судді