КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 11-cc/824/3813/2023 Слідчий суддя в 1-й інстанції: ОСОБА_1
Категорія: ст. 170 КПК Доповідач: ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 серпня 2023 року місто Київ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі судового засідання ОСОБА_5 ,

з участю:

прокурора ОСОБА_6 ,

представника ТОВ «ШИК І БЛИСК» ОСОБА_7 ,

представника ТОВ «ШИК І БЛИСК» ОСОБА_8 , з яким встановлено відеоконференцзв`язок,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду апеляційну скаргу представника ТОВ «ШИК І БЛИСК» ОСОБА_9 на ухвалу слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 06 червня 2023 року, -

ВСТАНОВИЛА:

Цією ухвалою задоволено клопотання прокурора відділу Офісу Генерального прокурора ОСОБА_6 та накладено арешт на грошові кошти в сумі 71049549 гривень, що знаходяться на рахунках ТОВ «ШИК І БЛИСК» (), відкритих у наступних банківських установах, а саме:

1. АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» (у місті Києві, МФО код 380805):

- НОМЕР_1 , валюта євро;

- НОМЕР_2 , валюта українська гривня;

- НОМЕР_3 , валюта українська гривня;

- НОМЕР_4 , валюта долар США;

- НОМЕР_5 , валюта українська гривня.

2. АТ «КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК» (МФО код 300614):

- НОМЕР_6 , валюта українська гривня;

- НОМЕР_6 , долар США;

- НОМЕР_6 , валюта євро;

- НОМЕР_6 , валюта англійський фунт стерлінгів.

3. АТ КБ «ПРИВАТ БАНК» (МФО код 305299):

- НОМЕР_7 , валюта українська гривня;

- НОМЕР_8 , валюта українська гривня;

- НОМЕР_9 , валюта євро;

- НОМЕР_10 , валюта долар США, із забороною службовим особам АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» (у місті Києві, МФО код 380805), АТ «КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК» (МФО код 300614) та АТ КБ «ПРИВАТ БАНК» (МФО код 305299), іншим особам за довіреністю чи дорученням проводити будь-які банківські операції, що призведуть до зменшення залишку зазначеної суми грошових коштів на вказаних рахунках.

Не погоджуючись з таким рішенням слідчого судді, представник ТОВ «ШИК І БЛИСК» ОСОБА_9 подала апеляційну скаргу, в якій, вважаючи ухвалу слідчого судді незаконною та необґрунтованою, просить її скасувати і постановити нову ухвалу, якою відмовити у задоволенні клопотання прокурора про арешт майна. Зокрема, апелянт зазначає, що ТОВ «ШИК І БЛИСК» не є юридичною особою, щодо якої здійснюється кримінальне провадження, а ствердження органів досудового розслідування, що грошові кошти були отримані Товариством внаслідок вчинення кримінального правопорушення є безпідставними.

На думку автора апеляції, слідчим суддею не враховано правову кваліфікацію кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, а також не визначено кола суб`єктів, які можуть нести відповідальність за вказаною статтею. Крім того, представник наголошує, що суб`єктом вчинення зазначеного кримінального правопорушення є виключно службові особи підприємства, а не юридична особа.

Також апелянт вказує, що накладення арешту на грошові кошти позбавляє Товариство можливості виплачувати заробітну плату, розраховуватись з контрагентами за придбаний товар, здійснювати імпорт товарів, сплачувати податки, збори та інші платежі, тобто повністю блокує підприємницьку діяльність Товариства.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представників, які підтримали апеляційну скаргу і просили її задовольнити, пояснення прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги та просив ухвалу слідчого судді залишити без змін, вивчивши матеріали провадження і перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга представника ТОВ «ШИК І БЛИСК» ОСОБА_9 підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів провадження, Першим відділом детективів захисту фінансів у бюджетній сфері та міжнародної технічної допомоги БЕБ України здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000034, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 14 квітня 2023 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Органи досудового розслідування посилаються на те, що, відповідно до аналітичного продукту № 9.3/3.3.1/2446-23 від 13 квітня 2023 року, службові особи ТОВ «ШИК І БЛИСК» () в період з 01 січня 2022 року по 31 грудня 2022 року з метою прикриття незаконної діяльності та мінімізації сплати податку на прибуток підприємства шляхом документального оформлення операцій з реалізації імпортованих товарів через підконтрольних фізичних осіб-підприємців занизили дохід від будь-якої діяльності, визначений за правилами бухгалтерського обліку, на суму 394719714 гривень, що призвело до заниження сплати податку на прибуток на загальну суму 71049549 гривень.

29 травня 2023 року постановою детектива першого відділу детективів Підрозділу детективів із захисту фінансів у фіскальній сфері та міжнародної технічної допомоги Головного підрозділу детективів Бюро економічної безпеки України ОСОБА_10 грошові кошти в сумі 71049549 гривень, що знаходяться на рахунках ТОВ «ШИК І БЛИСК» (), відкритих у банківських установах, були визнані речовими доказами у цьому кримінальному провадженні.

02 червня 2023 року (клопотання датоване 01 червня 2023 року) прокурор відділу Офісу Генерального прокурора ОСОБА_6 звернувся до Шевченківського районного суду міста Києва з клопотанням про накладення арешту на грошові кошти в сумі 71049549 гривень, що знаходяться на рахунках ТОВ «ШИК І БЛИСК» (), відкритих у наступних банківських установах, а саме:

1. АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» (у місті Києві, МФО код 380805):

- НОМЕР_1 , валюта євро;

- НОМЕР_2 , валюта українська гривня;

- НОМЕР_3 , валюта українська гривня;

- НОМЕР_4 , валюта долар США;

- НОМЕР_5 , валюта українська гривня.

2. АТ «КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК» (МФО код 300614):

- НОМЕР_6 , валюта українська гривня;

- НОМЕР_6 , долар США;

- НОМЕР_6 , валюта євро;

- НОМЕР_6 , валюта англійський фунт стерлінгів.

3. АТ КБ «ПРИВАТ БАНК» (МФО код 305299):

- НОМЕР_7 , валюта українська гривня;

- НОМЕР_8 , валюта українська гривня;

- НОМЕР_9 , валюта євро;

- НОМЕР_10 , валюта долар США, із забороною службовим особам АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» (у місті Києві, МФО код 380805), АТ «КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК» (МФО код 300614) та АТ КБ «ПРИВАТ БАНК» (МФО код 305299), іншим особам за довіреністю чи дорученням проводити будь-які банківські операції, що призведуть до зменшення залишку зазначеної суми грошових коштів на вказаних рахунках. Це клопотання мотивовано необхідністю забезпечити збереження вказаних грошових коштів, оскільки вони є речовими доказами у цьому кримінальному провадженні, а також з метою можливої спеціальної конфіскації майна.

06 червня 2023 року ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва вказане клопотання прокурора про арешт майна було задоволено.

Задовольняючи наведене клопотання прокурора, внесене в межах кримінального провадження № 0000034, про накладення арешту на грошові кошти в сумі 71049549 гривень, що знаходяться на перелічених вище рахунках ТОВ «ШИК І БЛИСК» (), відкритих у АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» (у місті Києві, МФО код 380805), АТ «КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК» (МФО код 300614) та АТ КБ «ПРИВАТ БАНК» (МФО код 305299), із забороною будь-кому проводити будь-які банківські операції, що призведуть до зменшення залишку зазначеної суми грошових коштів на вказаних рахунках, слідчий суддя, дослідивши матеріали, які додані до клопотання, прийшов до висновку, що існують достатні правові підстави для накладення арешту на грошові кошти в сумі 71049549 гривень, що знаходяться на рахунках ТОВ «ШИК І БЛИСК» (), відкритих у наступних банківських установах, а саме:

1. АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» (у місті Києві, МФО код 380805):

- НОМЕР_1 , валюта євро;

- НОМЕР_2 , валюта українська гривня;

- НОМЕР_3 , валюта українська гривня;

- НОМЕР_4 , валюта долар США;

- НОМЕР_5 , валюта українська гривня.

2. АТ «КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК» (МФО код 300614):

- НОМЕР_6 , валюта українська гривня;

- НОМЕР_6 , долар США;

- НОМЕР_6 , валюта євро;

- НОМЕР_6 , валюта англійський фунт стерлінгів.

3. АТ КБ «ПРИВАТ БАНК» (МФО код 305299):

- НОМЕР_7 , валюта українська гривня;

- НОМЕР_8 , валюта українська гривня;

- НОМЕР_9 , валюта євро;

- НОМЕР_10 , валюта долар США, із забороною службовим особам АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» (у місті Києві, МФО код 380805), АТ «КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК» (МФО код 300614) та АТ КБ «ПРИВАТ БАНК» (МФО код 305299), іншим особам за довіреністю чи дорученням проводити будь-які банківські операції, що призведуть до зменшення залишку зазначеної суми грошових коштів на вказаних рахунках, з огляду на те, що грошові кошти, які знаходяться на рахунках ТОВ «ШИК І БЛИСК» (), відкритих у АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» (у місті Києві, МФО код 380805), АТ «КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК» (МФО код 300614) та АТ КБ «ПРИВАТ БАНК» (МФО код 305299), відповідають критеріям, зазначеним у ст. 98 КПК України, тобто є речовими доказами у кримінальному провадженні.

З таким рішенням слідчого судді погодитися неможливо з огляду на наступне.

При застосуванні заходів забезпечення кримінального провадження слідчий суддя повинен діяти у відповідності до вимог КПК України та судовою процедурою гарантувати дотримання прав, свобод і законних інтересів осіб, а також умов, за яких жодна особа не була б піддана необґрунтованому процесуальному обмеженню.

Так, при вирішенні питання про арешт майна для прийняття законного та обґрунтованого рішення слідчий суддя, згідно зі ст. ст. 94, 132, 173 КПК України, повинен врахувати: існування обґрунтованої підозри щодо вчинення злочину і достатність доказів, що вказують на вчинення злочину; правову підставу для арешту майна; можливий розмір шкоди, завданої злочином; наслідки арешту майна для третіх осіб; розумність та співмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження.

Відповідні дані мають міститися і у клопотанні слідчого чи прокурора, який звертається з проханням арештувати майно, оскільки, згідно зі ст. 1 Першого протоколу Конвенції про захист прав та основоположних свобод, будь-яке обмеження права власності повинно здійснюватися відповідно до закону, а отже суб`єкт, який ініціює таке обмеження, повинен обґрунтувати свою ініціативу з посиланням на норми закону.

Однак зазначених вимог закону слідчий суддя та прокурор, який вніс клопотання про арешт майна, не дотрималися.

Зокрема, посилаючись у клопотанні на необхідність накладення арешту на грошові кошти в сумі 71049549 гривень, що знаходяться на рахунках ТОВ «ШИК І БЛИСК» (), відкритих у АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» (у місті Києві, МФО код 380805), АТ «КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК» (МФО код 300614) та АТ КБ «ПРИВАТ БАНК» (МФО код 305299), з метою забезпечення їх збереження як речових доказів у кримінальному провадженні, а також з метою забезпечення спеціальної конфіскації, прокурор повинен був зібрати та надати слідчому судді достатні на цьому етапі досудового розслідування докази на підтвердження існування правових підстав для арешту вказаних грошових коштів саме з тією метою, яку він привів у клопотанні.

Таких доказів прокурор до свого клопотання про арешт зазначених грошових коштів не надав і в самому клопотанні їх не виклав. Так, хоча в матеріалах, які додані до клопотання прокурора, і міститься постанова детектива першого відділу детективів Підрозділу детективів із захисту фінансів у фіскальній сфері та міжнародної технічної допомоги Головного підрозділу детективів Бюро економічної безпеки України ОСОБА_10 від 29 травня 2023 року про визнання грошових коштів в сумі 71049549 гривень, які знаходяться на рахунках ТОВ «ШИК І БЛИСК» (), відкритих у АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» (у місті Києві, МФО код 380805), АТ «КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК» (МФО код 300614) та АТ КБ «ПРИВАТ БАНК» (МФО код 305299), речовими доказами у кримінальному провадженні, однак з огляду на вказану постанову органу досудового розслідування таке визнання цих грошових коштів речовими доказами у кримінальному провадженні носить сугубо формальний характер, оскільки в ній, як і в самому клопотанні прокурора про арешт зазначених грошових коштів, не приведено будь-якого обґрунтування, якому чи яким із критеріїв ч. 1 ст. 98 КПК України відповідає це майно, а лише зазначено, що: «грошові кошти ймовірно є предметом вчинення кримінального правопорушення».

Таке припущення, в свою чергу, свідчить, що органи досудового розслідування на цьому етапі кримінального провадження не довели, що існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження, одним із яких і є арешт майна.

До того ж, органи досудового розслідування не встановили, яка сума грошових коштів знаходиться на кожному із банківських рахунків, відкритих ТОВ «ШИК І БЛИСК», по яким саме конкретним банківським рахункам здійснювалася цим товариством господарська діяльність з реалізації імпортованих товарів через підконтрольних фізичних осіб-підприємців та на які саме банківські рахунки вказане товариство отримувало за версією слідства необліковані безготівкові кошти від реалізації імпортованої продукції кінцевим споживачам через реквізити підконтрольних платників єдиного податку. У зв`язку з наведеним, як вважає колегія суддів, стороною обвинувачення безпідставно було поставлено питання про арешт грошових коштів ТОВ «ШИК І БЛИСК» на всіх банківських рахунках зазначеного товариства, навіть і на соціальному рахунку НОМЕР_3 , валюта українська гривня, відкритому у АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» (у місті Києві, МФО код 380805), по якому здійснюється виплата лікарняних, страхові виплати для надання матеріального забезпечення по вагітності та пологам, тощо.

Що стосується накладення арешту на грошові кошти в сумі 71049549 гривень, які знаходяться на рахунках ТОВ «ШИК І БЛИСК» (), відкритих у АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» (у місті Києві, МФО код 380805), АТ «КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК» (МФО код 300614) та АТ КБ «ПРИВАТ БАНК» (МФО код 305299), з метою забезпечення їх спеціальної конфіскації, як то прокурор ставить питання у клопотанні про арешт майна, то арешт майна з такою метою, відповідно до ч. 4 ст. 170 КПК України, може накладатися на майно підозрюваного, обвинуваченого, засудженого або третьої особи за наявності підстав вважати, що воно підлягатиме спеціальній конфіскації у випадках, передбачених КК України. В даному випадку ТОВ «ШИК І БЛИСК» може виступати тільки третьою особою, але на майно такої особи може бути накладено арешт тільки у випадку, якщо вона набула його безоплатно або за ціною, вищою чи нижчою за ринкову вартість, і знала або повинна була знати, що таке майно відповідає будь-якій з ознак, передбачених пунктами 1 - 4 ч. 1 ст. 96-2 КК України. При цьому слід зазначити, що, відповідно до ч. 5 ст. 96-2 КК України, спеціальна конфіскація не може бути застосована до грошей, цінностей та іншого майна, якщо вони призначені для відшкодування шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, а в клопотанні прокурора про арешт майна саме і визначається, що кошти на банківських рахунках, відкритих ТОВ «ШИК І БЛИСК», підлягають сплаті до відповідного бюджету України, що фактично є засобом відшкодування шкоди, завданої кримінальним правопорушенням.

Оскільки правових підстав для накладення арешту на грошові кошти в сумі 71049549 гривень, що знаходяться на рахунках ТОВ «ШИК І БЛИСК» (), відкритих у банківських установах, в засіданні суду апеляційної інстанції не встановлено, то колегія суддів приходить до висновку, що арешт на вказане майно накладено слідчим суддею безпідставно.

Враховуючи викладені обставини, які свідчать про однобічність, неповноту і необ`єктивність судового розгляду, ухвала слідчого судді підлягає скасуванню, як незаконна та необґрунтована, а апеляційна скарга представника ТОВ «ШИК І БЛИСК» ОСОБА_9 задоволенню, з постановленням апеляційним судом нової ухвали про відмову у задоволенні клопотання прокурора як такого, що внесено до суду за недоведеності необхідності арешту майна, який при викладених у клопотанні обставинах явно порушуватиме справедливий баланс між інтересами власника майна, гарантованими законом, і завданням цього кримінального провадження.

Керуючись ст. ст. 170, 171, 173, 309, 376, 404, 405, 407, 422 КПК України, колегія суддів -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу представника ТОВ «ШИК І БЛИСК» ОСОБА_9 задовольнити.

Ухвалу слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 06 червня 2023 року, якою задоволено клопотання прокурора відділу Офісу Генерального прокурора ОСОБА_6 та накладено арешт на грошові кошти в сумі 71049549 гривень, що знаходяться на рахунках ТОВ «ШИК І БЛИСК» (), відкритих у наступних банківських установах, а саме:

1. АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» (у місті Києві, МФО код 380805):

- НОМЕР_1 , валюта євро;

- НОМЕР_2 , валюта українська гривня;

- НОМЕР_3 , валюта українська гривня;

- НОМЕР_4 , валюта долар США;

- НОМЕР_5 , валюта українська гривня.

2. АТ «КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК» (МФО код 300614):

- НОМЕР_6 , валюта українська гривня;

- НОМЕР_6 , долар США;

- НОМЕР_6 , валюта євро;

- НОМЕР_6 , валюта англійський фунт стерлінгів.

3. АТ КБ «ПРИВАТ БАНК» (МФО код 305299):

- НОМЕР_7 , валюта українська гривня;

- НОМЕР_8 , валюта українська гривня;

- НОМЕР_9 , валюта євро;

- НОМЕР_10 , валюта долар США, із забороною службовим особам АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» (у місті Києві, МФО код 380805), АТ «КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК» (МФО код 300614) та АТ КБ «ПРИВАТ БАНК» (МФО код 305299), іншим особам за довіреністю чи дорученням проводити будь-які банківські операції, що призведуть до зменшення залишку зазначеної суми грошових коштів на вказаних рахунках, -скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою у задоволенні клопотання прокурора відділу Офісу Генерального прокурора ОСОБА_6 про накладення арешту на грошові кошти в сумі 71049549 гривень, що знаходяться на рахунках ТОВ «ШИК І БЛИСК» (), відкритих у наступних банківських установах, а саме:

1. АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» (у місті Києві, МФО код 380805):

- НОМЕР_1 , валюта євро;

- НОМЕР_2 , валюта українська гривня;

- НОМЕР_3 , валюта українська гривня;

- НОМЕР_4 , валюта долар США;

- НОМЕР_5 , валюта українська гривня.

2. АТ «КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК» (МФО код 300614):

- НОМЕР_6 , валюта українська гривня;

- НОМЕР_6 , долар США;

- НОМЕР_6 , валюта євро;

- НОМЕР_6 , валюта англійський фунт стерлінгів.

3. АТ КБ «ПРИВАТ БАНК» (МФО код 305299):

- НОМЕР_7 , валюта українська гривня;

- НОМЕР_8 , валюта українська гривня;

- НОМЕР_9 , валюта євро;

- НОМЕР_10 , валюта долар США, із забороною службовим особам АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» (у місті Києві, МФО код 380805), АТ «КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК» (МФО код 300614) та АТ КБ «ПРИВАТ БАНК» (МФО код 305299), іншим особам за довіреністю чи дорученням проводити будь-які банківські операції, що призведуть до зменшення залишку зазначеної суми грошових коштів на вказаних рахунках, - відмовити.

Ухвала апеляційного суду оскарженню не підлягає.

СУДДІ:

__________________ ___________________ ___________________

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4