УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 серпня 2023 року слідчий суддя Шевченківського районного суду м. Києва ОСОБА_1 за участю секретаря ОСОБА_2 , адвоката ОСОБА_3 , розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання адвоката ОСОБА_3 по кримінальному провадженню, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000360 від 12.07.2022 про тимчасовий доступ до речей і документів, -

в с т а н о в и в :

Адвокат ОСОБА_3 , який діє в інтересах ОСОБА_4 по кримінальному провадженню, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000360 від 12.07.2022 за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 332 КК України - звернувся із вказаним клопотанням про надання йому дозволу на тимчасовий доступ до речей і документів, які перебувають у володінні оператора мобільного зв`язку Приватного акціонерного товариства « ІНФОРМАЦІЯ_1 », (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 , адреса: АДРЕСА_1 ), та містять інформацію щодо абонентського номеру мобільного телефону НОМЕР_2 , з можливістю її вилучення в паперовому та електронному вигляді, із наданням інформації про: - зв`язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передання у період з 00 год. 00 хв. 06.12.2022 по 00 год. 00 хв. 12.12.2022 включно, із вказівкою дати, часу, тривалості з`єднань, без розкриття змісту вхідних та вихідних смс-повідомлень, GPS та Інтернет-з`єднань базових станцій з прив`язкою до місцевості (із зазначенням азимутів, кутів, «лаків та сідів» та інших ідентифікаторів, що дають змогу визначити знаходження абонента на місцевості), в момент кожного вхідного та вихідного телефонного з`єднання номерів телефонів і абонентів, з якими здійснювались з`єднання.

Ініціатор клопотання зазначає, що слідчим управлінням ГУНП України в м. Києві здійснюється досудове розслідування кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за №0000360 від 12.07.2022 за підозрою ОСОБА_4 ІНФОРМАЦІЯ_2 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 332 КК України. На підставі укладених Договорів про надання правничої (правової) допомоги від 15.02.2023, адвокати ОСОБА_5 та ОСОБА_6 здійснюють захист прав та законних інтересів ОСОБА_4 у цьому кримінальному провадженні.

Клопотання обґрунтовано тим, що з повідомлення про підозру від 15.02.2023 та інших матеріалів кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_4 , перебуваючи на посаді лікаря-невропатолога ІНФОРМАЦІЯ_3 (КНП « ІНФОРМАЦІЯ_4 »), діючи у складі організованої злочинної групи, як її організатор, сприяв виготовленню завідомо неправдивих медичних документів для громадянина України ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_5 , який діяв під прикриттям правоохоронних органів, які нібито підтвердили в нього наявність хвороб та надали підстави для визнання його тимчасово непридатним для військової служби, що в свою чергу, усунуло перешкоди для перетинання ним державного кордону України відповідно до пп. 2-1, 2-6 Правил перетинання державного кордону громадянами України, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 27.01.1995 №57. У подальшому ОСОБА_7 , на підставі таких документів отримав в ІНФОРМАЦІЯ_6 тимчасове посвідчення військовозобов`язаного за № НОМЕР_3 /ВЧ від 30.11.2022. Згодом, використовуючи це посвідчення ОСОБА_7 незаконно, всупереч вимог Правил перетинання державного кордону громадянами України, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 27.01.1995 № 57 безперешкодно перетнув державний кордон України у міжнародному пункті пропуску « ІНФОРМАЦІЯ_7 » сьомого прикордонного ІНФОРМАЦІЯ_8 .

Так, у клопотанні вказано, що на підставі отриманої від мобільного оператора ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » відомостей можна буде визначити чи дійсно ОСОБА_7 , як особа чоловічої статі, яка підлягає призову на військову службу за мобілізацією перетинав державний кордон України. Документи, що містять зазначену інформацію мають важливе значення для сторони захисту, оскільки за допомогою таких відомостей можуть бути спростовані об`єктивні ознаки, інкримінованого ОСОБА_4 кримінального правопорушення та забезпечено реалізацію його права на захист від кримінального переслідування, у тому числі на правничу (правову) допомогу. Окрім цього, на підставі відомостей, отриманих стороною захисту від ІНФОРМАЦІЯ_9 було встановлено, що громадянин ОСОБА_7 перетнув державний кордон у пункті пропуску « ІНФОРМАЦІЯ_10 » 09.12.2022 о 10 год. 41 хв. на підставі паспорту громадянина України для виїзду за кордон, а об 11 год. 52 хв. цього ж дня, повернувся у зворотному напрямку, що абсолютно не узгоджується з фактичними обставинами встановленими органами обвинувачення та вказаними в матеріалах кримінального провадження. Так, згідно з матеріалами досудового розслідування громадянин ОСОБА_7 перетнув державний кордон України у пункті пропуску « ІНФОРМАЦІЯ_7 », якого взагалі не існує, на підставі тимчасового посвідчення військовозобов`язаного, яке відповідно до вимог Правил перетинання державного кордону громадянами України, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 27.01.1995 № 57 не дає право на перетин державного кордону в умовах воєнного стану. Крім того, наявність даних про перебування ОСОБА_7 за межами України лише протягом однієї години, свідчить про фіктивність такого перетину, коли переміщення через державний кордон відбулося не фактично, а лише за документами. Тож, враховуючи, що за матеріалами обвинувачення ОСОБА_7 діяв під прикриттям правоохоронних органів в межах проведення НСРД у виді контролю за вчиненням злочину, а також існуючі часові та фактичні неузгодженості у перетині ним державного кордону України є усі підстави вважати, що факт такого перетину був навмисно сфальсифіковано стороною обвинувачення, а громадянин ОСОБА_7 фактично кордон не перетинав та перебував у цей момент в іншому місці. Завдяки отриманої від оператора надання телекомунікаційних послуг ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » інформації можна встановити реальне місце знаходження номеру мобільного телефону, який використовував громадянин ОСОБА_7 в момент ймовірного перетину державного кордону, а відтак спростувати факт перетину ним державного кордону взагалі.

Клопотання мотивовано тим, що з метою перевірки факту перетинання громадянином України ОСОБА_7 державного кордону України є потреба в отриманні інформації, що перебуває в розпорядженні оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 , адреса: АДРЕСА_1 ) про те, на які номери здійснювалися виклики із номеру мобільного телефону НОМЕР_2 , що належить громадянину ОСОБА_7 та з яких номерів здійснювалися виклики на вказаний вище номер мобільного телефону, з прив`язкою до базових станцій, а також про час та тривалість відповідних телефонних розмов між абонентами із цим номером телефону, у тому числі про вхідні та вихідні дзвінки по вказаному номеру з нульовою тривалістю, а також вхідних та вихідних СМС-повідомлень (без розкриття їх змісту) і інформацію про GPRS-трафіки, з урахуванням нульових з`єднань, що були отримані та надіслані по вище зазначеному номеру в період з 00 год. 00 хв. 06.12.2022 по 00 год. 00 хв. 12.12.2022.

В судовому засіданні адвокат ОСОБА_3 клопотання підтримав у повному обсязі та просив його задовольнити із підстав викладених у ньому.

Представники осіб, у володінні яких перебувають речі та документи, в судове засідання не викликались з урахуванням положень ч.2 ст.163 КПК України.

На підставі ч. 4 ст. 107 КПК України фіксування судового засідання технічними засобами не здійснювалось.

Вирішуючи питання про наявність чи відсутність підстав для задоволення клопотання, здійснюючи судовий контроль за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні, слідчий суддя приходить до наступних висновків.

Відповідно до положень ст. 132 КПК України, заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються на підставі ухвали слідчого судді або суду, за винятком випадків, передбачених цим Кодексом, при цьому для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя або суд зобов`язаний врахувати можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні.

За положеннями ст. 131 КПК України, заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження.

Згідно з ч. 1, 2 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

Відповідно до вимог ч.2 ст. 160 КПК України, у клопотанні про тимчасовий доступ до речей і документів зазначаються: короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з яким подається клопотання; правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати; підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю; обґрунтування необхідності вилучення речей і оригіналів або копій документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.

Положеннями до ч. 6 ст. 163 КПК України передбачено, що слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Враховуючи вищевикладене, слідчий суддя зобов`язаний перевіряти наявність об`єктивної необхідності та виправданість такого втручання у права і свободи особи, врахувати докази на підтвердження обставин, викладених у клопотанні, які мають бути надані ініціатором клопотання.

При цьому, згідно ст. 220 КПК України клопотання сторони захисту, потерпілого і його представника чи законного представника, представника юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, про виконання будь-яких процесуальних дій та у випадках, установлених цим Кодексом, іншої особи, права чи законні інтереси якої обмежуються під час досудового розслідування, або її представника слідчий, дізнавач, прокурор зобов`язані розглянути в строк не більше трьох днів з моменту подання і задовольнити їх за наявності відповідних підстав. Про результати розгляду клопотання повідомляється особа, яка заявила клопотання. Про повну або часткову відмову в задоволенні клопотання виноситься вмотивована постанова, копія якої вручається особі, яка заявила клопотання, а у разі неможливості вручення з об`єктивних причин - надсилається їй.

Так, ч. 2 ст. 19 Конституції України визначено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

У відповідності до п. 18 ч. 1 ст. 3 КПК України слідчий суддя - суддя суду першої інстанції, до повноважень якого належить здійснення у порядку, передбаченому цим Кодексом, судового контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні, та у випадку, передбаченому статтею 247 цього Кодексу, - голова чи за його визначенням інший суддя відповідного апеляційного суду. Слідчий суддя (слідчі судді) у суді першої інстанції обирається зборами суддів зі складу суддів цього суду.

Згідно, п. 10 ч. 1 ст. 3 КПК України кримінальне провадження - досудове розслідування і судове провадження, процесуальні дії у зв`язку із вчиненням діяння, передбаченого законом України про кримінальну відповідальність.

Так, у п. 5 ч. 1 ст. 3 КПК України зазначено, що досудове розслідування - стадія кримінального провадження, яка починається з моменту внесення відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань і закінчується закриттям кримінального провадження або направленням до суду обвинувального акта, клопотання про застосування примусових заходів медичного або виховного характеру, клопотання про звільнення особи від кримінальної відповідальності, клопотання про закриття кримінального провадження.

При цьому частиною 3 ст. 26 КПК України визначено, що слідчий суддя, суд у кримінальному провадженні вирішують лише ті питання, що винесені на їх розгляд сторонами та віднесені до їх повноважень цим Кодексом.

Згідно ч.ч. 1-4 ст. 219 КПК України строк досудового розслідування обчислюється з моменту внесення відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань або винесення постанови про початок досудового розслідування у порядку, встановленому статтею 615 цього Кодексу, до дня звернення до суду з обвинувальним актом, клопотанням про застосування примусових заходів медичного або виховного характеру, клопотанням про звільнення особи від кримінальної відповідальності, клопотанням про закриття кримінального провадження або до дня ухвалення рішення про закриття кримінального провадження. Строк досудового розслідування з моменту внесення відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань або винесення постанови про початок досудового розслідування у порядку, встановленому статтею 615 цього Кодексу, до дня повідомлення особі про підозру становить: 1) дванадцять місяців - у кримінальному провадженні щодо нетяжкого злочину; 2) вісімнадцять місяців - у кримінальному провадженні щодо тяжкого або особливо тяжкого злочину. 3. З дня повідомлення особі про підозру досудове розслідування повинно бути закінчене: 1) протягом сімдесяти двох годин - у разі повідомлення особі про підозру у вчиненні кримінального проступку або затримання особи в порядку, передбаченому частиною четвертою статті 298-2 цього Кодексу; 2) протягом двадцяти діб - у разі повідомлення особі про підозру у вчиненні кримінального проступку у випадках, якщо підозрюваний не визнає вину або необхідності проведення додаткових слідчих (розшукових) дій, або вчинення кримінального проступку неповнолітнім; 3) протягом одного місяця - у разі повідомлення особі про підозру у вчиненні кримінального проступку, якщо особою заявлено клопотання про проведення експертизи у випадку, передбаченому частиною другою статті 298-4 цього Кодексу; 4) протягом двох місяців з дня повідомлення особі про підозру у вчиненні злочину.

Так, в матеріалах справи відсутні докази щодо продовження строків досудового розслідування кримінального провадження внесеного до Єдиного державного реєстру судових рішень за № 0000360 від 12.07.2022 за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 332 КК України.

Відповідно до ст. 223 КПК України слідчі (розшукові) дії є діями, спрямованими на отримання (збирання) доказів або перевірку вже отриманих доказів у конкретному кримінальному провадженні.

При цьому, захисником ОСОБА_3 в клопотанні всупереч вимоги п.п. 5,6 ч. 2 ст. 160 КПК України не зазначено значення речей і документів, які вказані у клопотанні для встановлення обставин у кримінальному провадженні, та можливість використання їх як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

При прийнятті рішення судом враховано, що відповідно до ч.5 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Таким чином, у вказаному клопотанні адвокатом в порушення вимог п 2 ч. 5 ст.163 КПК України не доведено, що речі або документи, до яких просить надати тимчасовий доступ захисник самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у цьому кримінальному провадженні.

Також, адвокатом не наведено достатніх відомостей, що могли б вказувати на можливість досягнення мети проведення слідчої (розшукової) дії, а відтак, суддя не вбачає підстав вважати, що є необхідність у отримання тимчасового доступу, з можливістю вилучення вказаних в клопотанні документів.

Крім того, всупереч вимогам ч. 6 ст. 163 КПК України, ініціатором клопотання не доведено можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Також, клопотання не містить доказів, що вказаний у клопотанні телефонний номер належить зазначеній особі та не містять такої інформації долучені до клопотання матеріали.

На підставі вищевикладеного, враховуючи надані матеріали, слідчий суддя приходить до висновку, що правові підстави для задоволення клопотання адвоката відсутні.

За таких обставин, керуючись вимогами ст.ст. 3, 22, 26, 131, 132, 159, 160, 163, 220, 290, 333 КПК України, слідчий суддя,-

УХВАЛИВ:

в задоволені клопотання відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя: