КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 червня 2022 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 ,
ОСОБА_3
при секретарі судових засідань ОСОБА_4
за участю сторін:
прокурора ОСОБА_5
захисника ОСОБА_6
обвинувачених ОСОБА_7 , ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м. Києві кримінальне провадження №0005987 по обвинуваченню

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Біла Церква Київської області, громадянина України, українця, з вищою освітою, не працюючого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судимого;

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця с. Завадівка Володарського району Київської області, громадянина України, українця, з вищою освітою, не працюючого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_3 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_4 , раніше не судимого;

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України, за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні на ухвалу Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 13 серпня 2021 року,
в с т а н о в и л а:

Вказаним рішення суду кримінальне провадження № 0005987 від 02 грудня 2016 року за обвинуваченням ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України, закрито на підставі п. 4 ч. 1 ст. 284 КПК України.
Постановлене рішення суд першої інстанції обґрунтував тим, що 13 серпня 2020 року набрав чинності Закон України «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор», яким визначено порядок ліцензування азартних ігор та встановлено перелік дозволених видів діяльності у сфері організації та проведення азартних ігор. Стаття 203-2 КК України була змінена, що призвело до часткової декриміналізації, тому кримінальне провадження № 0005987 підлягає закриттю у зв`язку з декриміналізацією діяння.

В апеляційній скарзі прокурор просить ухвалу суду скасувати та призначити новий розгляд у суді першої інстанції кримінального провадження № 0005987.

Згідно доводів апеляційної скарги прокурора, на час вчинення дій, у вчиненні яких обвинувачуються ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , передбачена кримінальна відповідальність за ч. 1 ст. 203-2 КК України у редакції Закону зі змінами від 18 лютого 2016 року.

На час постановлення оскаржуваного рішення Білоцерківського міськрайонного суду Київської області положення ч. 1 ст. 203-2 КК України зазнали зміни та діяла редакція Закону від 14 липня 2020 року, у зв`язку з чим диспозиція вказаної статті чітко визначає кримінально-карний характер діяння пов`язаного із організацією та функціонуванням закладів з метою надання доступу до азартних ігор чи лотерей, які проводяться в мережі Інтернет.

Діяння, які інкримінуються обвинуваченим, підпадають під третю, недозволену форму діяння, визначену ч. 1 ст. 203-2 КК України в редакції від 14 липня 2020 року, - організація чи функціонування закладів з метою надання доступу до азартних ігор чи лотерей, які проводяться в мережі Інтернет.

Таким чином, на думку прокурора, відсутні підстави стверджувати про скасування кримінальної відповідальності за діяння, які інкримінуються ОСОБА_7 та ОСОБА_8 .

Крім того, апелянт зазначає, що оскаржуване рішення суду першої інстанції, в супереч вимог кримінального процесуального закону, не містить встановлених обставин кримінального правопорушення та правової кваліфікації дій обвинувачених, а також не містить висновків про те, що суд переконався, що ОСОБА_7 та ОСОБА_8 після роз`яснення суті обвинувачення, розуміють обставини та наслідки закриття кримінального провадження за такою підставою і надали свою згоду на це.
Також, прокурор вважає, що судом першої інстанції належним чином не вирішено долю речових доказів, зокрема не встановлено власників комп`ютерів, які суд постановив повернути, у зв`язку з чим не можливо виконати ухвалу суду в цій частині.

На апеляційну скаргу прокурора, від захисника обвинувачених ОСОБА_7 і ОСОБА_8 , адвоката ОСОБА_6 , надійшли заперечення, згідно яких ухвала Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 13 серпня 2021 року є законною і обґрунтованою, у зв`язку з чим відсутні підстави для її скасування.

Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора, яка підтримала апеляційну скаргу та просила її задовольнити, захисника і обвинувачених, які заперечували проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступних висновків.

Відповідно до ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Перевіряючи законність ухвали Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 13 серпня 2021 року в межах поданої прокурором апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вище зазначених вимог Закону судом першої інстанції не дотримано.
Згідно пред`явленого обвинувачення, у кримінальному провадженні №0005987, ОСОБА_8 , діючи за попередньою змовою з ОСОБА_7 та невстановленими слідством особами, в період часу з серпня 2016 року по 29 вересня 2017 року умисно, з метою незаконного збагачення, здійснювали діяльність, пов`язану з організацією грального бізнесу та надання доступу до азартних ігор, яка полягає в організації та функціонуванні закладів з метою надання доступу до азартних ігор чи лотерей, які проводяться в мережі Інтернет, тобто вчинили кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 203-2 КК України зайняття гральним бізнесом.

Закриваючи кримінальне провадження №0005987 на підставі ч. 4 ч. 1 ст. 284 КПК України, суд першої інстанції виходив з того, що набрав чинності закон, яким скасована кримінальна відповідальність за діяння, вчиненні ОСОБА_7 та ОСОБА_8 .

З такими висновками суду першої інстанції колегія суддів погодитися не може.

Вимогами ч. 4 ч. 1 ст. 284 КПК України передбачено, що кримінальне провадження закривається, якщо набрав чинності закон, яким скасовано кримінальну відповідальність за діяння, вчинене особою.

Приймаючи рішення про закриття кримінального провадження № 0005987 з вище зазначених підстав, суд першої інстанції послався на ті обставини, що ОСОБА_8 і ОСОБА_7 обвинувачуються у зайнятті гральним бізнесом, тобто порушили вимоги Закону України від 15 травня 2009 року «Про заборону грального бізнесу в Україні». Їх дії кваліфіковано за ч. 1 ст. 203-2 КК України. Об`єктивна сторона кримінального правопорушення виражається у зайнятті гральним бізнесом, що саме по собі, згідно мотивів суду першої інстанції, не є кримінально-протиправним діянням в розумінні Закону України від 14 липня 2020 року «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор», який набрав чинності з 13 серпня 2020 року.

Разом з тим, відповідно до Закону України «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор» від 14 липня 2020 року, статтю 203-2 КК України викладено в новій редакції, зокрема частиною першою вказаної норми закону було визначено нову диспозицію, а саме: організація або проведення азартних ігор без ліцензії на провадження відповідного виду діяльності з організації та проведення азартних ігор, що видається відповідно до закону; випуск чи проведення лотерей особою, яка не має статусу оператора лотерей; організація чи функціонування закладів з метою надання диспуту до азартних ігор чи лотерей, які проводяться в мережі Інтернет.

Таким чином, об`єктом кримінального правопорушення, передбаченого ст. 203-2 КК України, був і залишається встановлений порядок зайняття господарською діяльністю. У редакції Закону, яка діяла до 13 серпня 2020 року він стосується законодавчої заборони на здійснення грального бізнесу як виду господарської діяльності взагалі, а у зміненій редакції Закону такий порядок стосується тільки у частині законодавчої заборони на незаконну діяльність з організації або проведення азартних ігор, лотерей, а також організації чи функціонування закладів з метою надання диспуту до азартних ігор чи лотерей, які проводяться в мережі Інтернет.

Аналогічна позиція викладена і Верховним Судом у постанові від 18 листопада 2020 року у справі №715/190/18, в якій зазначено, що ст. 203-2 КК України законодавцем не виключено, а змінено її редакцію, при цьому дії, що охоплювались зайняттям гральним бізнесом, а саме здійснення господарської діяльності у сфері забороненого законом грального бізнесу, залишилися і в новому законі.
За таких обставин, Законом України «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор» від 14 липня 2020 року, кримінальна відповідальність за дії, що охоплюються диспозицією ст. 203-2 КК України, не скасована.
Крім того, як зазначалося вище, диспозиція ст. 203-2 КК України у новій редакції чітко визначає кримінально-караний характер діяння пов`язаного з організацію чи функціонуванням закладів з метою надання доступу до азартних ігор чи лотерей, які проводяться в мережі Інтернет, що і інкримінується ОСОБА_8 та ОСОБА_7 .
Враховуючи вище зазначене, колегія суддів приходить до висновку, що судом першої інстанції при постановленні оскаржуваної ухвали були допущені істотні порушення вимог кримінального процесуального закону та неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, у зв`язку з чим апеляційну скаргу прокурора слід задовольнити, а ухвала суду скасувати та призначити новий розгляд в суді першої інстанції.
На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 404, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а:

апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні задовольнити.
Ухвалу Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 13 серпня 2021 року, про закриття кримінального провадження № 0005987 від 02 грудня 2016 року за обвинуваченням ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України, на підставі п. 4 ч. 1 ст. 284 КК України скасувати та призначити новий розгляд в суді першої інстанції.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Судді:

_____________________ _____________________ ___________________

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3