Кропивницький апеляційний суд
№ провадження 11-кп/4809/243/22 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія ч. 5 ст. 72 КК України Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05.05.2022 року. Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Кропивницького апеляційного суду:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участі секретаря ОСОБА_5 ,

розглянула у відкритому судовому засіданні у режимі відеоконференції у м. Кропивницькому Кіровоградської області кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 27 січня 2022 року, якою залишено без задоволення клопотання засудженого ОСОБА_6 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року).

Кримінальне провадження розглянуто за участю:

прокурора ОСОБА_7 ,

засудженого ОСОБА_6 ,

ВСТАНОВИЛА:

Засуджений ОСОБА_6 звернувся до Петрівського районного суду Кіровоградської області із заявою про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалою місцевого суду клопотання ОСОБА_6 залишено без задоволення.

Рішення суду мотивоване тим, що відповідно до матеріалів кримінального провадження вироком Красноармійського міськрайонного суду Донецької області від 13.11.2020 ОСОБА_6 засуджено за ч. 1 ст. 115 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 9 років.

На підставі ст. 71 КК України до призначеного покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Красноармійського міськрайонного суду Донецької області від 19.07.2016 і остаточно призначено ОСОБА_6 покарання за сукупністю вироків у виді позбавлення волі а строк 10 років.

Ухвалено строк відбування покарання обчислюється з 01.04.2019.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зараховано у строк відбування покарання, строк попереднього ув`язнення з 01.04.2019 по 13.11.2020, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Вирок набрав законної сили 31.03.2021.

Згідно вимог Закону України «Про внесення змін до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 N1838-7, який набрав чинності 24.12.2015, до ч. 5 ст. 72 КК України внесено зміни.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, із врахуванням змін, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно із ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017, який набрав чинності 20.06.2017, частину 5 статі 72 КК України, змінено, а саме: попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Відповідно до вироку Красноармійського міськрайонного суду Донецької області від 13.11.2020, засуджений ОСОБА_6 вчинив злочини 01.04.2019, тобто після набрання чинності Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017, а тому вказаний засудженим період, не підлягає зарахуванню за правилами ч. 5 ст. 72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Разом з тим, засудженому ОСОБА_6 відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зараховано у строк відбування покарання, строк попереднього ув`язнення з 01.04.2019 по 13.11.2020, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Не погоджуючись з рішенням суду засуджений ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу у якій просить скасувати ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 27 січня 2022 року та зарахувати строк попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В обгрунтування вимог посилається на те, що суд першої інстанції поверхово розглянув його клопотання та не застосував закон, який підлягає застосуванню.

Вказує, що вироком Красноармійського міськрайонного суду Донецької області від 19.07.2016 він був засуджений за ч. 2 ст. 15, ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 70 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців. На підставі ст. 75 КК України був звільнений із встановленням іспитового строку 3 роки.

Враховуючи, що вироком Красноармійського міськрайонного суду Донецької області від 13.11.2020 йому призначено покарання за сукупністю вироків та частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Красноармійського міськрайонного суду Донецької області від 19.07.2016, слід зарахування строк попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Заслухавши суддю - доповідача, засудженого ОСОБА_6 , який підтримав апеляційну скаргу, прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження, дотримуючись меж перегляду судових рішень, визначених ст. 404 КПК України, колегія суддів приходить до висновку про залишення апеляційної скарги засудженого ОСОБА_6 без задоволення, а ухвали суду першої інстанції без змін, з таких підстав.

Відповідно до вимог ч. ч. 1, 2 ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обгрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінальних проваджень передбачених КПК України.

Вказані вимоги закону судом першої інстанції дотримані.

Так, вироком Красноармійського міськрайонного суду Донецької області від 13.11.2020, ОСОБА_6 засуджено за ч. 1 ст. 115 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 9 років.

На підставі ст. 71 КК України до призначеного покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Красноармійського міськрайонного суду Донецької області від 19.07.2016 і остаточно призначено ОСОБА_6 покарання за сукупністю вироків у виді позбавлення волі а строк 10 років.

Ухвалено строк відбування покарання обчислюється з 01.04.2019.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зараховано у строк відбування покарання, строк попереднього ув`язнення з 01.04.2019 по 13.11.2020, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Вирок набрав законної сили 31.03.2021.

Частиною 5 статті 72 КК України, в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII від 26.11.2015 року, регламентовано, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017 року, який набрав чинності 20.06.2017 року, частину 5 статі 72 КК України, змінено, а саме: попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Статтею 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» визначено, що попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого, (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

У строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Згідно правовому висновку Великої Палати Верховного Суду 29.08.2018 наданої під час розгляду справи №663/537/17, застосування норми ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання. Суд вказав, що якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Відповідно до матеріалів справи, ОСОБА_6 засуджено вироком Красноармійського міськрайонного суду Донецької області від 13.11.2020, за злочини, який він вчинив 01.04.2019, тобто на момент дії ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону № 2046-VIII від 18.05.2017 року, отже вказаний засудженим період, не підлягає зарахуванню за правилами ч. 5 ст. 72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Разом з тим, згідно вироку Красноармійського міськрайонного суду Донецької області від 13.11.2020, остаточне покарання ОСОБА_6 призначено за правилами ст. 71 КК України, шляхом приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком.

При цьому згідно із ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону №838-VІІІ від 26.11.2015 року) зарахування судом строку попереднього ув`язнення, у разі засудження до позбавлення волі, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Водночас, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону № 2046-VIII від 18.05.2017 року, зараховано у строк відбування покарання ОСОБА_6 , строк попереднього ув`язнення з 01.04.2019 по 13.11.2020, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

За таких обставин, оскільки засуджений ОСОБА_6 вчинив злочин на момент дії ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII від 18.05.2017 року, остаточне покарання засудженому призначалось за ст. 71 КК України, за сукупністю вироків, суд першої інстанції дійшов правильного висновку, про відмову у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року.

Істотних порушень норм кримінального та кримінального процесуального закону які б могли стати підставою для скасування або зміни ухвали суду, апеляційним судом не встановлено.

На підставі викладеного, оскільки доводи засудженого ОСОБА_6 не знайшли підтвердження, апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а ухвалу суду першої інстанції слід залишити без змін.

Керуючись ч. 5 ст. 72 КК України, ст. ст. 376, 404, 405, 407, 419, 537, 539 КПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 - залишити без задоволення.

Ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 27 січня 2022 року, якою залишено без задоволення клопотання засудженого ОСОБА_6 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року), - залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, є остаточною та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4