Справа 556/796/22
Номер провадження 1-в/556/149/2022
У Х В А Л А
Іменем України

30.05.2022 року. Володимирецький районний суд Рівненської області в складі:

головуючого судді - ОСОБА_1 ,

при секретарі ОСОБА_2 ,

за участю прокурора ОСОБА_3 ,

засудженого - ОСОБА_4 ,

представника ДУ "Полицька виправна колонія (№76)" - ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в смт Володимирець, в режимі відеоконференції, клопотання про зарахування в строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, на підставі ч.5 ст.72 КК України засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Краматорськ, Донецької області, українця, громадянина України, не одруженого, не працює, проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого в силу ст. 89 КК України.

Арештований: 27.03.2020 згідно ухвали Краматорського міського суду

Донецької області.

Засудженого: 14.04.2020 Краматорським міським судом Донецької області за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ч.2 ст. 289; ч.1 ст.70 КК України - 5 років позбавлення волі з конфіскацією майна. Зараховано в строк відбування покарання строк перебування під вартою з 15.03.2019 по 17.03.2019 включно.

Вирок набрав законної сили: 15 травня 2020 року

Знову засудженого: 24.07.2020 Краматорським міським судом Донецької області за ч.2 ст. 289; ч.4 ст.70 КК України на 5 років 3 місяці позбавлення волі з конфіскацією майна, з врахуванням вироку суду від 14.04.2020.

Ухвалою Донецького апеляційного суду від 16.12.2020 вирок Краматорського міського суду від 24.07.2020 року змінено. Виключено на підставі ч.5 ст. 59 КК України призначення за ч.2 ст. 289 КК України додаткового покарання у виді конфіскацій майна. Вважати засудженим за ч.2 ст. 289; ч.4 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, на 5 років 3 місяці позбавлення волі з конфіскацією майна, з врахуванням вироку суду від 14.04.2020.. На підставі статті 72 ч.5 КК України зарахувати попереднє ув`язнення з 27.03.2020 року по 15.12.2020 року включно з розрахунку день за день. В решті вирок залишенено без змін.

Постановою Верховного Суду від 22.07.2021 колегією суддів першої судової палати Касаційного кримінального суду ухвалу Донецького апеляційного суду від 16.12.2020 скасовано і призначено новий розгляд у суді апеляційної інстанції.

Ухвалою від 05.10.2021 Донецького апеляційного суду вирок Краматорського міського суду Донецької області від 24.07.2020 стосовно ОСОБА_4 за ч.2 ст. 289 КК України змінено. Виключено на підставі ч.2 ст.59КК України призначення за ч.2 ст. 289 КК України додаткового покарання у виді конфіскацій майна. Вважати засудженим за ч.2 ст. 289; ч.4 ст.70 КК України на 5 років 3 місяці позбавлення волі з конфіскацією майна з врахуванням вироку суду від 14.04.2020. На підставі ч.5 ст. 72 КК України зараховано попереднє ув`язнення з 27.03.2020 по 15.12.2020 та з 22.07.2021 по 04.10.2021 включно з розрахунку день за день. Зараховано в строк відбування покарання частково відбуте покарання за вироком Краматорського міського суду від 24.07.2020 з 16.12.2020 по 21.07.2021. В решті вирок залишити без змін.

Вирок набрав законної сили: 05 жовтня 2021 року

ВСТАНОВИВ:

До Володимирецького районного суду Рівненської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_4 , в якому просить суд відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В судовому засіданні засуджений ОСОБА_4 клопотання підтримав, просив зарахувати йому в строк покарання строк перебування під вартою з 27 березня 2020 року по 15 грудня 2020 року та з 22.07.2021 по 04.10.2021, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Прокурор в судовому засіданні заперечив щодо задоволення клопотання, оскільки засуджений ОСОБА_4 вчинив кримінальне правопорушення та перебував під вартою після скасування Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання №838-УІІІ» від 26.11.2015 року. Окрім того ухвалою Донецького апеляційного суду від 05.10.2021 вирок Краматорського міського суду Донецької області від 24.07.2020 змінено та на підставі ч.5 ст. 72 КК України зараховано ОСОБА_4 попереднє ув`язнення з 27.03.2020 по 15.12.2020 та з 22.07.2021 по 04.10.2021 включно з розрахунку день за день.

Представник адміністрації колонії заперечив щодо задоволення клопотання.

Вислухавши думку прокурора, засудженого, дослідивши матеріали справи, суд приходить до наступних висновків.

Судом встановлено, що згідно матеріалів особової справи засудженого, 27 березня 2020 року ОСОБА_4 було затримано в порядку ст.208 КПК України за даним кримінальним провадженням №0000881 та обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою. (протокол затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину від 27.03.2020 року, ухвали Краматорського міського суду Донецької області від 28 березня 2020 року, від 19 травня 2020 року).

Вироком Краматорського міського суду Донецької області від 14.04.2020 ОСОБА_4 засуджено за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ч.2 ст. 289; ч.1 ст.70 КК України на 5 років позбавлення волі з конфіскацією майна. Зараховано в строк відбування покарання строк перебування під вартою з 15.03.2019 по 17.03.2019 включно.

Вирок набрав законної сили: 15 травня 2020 року.

Вироком Краматорського міського суду Донецької області від 24 липня 2020 року ОСОБА_4 знову засуджено за ч.2 ст. 289; ч.4 ст.70 КК України на 5 років 3 місяці позбавлення волі з конфіскацією майна, з врахуванням вироку суду від 14.04.2020.

Ухвалою Донецького апеляційного суду від 16.12.2020 вирок Краматорського міського суду від 24.07.2020 року змінено. Виключено на підставі ч.5 ст. 59 КК України призначення за ч.2 ст. 289 КК України додаткового покарання у виді конфіскацій майна. Вважати засудженим за ч.2 ст. 289; ч.4 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, на 5 років 3 місяці позбавлення волі з конфіскацією майна, з врахуванням вироку суду від 14.04.2020. На підставі ч.5 ст. 72 КК України зараховано попереднє ув`язнення з 27.03.2020 року по 15.12.2020 року включно з розрахунку день за день. В решті вирок залишенено без змін.

Постановою колегії суддів першої судової палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду від 22.07.2021 ухвалу Донецького апеляційного суду від 16.12.2020 скасовано і призначено новий розгляд у суді апеляційної інстанції.

Ухвалою від 05.10.2021 Донецького апеляційного суду вирок Краматорського міського суду Донецької області від 24.07.2020 стосовно ОСОБА_4 за ч.2 ст. 289 КК України змінено. Виключено на підставі ч.2 ст.59КК України призначення за ч.2 ст. 289 КК України додаткового покарання у виді конфіскацій майна. Вважати засудженим за ч.2 ст. 289; ч.4 ст.70 КК України на 5 років 3 місяці позбавлення волі з конфіскацією майна з врахуванням вироку суду від 14.04.2020. На підставі ч.5 ст. 72 КК України зараховано попереднє ув`язнення з 27.03.2020 по 15.12.2020 та з 22.07.2021 по 04.10.2021 включно з розрахунку день за день. Зараховано в строк відбування покарання частково відбуте покарання за вироком Краматорського міського суду від 24.07.2020 з 16.12.2020 по 21.07.2021. В решті вирок залишено без змін.

Вирок набрав законної сили: 05 жовтня 2021 року

Згідно ч. 1 ст. 537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу вирішує питання пов`язані з виконанням вироку.

Відповідно до ч.5 ст. 72 КК України, (в редакції закону № 838-VІІІ від 26 листопада 2015 року, який набрав чинності 24.12.2015 року), визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

При цьому в розумінні ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції від 26 листопада 2015 року) у строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Таким чином, буквальний зміст абзацу 1 ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції від 26 листопада 2015 року) указує на те, що вказана норма визначає правила зарахування у строк покарання строку саме попереднього ув`язнення, а не будь-якого періоду перебування особи в установах попереднього ув`язнення.

Згідно статті 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

21.06.2017 набрав чинності Закон України №2046-VІІІ від 18.05.2017 «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» , яким внесено зміни до ч.5 ст.72 КК України, відповідно до якого попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.

А як зазначено у Правовому висновку Великої Палати Верховного Суду (Постанова від 29.08.2018 року, справа №663/573/17), який є обов`язковим до застосування:

п.65 - вирішуючи питання про те, якою редакцією ч. 5 ст. 72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено у ч. 2 і 3 ст. 4 КК України, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність, а не правила дії у часі кримінального процесуального закону.

Великою Палатою Верховного Суду 29.08.2018 року у справі № 663/537/17, провадження №13-31 кс18, ухвалено постанову, якою зроблено правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст.72КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання): Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон №838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону №2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону №2046-VIII як такого, що іншим чином погіршує становище особи , відповідно до ч. 2 ст.5 КК України не допускається. Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

З вироку Краматорського міського суду Донецької області від 24 липня 2020 року вбачається, що ОСОБА_4 вчинив кримінальне правопорушення, 26 березня 2020 року, тобто вже після 21.06.2017, коли втратив свою чинність Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 № 838-VІІІ. І застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України, в редації Закону № 2046-VIII від 18.05.2017 «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення».

Окрім того, ухвалою Донецького апеляційного суду від 05 жовня 2021 року, на підставі ч.5 ст.72 КК України, в строк покарання ОСОБА_4 зараховано попереднє ув`язнення з 27 березня 2020 року по 15 грудня 2020 року та з 22.07.2021 року по 04.10.2021 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

З урахуванням того, що строк попереднього ув`язнення ОСОБА_4 не підлягає зарахуванню у строк покарання у виді позбавлення волі за правилами ч.5 ст.72 КК України з врахуванням Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 № 838-VІІІ з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення, суд вважає, що у задоволенні клопотання слід відмовити.

На підставі наведеного, керуючись ст. 72 КК України, ст.ст. 537, 539 КПК України, суд,-

УХВАЛИВ:

У задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 27 березня 2020 року по 15 грудня 2020 року та з 22.07.2021 року по 04.10.2021 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, на підставі ч.5 ст.72 КК України, з врахуванням Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 № 838-VІІІ, відмовити за безпідставністю.

Ухвала може бути оскаржена до Рівненського апеляційного суду через Володимирецький районний суд Рівненської області, протягом 7 днів з моменту її проголошення, а засудженим у той же строк, з моменту вручення копії ухвали.

Суддя: ОСОБА_1