печерський районний суд міста києва
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
10 грудня 2021 року слідчий суддя Печерського районного суду м. Києва ОСОБА_1 ,

при секретарі судових засідань ОСОБА_2

адвоката ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Києві судове провадження за скаргою адвоката ОСОБА_3 в інтересах ОСОБА_4 на бездіяльність уповноважених осіб Територіального управління Державного бюро розслідування, розташованого у м. Києві, яка полягає у неповерненні тимчасового вилученого майна під час здійснення досудового розслідування у кримінальному провадженні №0000862 від 15.09.2021,-

ВСТАНОВИВ:
29.11.2021 у провадження Печерського районного суду м. Києва надійшла скарга адвоката ОСОБА_3 , яка подана в інтересах ОСОБА_4 , яка передана слідчому судді ОСОБА_1 30.11.2021, на бездіяльність уповноважених осіб Територіального управління Державного бюро розслідування розташованого у м. Києві, яка полягає у неповерненні тимчасового вилученого майна під час здійснення досудового розслідування у кримінальному провадженні №0000862 від 15.09.2021.

В обґрунтування доводів та вимог скарги зазначено, що 19.11.2021 було проведено обшук за адресою: за адресою: АДРЕСА_1 , та на праві власності належить ОСОБА_5 , з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання і вилучення предметів, документів в паперовому або в електронному виді.

Під час вказаного обшуку було вилучено мобільний телефон ОСОБА_4 , дозвіл на вилучення яких ухвалою слідчого судді не надавався та майно не має відношення до вказаного кримінального провадження, а відтак вилучене майно підлягає поверненню його законному володільцю.

В судовому засіданні адвокат скаргу підтримала та просила її задовольнити.

Прокурор/слідчий в судове засідання не з`явився будучи належним чином повідомленим. Слідчий ОСОБА_6 подав до суду заяву про розгляд скарги у його відсутність та просив відмовити у задоволенні вимог, так як ухвалою слідчого судді було надано дозвіл на вилучення майна, на поверненні якого, наполягає адвокат.

Статтею 22 КПК України передбачено, що кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом. Сторони кримінального провадження мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав, передбачених цим Кодексом.

У відповідності до положень ст. 26 КПК України, сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та спосіб, передбачених цим Кодексом.

За вказаних обставин, слідчим суддею з метою забезпечення дотримання розумних строків розгляду скарги, визнано можливим її розгляд у відсутність особи, якою подано скаргу та слідчого, при цьому слідчим суддею враховано положення ст.ст. 26, 306 КПК України.

Вивчивши скаргу, слідчий суддя за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин кримінального провадження, керуючись законом, оцінивши кожний доказ з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення, приходить до наступного висновку.

За своїм змістом подана скарга направлена на повернення вилученого майна у ході проведеного обшуку, через призму оскарження бездіяльності прокурора/слідчого.

Судовим розглядом встановлено, що Територіальним управлінням Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Києві здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000862 від 15.09.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України.

11.11.2021 ухвалою слідчого судді було надано дозвіл слідчим на проведення обшуку житла, що перебуває у фактичному володінні ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, за адресою: АДРЕСА_1 , та на праві власності належить ОСОБА_5 , з метою відшукання та вилучення наступних речей та документів, а саме: графікі несення служби особовим складом підрозділів військової частини НОМЕР_1 , маршрути патрулювання (поста з охорони громадського порядку) підрозділів військової частини НОМЕР_1 , картки маршрутів патруля військової частини НОМЕР_1 , інструктажі до підготовки особового складу військової частини НОМЕР_1 до патрулювання, довідки про медичний огляд військовослужбовців військової частини НОМЕР_1 залучених до охорони громадського порядку, графіки службового навантаження у підрозділах військової частини НОМЕР_1 , книги служби підрозділів військової частини НОМЕР_1 , відомості обліку залученого особового складу до охорони громадського порядку та її перевірки, плани завдання проведення перевірки служби з охорони громадського порядку, приписи на здійснення перевірок, результати перевірок військових нарядів військової частини НОМЕР_1 у відкритий та прихований спосіб (фото, відео матеріал), рапорти при результати прихованих перевірок, відомості виконання завдань служби з охорони громадського порядку, склад військових нарядів військової частини НОМЕР_1 , штатні розписи особового складу військової частини НОМЕР_1 , відомості щодо персонального обліку особового складу військової частини НОМЕР_1 , бланки і книги обліку особового складу військової частини НОМЕР_1 , акти перевірки обліку особового складу підрозділів військової частини НОМЕР_1 , іменні списки особового складу підрозділів військової частини НОМЕР_1 , книги обліку особового складу підрозділів військової частини НОМЕР_1 , відомості про наявність і місцезнаходження особового складу підрозділів військової частини НОМЕР_1 , іменні списки для проведення вечірньої перевірки особового складу підрозділів військової частини НОМЕР_1 , книги штатно-посадового обліку особового складу військової частини НОМЕР_1 , книги укомплектованості особового складу підрозділів військової частини НОМЕР_1 , доповіді начальника штабу 3 батальйону до управління військової частини про наявність особового складу, книга обліку тимчасово відсутніх і тимчасово прибулих до військової частини НОМЕР_1 особового складу, журнал контролю за станом обліку особового складу військової частини НОМЕР_1 , журнали бойової підготовки підрозділів військової частини НОМЕР_1 , добові накази несення служби, накази на постановку на котлове забезпечення у військовій частині НОМЕР_1 , книга алфавітного обліку військової частини НОМЕР_1 , відомості обліку особового складу за підрозділами військової частини, книги алфавітного обліку офіцерів, осіб рядового, сержантського та старшинського складу, автобіографії, фотографічні картки, атестації та додаткові матеріали, аркуші обліку виконання завдань з конвоювання, добові відомості військової частини на особливий період, зводи постових відомостей на по забезпеченню безпеки на договірних об`єктах, договори на охорону об`єктів, відомості по забезпеченню безпеки об`єктів, які охороняються підрозділами військової частини НОМЕР_1 , табелі виконання робіт по забезпеченню безпеки на об`єктах, рахунки за такі роботи, акти приймання виконаних робіт, відомості про їх оплату, накази про преміювання, особові справи, витяги із наказів про призначення на посади відомості (документи) про виплату грошового забезпечення стосовно ОСОБА_7 , ОСОБА_8 та ОСОБА_9 , контракти на проходження останніми військової служби, відомості отримання останніми грошового забезпечення, рапорти на виплату вказаним особами матеріальної допомоги, допомоги на оздоровлення, рапорти вказаних осіб на відпустки, інші рапорти, звернення до командування військової частини, банківськи картки належні ОСОБА_7 , ОСОБА_8 та ОСОБА_9 , мобільні телефони, комп`ютери, ноутбуки, флеш накопичувачі для збереження інформації, чорнові записи за період із травня 2021 року по теперішній час та інші речі які зберегли на собі сліди вказаних злочинів або містять відомості, які можуть бути використані як докази у кримінальному провадженні.

Відповідно до ч. 1 ст. 234 КПК України, обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Згідно положень ч.ч. 8, 9 ст. 236 КПК України, особи, у присутності яких здійснюється обшук, при проведенні цієї слідчої (розшукової) дії мають право робити заяви, що підлягають занесенню до протоколу обшуку. Другий примірник протоколу обшуку разом із доданим до нього описом вилучених документів та тимчасово вилучених речей (за наявності) вручається особі, у якої проведено обшук, а в разі її відсутності - повнолітньому членові її сім`ї або його представникові.

Разом з цим, статтями 7, 16 КПК України встановлено, що загальною засадою кримінального провадження є недоторканість права власності. Позбавлення або обмеження права власності під час кримінального провадження здійснюється лише на підставі вмотивованого судового рішення, ухваленого в порядку, передбаченим цим Кодексом.

Слідчий суддя при вирішенні даної скарги, враховує, приписи статті 1 Протоколу № 1 до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, якою передбачено, що кожна фізична або юридична особа має право мирно володіти своїм майном. Ніхто не може бути позбавлений своєї власності інакше як в інтересах суспільства і на умовах, передбачених законом і загальними принципами міжнародного права.

Частиною 5 статті 9 КПК України, передбачено, що кримінальне процесуальне законодавство України застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини (далі - ЄСПЛ).

Так, згідно з усталеною практикою ЄСПЛ стаття 1 Першого протоколу до Конвенції містить три окремі норми: перша, що виражається в першому реченні першого абзацу та має загальний характер, закладає принцип мирного володіння майном. Друга норма, що міститься в другому реченні того ж абзацу, охоплює питання позбавлення права власності та обумовлює його певними критеріями. Третя норма, що міститься в другому абзаці, визнає право договірних держав, серед іншого, контролювати використання майна в загальних інтересах. Друга та третя норми, які стосуються конкретних випадків втручання у право мирного володіння майном, повинні тлумачитися у світлі загального принципу, закладеного першою нормою (див., серед інших джерел, рішення у справах «Іммобіліаре Саффі проти Італії» (Immobiliare Saffi v. Italy) [ВП], заява № 22774/93, п. 44, ECHR 1999-V, та «Вістіньш і Препьолкінс проти Латвії» () [ВП], заява № 71243/01, п. 93, від 25 жовтня 2012 року).

ЄСПЛ наголошує на тому, що перша та найбільш важлива вимога статті 1 Першого протоколу до Конвенції полягає у тому, що будь-яке втручання державного органу у право на мирне володіння майном повинно бути законним (див. рішення у справі «Іатрідіс проти Греції» (Iatridis v. Greece) [ВП], заява № 31107/96, п. 58, ECHR 1999-II). Вимога щодо законності у розумінні Конвенції вимагає дотримання відповідних положень національного законодавства та відповідності принципові верховенства права, що включає свободу від свавілля (див. рішення у справі «Антріш проти Франції», від 22 вересня 1994 року, Series А № 296-А, п. 42, та «Кушоглу проти Болгарії» (Kushoglu v. Bulgaria), заява № 48191/99, пп. 49-62, від 10 травня 2007 року).

У своєму рішенні від 23.01.2014 у справі «East/West Alliance Limited» проти України» (Заява № 19336/04) ЄСПЛ також нагадує, що будь-яке втручання державного органу у право на мирне володіння майном повинно забезпечити «справедливий баланс» між загальним інтересом суспільства та вимогами захисту основоположних прав конкретної особи. Необхідність досягнення такого балансу відображена в цілому в структурі статті 1 Першого протоколу. Необхідного балансу не вдасться досягти, якщо на відповідну особу буде покладено індивідуальний та надмірний тягар (див., серед інших джерел, рішення від 23 вересня 1982 року у справі «Спорронг та Льон рот проти Швеції» (Sporrong and Lonnroth v. Sweden), пп. 69 і 73, Series A № 52). Іншими словами, має існувати обґрунтоване пропорційне співвідношення між засобами, які застосовуються, та метою, яку прагнуть досягти (див., наприклад, рішення від 21 лютого 1986 року у справі «Джеймс та інші проти Сполученого Королівства» (James and Others v. the United Kingdom), п. 50, Series A № 98).

Згідно зі ст. 303 КПК України, на досудовому провадженні можуть бути оскаржено неповернення тимчасово вилученого майна, згідно з вимогами статті 169 цього Кодексу, а також у нездійсненні інших процесуальних дій, які слідчий, прокурор зобов`язаний вчинити у визначений цим Кодексом строк, заявником, потерпілим, його представником чи законним представником, підозрюваним, його захисником чи законним представником, володільцем тимчасово вилученого майна.

Під час вивчення матеріалів скарги, слідчим суддею встановлено, на підставі вищевказаної ухвали слідчого судді 11.11.2021 проведено обшук, що за результатами якого стороною обвинувачення вилучено мобільний телефон.

Відповідно до ст. 236 КПК України, вилучені речі та документи, які не входять до переліку, щодо якого прямо надано дозвіл на відшукування в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку, та не відносяться до предметів які вилучені законом з обігу, вважаються тимчасово вилученим майном.

Статтею 169 КПК України передбачено, що тимчасово вилучене майно повертається особі, у якої воно було вилучено: за постановою прокурора, якщо він визнає таке вилучення майна безпідставним; за ухвалою слідчого судді чи суду, у разі відмови у задоволенні клопотання прокурора про арешт цього майна; у випадках, передбачених ч. 5 ст. 171, ч. 6 ст. 173 цього Кодексу; у разі скасування арешту.

Враховуючи вказані норми кримінального процесуального законодавства, слідчий суддя приходить до висновку, що вилучене майно, відповідно до протоколу обшуку, на поверненні якого наполягає адвокат, підпадає під критерії, визначені ухвалою слідчого судді Печерського районного суду м. Києва від 11.11.2021.

Відтак, вилучене майно, не є тимчасово вилученим майном, а тому не може застосовуватися порядок, передбачений п. 3 ч. 1 ст. 169 КПК України, та процедура за ч. 5 ст. 171, ч. 6 ст. 173 цього Кодексу.

Окрім цього, посилання адвоката на те, що вилучення смартфонів, зокрема Iphone не надавалось слідчим суддею, є безпідставним та несе лише суб`єктивний характер, в цілях, повернути вилучене майно, яке передбачене ухвалою слідчого судді.

За вказаних обставин, під час судового розгляду даної скарги за наданими матеріали, встановлено, що втручання органу досудового розслідування у право власності особи, яка подала скаргу обумовлене законними критеріями, тобто з дотриманням відповідних положень національного законодавства та відповідності верховенства права. Також, слідчим суддею встановлено, що даний час забезпечується «справедливий баланс» між загальним інтересом суспільства та вимогами захисту основоположних прав особи, яка подала скаргу та відповідно існує пропорційне співвідношення між засобами, які застосовуються органом досудового розслідування, та метою, яку прагнуть досягти.

На підставі викладеного, враховуючи ту обставину, що однією з засад кримінального провадження є принцип змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом та принципу диспозитивності кримінального провадження, відповідно до якого сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб, передбачених цим Кодексом, а слідчий суддя, суд у кримінальному провадженні вирішують лише ті питання, що винесені на їх розгляд сторонами та віднесені до їх повноважень цим Кодексом, слідчий суддя приходить до висновку про безпідставність вимог скарги, а відтак у задоволенні вимог скарги слід відмовити.

Керуючись ст. ст. 100, 169170, 303, 305, 306, 307, 309 КПК України, слідчий суддя,-

УХВАЛИВ:
Скаргу адвоката ОСОБА_3 в інтересах ОСОБА_4 на бездіяльність уповноважених осіб Територіального управління Державного бюро розслідування, розташованого у м. Києві, яка полягає у неповерненні тимчасового вилученого майна під час здійснення досудового розслідування у кримінальному провадженні №0000862 від 15.09.2021 залишити без задоволення.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1