УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 жовтня 2021 року м. Хмельницький
Слідчий суддя Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області ОСОБА_1 , з участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши в залі суду в м. Хмельницькому клопотання старшого слідчого Першого слідчого відділу (з дислокацією у м. Хмельницькому) Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Хмельницькому ОСОБА_3 , погоджене з прокурором, про арешт майна у кримінальному провадженні № 0000049 від 28.04.2021 за ознаками кримінальних правопорушень передбачених ч.3 ст. 410 та ч.2 ст. 364 КК України,

встановив:

18.10.2021 року старший слідчий Першого слідчого відділу (з дислокацією у м.Хмельницькому) Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Хмельницькому ОСОБА_3 звернувся до слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду з клопотанням, погодженим із заступником керівника Хмельницької спеціалізованої прокуратури у військовій та оборонній сфері Західного регіону ОСОБА_4 про накладення арешту на земельні ділянки з кадастровими номерами :

:01:007:0046, :01:007:0039, :01:007:0047, :01:007:0040, :01:007:0048, :01:007:0044, :01:007:0051, :01:007:0041, :01:007:0045, :01:007:0042, :01:007:0043, :01:007:0084, :01:007:0071, :01:007:0081, :01:007:0083, :01:007:0072, :01:007:0073, :01:007:0119, :01:007:0078, :01:007:0077, :01:007:0086, :01:007:0085, :01:007:0076, :01:007:0055, :01:007:0075, :01:007:0074, :01:007:0079, :01:007:0121, :01:007:0105, :01:007:0082, :01:007:0107, :01:007:0058, :01:007:0063, :01:007:0057, :01:007:0064, :01:007:0062, :01:007:0067, :01:007:0068, :01:007:0069, :01:007:0065, :01:007:0056, :01:007:0087, :01:007:0088, :01:007:0080, :01:007:0054, :01:007:0106, :01:007:0092, :01:007:0091, :01:007:0117, :01:007:0070, :01:007:0118, :01:007:0100, :01:007:0103, :01:007:0102, :01:007:0099, :01:007:0096, :01:007:0097, :01:007:0093, :01:007:0101, :01:007:0104, :01:007:0098, :01:007:0111, :01:007:0066, :01:007:0123, :01:007:0094, :01:007:0090, :01:007:0095, :01:007:0089, :01:007:0122, :01:007:0059, :01:007:0061, :01:007:0060, :01:007:0114, :01:007:0112, :01:007:0110, :01:007:0109, :01:007:0108, :01:007:0115, :01:007:0116, :01:007:0113, :01:007:0124, загальною площею 11,5 га, які розташовані по провулку Покришкіна 58, м. Старокостянтинів, Хмельницької області.

Дослідивши наявні матеріали, приходжу до висновку, що клопотання підлягає поверненню, в зв`язку з наступним.

28.04.2021 Першим СВ (з дислокацією у м. Хмельницькому) внесено відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000049, попередня правова кваліфікація - ч. 3 ст. 410, ч. 2 ст. 364 КК України.

З матеріалів клопотання вбачається, що «у відповідності до Державного акту на право користування землею №041671 від 1980 року Міністерству оборони України в особі КЕВ м. Хмельницький належать земельні ділянки розташовані на території м. Старокостянтинів, Хмельницької області, (військове містечко № НОМЕР_1 ) загальною площею 61,1667 га.

Незважаючи на це, службові особи Старокостянтинівської міської ради у змові з службовими особами Квартирно експлуатаційного відділу м. Хмельницький протягом 2019-2020 р.р. зловживаючи своїм службовим становищем, протиправним шляхом заволоділи земельною ділянкою розміром 11,5 га, яка належить Міністерству оборони України та перебуває у постійному користуванні КЕВ м. Хмельницький.

05 січня 2018 року на сесій Старокостянтинівської міської ради прийнято рішення №5/26 /VII щодо інвентаризації земель житлової та громадської забудови комунальної власності міста Старокостянтинів загальною орієнтовною площею 115000 м.кв.

Продовжуючи свою незаконну діяльність направлену на заволодіння та розтрату земель державної власності, 06 червня 2018 року Старокостянтинівська міська рада в особі міського голови ОСОБА_5 звертається з заявою до директора Земельно аграрного центру «Карат» ОСОБА_6 щодо виготовлення технічної документації із землеустрою щодо інвентаризації земель житлової та громадської забудови комунальної власності, за адресою вулиця Пакова, м. Старокостянтинів, Хмельницької області.

В подальшому 16 листопада 2018 року рішенням сесії Старокостянтинівської міської ради №17 п.1/31/VII територіальній громаді м. Старокостянтинів було надано дозвіл на виготовлення технічної документації із землеустрою щодо поділу земельної ділянки, розташованої по провулку Покришкіна м. Старокостянтинів (кадастровий №:01:007:0038; категорія земель землі запасу(земельні ділянки кожної категорії земель, які не надані у власність або користування громадянам чи юридичним особам)).

Після того як землевпорядною організацією «Карат» розроблено технічну документацію, Старокостянтинівською міською радою було прийнято рішення щодо поділу земельної ділянки розміром (кадастровий №:01:007:0038) 11,5 га за адресою: АДРЕСА_1 , на ділянки переважна більшість яких розміром 0,1 га, з наступними кадастровими номерами:

:01:007:0046, :01:007:0039, :01:007:0047, :01:007:0040, :01:007:0048, :01:007:0044, :01:007:0051, :01:007:0041, :01:007:0045, :01:007:0042, :01:007:0043, :01:007:0084, :01:007:0071, :01:007:0081, :01:007:0083, :01:007:0072, :01:007:0073, :01:007:0119, :01:007:0078, :01:007:0077, :01:007:0086, :01:007:0085, :01:007:0076, :01:007:0055, :01:007:0075, :01:007:0074, :01:007:0079, :01:007:0121, :01:007:0105, :01:007:0082, :01:007:0107, :01:007:0058, :01:007:0063, :01:007:0057, :01:007:0064, :01:007:0062, :01:007:0067, :01:007:0068, :01:007:0069, :01:007:0065, :01:007:0056, :01:007:0087, :01:007:0088, :01:007:0080, :01:007:0054, :01:007:0106, :01:007:0092, :01:007:0091, :01:007:0117, :01:007:0070, :01:007:0118, :01:007:0100, :01:007:0103, :01:007:0102, :01:007:0099, :01:007:0096, :01:007:0097, :01:007:0093, :01:007:0101, :01:007:0104, :01:007:0098, :01:007:0111, :01:007:0066, :01:007:0123, :01:007:0094, :01:007:0090, :01:007:0095, :01:007:0089, :01:007:0122, :01:007:0059, :01:007:0061, :01:007:0060, :01:007:0114, :01:007:0112, :01:007:0110, :01:007:0109, :01:007:0108, :01:007:0115, :01:007:0116, :01:007:0113, :01:007:0124, та частину з яких було передано у приватну власність громадянам України.

Оскільки землі оборони перебувають лише у користуванні МОУ, а розпоряджається ними Кабінет Міністрів України, відповідно до статті 142 ЗК виключно Кабінет Міністрів України має право припиняти право користування земельною ділянкою, що входить до складу земель оборони.

За результатами проведення комплексної земельно-технічної, оціночно-земельної експертизи та експертизи з питань землеустрою по кримінальному провадженню № 0000049 встановлено, що Державний акт серії Б №041671 на право постійного користування земельною ділянкою КЕВ м. Хмельницький відповідає вимогам земельного законодавства та іншим нормативним документам з питань землеустрою та землекористування на момент його виготовлення.

Окрім того земельні ділянки з кадастровими номерами: :01:007:0046, :01:007:0039, :01:007:0047, :01:007:0040, :01:007:0048, :01:007:0044, :01:007:0051, :01:007:0041, :01:007:0045, :01:007:0042, :01:007:0043, :01:007:0084, :01:007:0071, :01:007:0081, :01:007:0083, :01:007:0072, :01:007:0073, :01:007:0119, :01:007:0078, :01:007:0077, :01:007:0086, :01:007:0085, :01:007:0076, :01:007:0055, :01:007:0075, :01:007:0074, :01:007:0079, :01:007:0121, :01:007:0105, :01:007:0082, :01:007:0107, :01:007:0058, :01:007:0063, :01:007:0057, :01:007:0064, :01:007:0062, :01:007:0067, :01:007:0068, :01:007:0069, :01:007:0065, :01:007:0056, :01:007:0087, :01:007:0088, :01:007:0080, :01:007:0054, :01:007:0106, :01:007:0092, :01:007:0091, :01:007:0117, :01:007:0070, :01:007:0118, :01:007:0100, :01:007:0103, :01:007:0102, :01:007:0099, :01:007:0096, :01:007:0097, :01:007:0093, :01:007:0101, :01:007:0104, :01:007:0098, :01:007:0111, :01:007:0066, :01:007:0123, :01:007:0094, :01:007:0090, :01:007:0095, :01:007:0089, :01:007:0122, :01:007:0059, :01:007:0061, :01:007:0060, :01:007:0114, :01:007:0112, :01:007:0110, :01:007:0109, :01:007:0108, :01:007:0115, :01:007:0116, :01:007:0113, :01:007:0124 згідно висновку експерта повністю накладаються (нашаровуються) на земельну ділянку площею 61,1667 га, військового містечка № 2, яка входить до Державного акту серії Б № 041671 від 1980 року на право користування землею Хмельницькій КЕЧ району розміщеної в місті Старокостянтинів, площею 408,0 га. для державних потреб.

Таким чином, посадові особи Старокостянтинівської міської ради та КЕВ м Хмельницького вчинили незаконні дії, щодо відчуження 11,5 Га земельних ділянок на території м. Старокостянтинів, Хмельницької області загальною вартістю 11851935 грн. В наслідок чого з державної власності вибула земельна ділянка яка належала Міністерству оборони України.

Є підстави вважати, що посадові особи КЕВ м. Хмельницький та Старокостянтинівської міської ради в порушення вимог законодавства України відчужили в інтересах приватних осіб 11.5 га державних земель, які належать Міністерству оборони України та повинні використовуватися виключно для потреб МОУ.

Таким чином, земельні ділянки з вищезазначеними кадастровими номерами є предметом вчиненого злочину.

На даний час у кримінальному провадженні проводяться відповідні слідчі дії, призначені та тривають судові експертизи, направленні на встановлення всіх обставин та притягнення винних осіб до відповідальності передбаченої законодавством України.

Задля позбавлення можливостей щодо подальшого пошкодження, псування, знищення, перетворення та відчуження земельних ділянок є необхідність у накладенні на них арешту з метою позбавлення права на розпорядження та/або користування майном, так як існує сукупність підстав вважати, що вона (земельна ділянка) є доказом кримінального правопорушення.

Приймаючи до уваги, що зазначені земельні ділянки відповідають критеріям, зазначеним у ст. 98 КПК України, а саме є матеріальним об`єктом, який зберіг на собі сліди кримінального правопорушення, може бути використаний як доказ обставин кримінального правопорушення, характеризують подію кримінального правопорушення загалом та надають обставини, що підлягають доказуванню, з метою забезпечення виконання процесуальних рішень, а саме запобігання можливості пошкодження, псування, зникнення, втрати та знищення вищеописаного майна, забезпечення проведення експертиз, які на даний час тривають, а також з метою забезпечення збереження речових доказів, є необхідність в накладення на вказану земельну ділянку арешту з метою з метою позбавлення права на розпорядження та/або користування майном».

При застосуванні заходів забезпечення кримінального провадження слідчий суддя повинен діяти у відповідності до вимог КПК України та судовою процедурою гарантувати дотримання прав, свобод та законних інтересів осіб, а також умов, за яких жодна особа не була б піддана необґрунтованому процесуальному обмеженню.

Так, при розгляді клопотання про накладення арешту на майно в порядку ст.ст. 170-173 КПК України, слідчий суддя для прийняття законного та обґрунтованого рішення повинен з`ясувати всі обставини, які передбачають підстави для арешту майна або відмови у задоволенні клопотання про арешт майна.

Відповідно до ч.1 ст.170 КПК України, арештом майна є тимчасове позбавлення підозрюваного, обвинуваченого або інших осіб можливості відчужувати певне його майно за ухвалою слідчого судді або суду до скасування арешту майна у встановленому КПК порядку.

Згідно із п. 2, 3 ч. 2 ст. 171 КПК України у клопотанні слідчого, прокурора про арешт майна повинно бути зазначено перелік і види майна, що належить арештувати; документи, які підтверджують право власності на майно, що належить арештувати, або конкретні факти і докази, що свідчать про володіння, користування чи розпорядження підозрюваним, обвинуваченим, засудженим, третіми особами таким майном.

Згідно ч.2 ст.173 КПК України, при вирішенні питання про арешт майна слідчий суддя повинен враховувати: правову підставу для арешту майна; можливість використання майна як доказу у кримінальному провадженні (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому пунктом 1 частини другої статті 170 цього Кодексу); наявність обґрунтованої підозри у вчиненні особою кримінального правопорушення або суспільно небезпечного діяння, що підпадає під ознаки діяння, передбаченого законом України про кримінальну відповідальність (якщо арешт майна накладається у випадках, передбачених пунктами 3, 4 частини другої статті 170 цього Кодексу);) можливість спеціальної конфіскації майна (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому пунктом 2 частини другої статті 170 цього Кодексу); розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, неправомірної вигоди, яка отримана юридичною особою (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому пунктом 4 частини другої статті 170 цього Кодексу); розумність та співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження; наслідки арешту майна для підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб.

У клопотанні слідчий просить розглянути клопотання без виклику власників майна, проте рішення щодо можливості розгляду клопотання за відсутності власника майна, відповідно до положень ч. 2 ст. 172 КПК України, приймається слідчим суддею.

Попри це, відомості щодо місць проживання осіб, яким на сьогодні належать земельні ділянки, про накладення арешту на які клопоче слідчий, у клопотанні відсутні, що унеможливлює їх повідомлення у разі проведення судового розгляду за участю власників майна.

З метою забезпечення дотримання прав осіб, які не були присутні при розгляді клопотання, ч. 7 ст. 173 КПК України передбачено, що у разі відсутності осіб, щодо майна яких вирішувалося питання про арешт під час оголошення ухвали, копія ухвали надсилається їм не пізніше наступного робочого дня після її постановлення.

А тому не зазначення у клопотанні відомостей щодо місця проживання осіб, щодо майна яких вирішується питання про арешт, суперечить п. 3 ч. 2 ст. 171 КПК України, який перебуває у системному зв`язку із положеннями ч. 7 ст. 173 КПК України.

Окрім того слід звернути увагу і на те, що з клопотанням про арешт майна до слідчого судді звернувся старший слідчий Першого слідчого відділу (з дислокацією у м.Хмельницькому) Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Хмельницькому ОСОБА_3 , що суперечить вимогам ч. 2 ст. 64-2 КПК України.

Так, згідно з ч.ч. 1-3 ст. 64-2 КПК України третьою особою, щодо майна якої вирішується питання про арешт, може бути будь-яка фізична або юридична особи. Третьою особою, щодо майна якої вирішується питання про арешт, виникають з моменту звернення прокурора до суду із клопотанням про арешт майна. Третя особа, щодо майна якої вирішується питання про арешт, має права і обов`язки, передбачені цим Кодексом для підозрюваного, обвинуваченого, в частині, що стосуються арешту майна. Третя особа, щодо майна якої вирішується питання про арешт, повідомляється про прийняті процесуальні рішення в кримінальному провадженні, що стосуються арешту майна, отримує їх копії у випадках та в порядку, встановлених цим Кодексом.

Із долучених до матеріалів клопотання доказів убачається, що у кримінальному провадженні розслідуються обставини заволодіння посадовими особами Старокостянтинівської міської ради, які зловживали своїм службовим становищем, у змові з посадовими особами КЕВ у м. Хмельницькому Міністерства оборони України впродовж 2016-2019 рр. землею площею близько 100 га на території м. Старокостянтинів, яка належить Міністерству оборону України.

За таких обставин, власники земельних ділянок на даному етапі досудового розслідування у цьому кримінальному провадженні мають статус третіх осіб.

Разом з тим, з клопотанням про арешт майна до слідчого судді звернувся слідчий за погодженням з прокурором, що суперечить вимогам ч. 2 ст. 64-2 КПК України, яка є спеціальною нормою по відношенню до норм ст. 171 КПК України та у якій зазначено, що з даним клопотанням має право звертатися лише прокурор. Тобто з клопотанням про арешт майна третіх осіб звернулась не уповноважена особа відповідно до вимог кримінального процесуального закону.

Статтею 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» від 23 лютого 2006 року № 3477-IV, передбачено, що при розгляді справ суди застосовують Конвенцію та практику Суду як джерело права.

У своїх висновках ЄСПЛ неодноразово нагадував, що перша та найважливіша вимога статті 1 Протоколу 1 полягає в тому, що будь-яке втручання публічної влади в право на мирне володіння майном має бути законним: друге речення п. 1 дозволяє позбавлення власності лише «на умовах, передбачених законом», а п. 2 визначає, що держави мають право здійснювати контроль за користуванням майном шляхом введення в дію «законів». Більше того, верховенство права, один з фундаментальних принципів демократичного суспільства, є наскрізним принципом усіх статей Конвенції (рішення у справах «Амюр проти Франції», «Колишній король Греції та інші проти Греції» та «Малама проти Греції»).

Відповідно до ч.3 ст.172 КПК України слідчий суддя, суд, встановивши, що клопотання про арешт майна подано без додержання вимог статті 171 цього Кодексу, повертає його прокурору, цивільному позивачу та встановлює строк в сімдесят дві години або з урахуванням думки слідчого, прокурора чи цивільного позивача менший строк для усунення недоліків, про що постановляє ухвалу.

За таких обставин клопотання слідчого про арешт майна не може бути розглянуто по суті і підлягає поверненню прокурору.

Керуючись ст.ст.171-173 КПК України, слідчий суддя
постановив:

Клопотання старшого слідчого Першого слідчого відділу (з дислокацією у м. Хмельницькому) Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Хмельницькому ОСОБА_3 повернути прокурору.

Встановити строк в сімдесят дві години для усунення недоліків.

Роз`яснити прокурору, що у разі повернення клопотання про арешт майна прокурору, тимчасово вилучене в особи майно підлягає негайному поверненню після спливу встановленого суддею строку, а у разі звернення в межах встановленого суддею строку з клопотанням після усунення недоліків - після розгляду клопотання та відмови в його задоволенні.

На ухвалу протягом п`яти діб з дня одержання її копії може бути подана апеляційна скарга до Хмельницького апеляційного суду.

Слідчий суддя Хмельницького

міськрайонного суду ОСОБА_1