КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 11-cc/824/6518/2021 Слідчий суддя в 1-й інстанції: ОСОБА_1
Категорія: ст. 170 КПК Доповідач: ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
18 листопада 2021 року місто Київ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі судового засідання ОСОБА_5 ,

з участю:

представника ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду апеляційну скаргу директора ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» ОСОБА_7 на ухвалу слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 18 жовтня 2021 року,
ВСТАНОВИЛА:
Цією ухвалою задоволено клопотання прокурора Шевченківської окружної прокуратури міста Києва ОСОБА_8 і накладено арешт на майно, а саме на:

- земельну ділянку, площею 0,7746 га, з кадастровим номером :76:023:0005, по вул. Богдана Хмельницького, 16 22, у місті Києві (реєстраційний номер майна 000), яка є комунальною власністю територіальної громади міста Києва та перебуває в орендному користуванні ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» (код 04012780);
- групу нежитлових приміщень № 2 (в літ. А) за адресою: місто Київ, вул. Богдана Хмельницького, 16 22, загальною площею 16623,3 кв. м. (реєстраційний номер майна 000), які на праві приватної власності належать ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» (код 04012780);
- групу нежитлових приміщень № 1 (в літ. Б) за адресою: місто Київ, вул. Богдана Хмельницького, 16 22, загальною площею 10083 кв. м. (реєстраційний номер майна 000), які на праві приватної власності належать ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» (код 04012780), із забороною проводити будівельні та земельні роботи, а також здійснювати реконструкцію вказаного нерухомого майна.
Не погоджуючись з таким рішенням слідчого судді, директор ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу, в якій ставить питання про поновлення йому строку на оскарження ухвали слідчого судді, просить її скасувати і постановити нову ухвалу, якою відмовити в задоволенні клопотання прокурора про арешт майна.

В обґрунтування клопотання про поновлення строку апеляційного оскарження апелянт зазначає, що розгляд клопотання був здійснений за відсутності представника ПАТ «КИЇВПРОЕКТ», а оскаржувану ухвалу слідчого судді було отримано лише 21 жовтня 2021 року у Шевченківському районному суді міста Києва.

Стосовно ухвали слідчого судді, то директор ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» ОСОБА_7 вважає її необґрунтованою та незаконною. Зокрема, автор апеляції зазначає, що 19 вересня 2019 року Державною архітектурно-будівельною інспекцією України було видано дозвіл на виконання будівельних робіт № ІУ 5, на будівництво об`єкта «Реконструкція майнового комплексу будівлі «КИЇВПРОЕКТ» під багатофункціональний комплекс», місце розташування об`єкта: місто Київ, Шевченківській район, вул. Богдана Хмельницького, 16 22, вид будівництва реконструкція, код об`єкта: 1122.1. При цьому автор апеляції звертає увагу, що законність і обґрунтованість видачі дозволу на виконання будівельних робіт та відсутність порушень вимог містобудівного законодавства підтверджено судовими рішеннями. Так, апелянт вказує, що рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва у справі № 640/3954/20 від 25 травня 2020 року було відмовлено в позові про визнання протиправним та скасування дозволу на виконання будівельних робіт № ІУ55 від 19 вересня 2019 року об`єкта будівництва «Реконструкція майнового комплексу будівлі «КИЇВПРОЕКТ» під багатофункціональний комплекс» за адресою: місто Київ, Шевченківський район, вул. Богдана Хмельницького, 16 22, виданого Державною архітектурно-будівельною інспекцією України. Цим рішенням, як стверджує автор апеляції, спростовуються доводи органу досудового розслідування, що наміри забудови не відповідають цільовому, функціональному призначенню земельної ділянки, містобудівній документації та вихідним даним і щодо неможливості будівництва на зазначеній земельній ділянці багатофункціонального комплексу, а також доводи про неврахування обмеження поверховості та граничної висоти об`єкту будівництва, що зумовлені його розташуванням на території Центрального історичного ареалу міста Києва. Одночасно апелянт наголошує, що постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 21 жовтня 2020 року у справі № 640/3954/20 рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 25 травня 2020 року було залишено без змін.
Також директор ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» ОСОБА_7 запевняє, що у кримінальному провадженні жодній особі не повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 356 КК України.
Прокурор в судове засідання не з`явився, про причини своєї неявки суд не повідомив, хоча про дату, час і місце судового засідання був завчасно проінформований. Тому колегія суддів вирішила за можливе розглянути цю справу у відсутності прокурора, що не суперечить положенням ч. 4 ст. 405, ч. 1 ст. 172 КПК України.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представника, який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити, вивчивши матеріали провадження і перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що директором ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» ОСОБА_7 не було пропущено строк на апеляційне оскарження ухвали слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 18 жовтня 2021 року з огляду на положення абзацу 2 ч. 3 ст. 395 КПК України, а його апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів провадження, СВ Шевченківського УП ГУ НП в місті Києві здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0003650, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 13 жовтня 2021 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст. 356 КК України.

Органи досудового розслідування посилаються на те, що встановлено об`єктивні обставини, які у своїй сукупності підтверджують факти того, що відносно майна, а саме: - земельної ділянки з кадастровим номером :76:023:0005, по вул. Богдана Хмельницького, 16 22, у місті Києві (реєстраційний номер майна 000), яка є комунальною власністю територіальної громади міста Києва та перебуває в орендному користуванні ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» (код 04012780); - групи нежитлових приміщень № 2 (в літ. А) за адресою: місто Київ, вул. Богдана Хмельницького, 16 22, загальною площею 16623,3 кв. м. (реєстраційний номер майна 000), які на праві приватної власності належать ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» (код 04012780); - групи нежитлових приміщень № 1 (в літ. Б) за адресою: місто Київ, вул. Богдана Хмельницького, 16 22, загальною площею 10083 кв. м. (реєстраційний номер майна 000), які на праві приватної власності належать ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» (код 04012780), вчиняються активні дії щодо самовільного руйнування вказаного майна шляхом його незаконного демонтажу з метою подальшого зведення об`єкту нерухомого майна.
12 жовтня 2021 року було проведено огляд місця події, в ході якого було встановлено, що на теперішній час на об`єкті проводяться будівельні роботи та наявна будівельна техніка.

Постановою начальника сектору дізнання відділу поліції № 4 Шевченківського УП ГУ НП в місті Києві ОСОБА_9 від 13 жовтня 2021 року майно, а саме:
- земельна ділянка, площею 0,7746 га, з кадастровим номером :76:023:0005, по вул. Богдана Хмельницького, 16 22, у місті Києві (реєстраційний номер майна 000), яка є комунальною власністю територіальної громади міста Києва та перебуває в орендному користуванні ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» (код 04012780);
- група нежитлових приміщень № 2 (в літ. А) за адресою: місто Київ, вул. Богдана Хмельницького, 16 22, загальною площею 16623,3 кв. м. (реєстраційний номер майна 000), які на праві приватної власності належать ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» (код 04012780);
- група нежитлових приміщень № 1 (в літ. Б) за адресою: місто Київ, вул. Богдана Хмельницького, 16 22, загальною площею 10083 кв. м. (реєстраційний номер майна 000), які на праві приватної власності належать ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» (код 04012780), визнані речовими доказами у кримінальному провадженні № 0003650.
13 жовтня 2021 року прокурор Шевченківської окружної прокуратури міста Києва ОСОБА_8 звернувся до Шевченківського районного суду міста Києва з клопотанням про накладення арешту на майно, а саме на:

- земельну ділянку, площею 0,7746 га, з кадастровим номером :76:023:0005, по вул. Богдана Хмельницького, 16 22, у місті Києві (реєстраційний номер майна 000), яка є комунальною власністю територіальної громади міста Києва та перебуває в орендному користуванні ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» (код 04012780);
- групу нежитлових приміщень № 2 (в літ. А) за адресою: місто Київ, вул. Богдана Хмельницького, 16 22, загальною площею 16623,3 кв. м. (реєстраційний номер майна 000), які на праві приватної власності належать ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» (код 04012780);
- групу нежитлових приміщень № 1 (в літ. Б) за адресою: місто Київ, вул. Богдана Хмельницького, 16 22, загальною площею 10083 кв. м. (реєстраційний номер майна 000), які на праві приватної власності належать ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» (код 04012780), із забороною вчиняти будь-які дії відносно цього майна, проводити будівельні та земельні роботи, а також здійснювати реконструкцію вказаного нерухомого майна.
Це клопотання мотивовано необхідністю забезпечити збереження зазначеного вище нерухомого майна як речового доказу у кримінальному провадженні.
18 жовтня 2021 року ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва дане клопотання прокурора було задоволено.

Задовольняючи приведене клопотання прокурора, внесене в межах кримінального провадження № 0003650, про накладення арешту на перелічене вище нерухоме майно, із забороною вчиняти будь-які дії відносно цього майна, проводити будівельні та земельні роботи, а також здійснювати реконструкцію вказаного нерухомого майна, слідчий суддя, як вбачається з журналу судового засідання, заслухав пояснення прокурора ОСОБА_8 , дослідив матеріали, які додані до клопотання, і прийшов до висновку, що існують достатні правові підстави для накладення арешту на майно, а саме на:

- земельну ділянку, площею 0,7746 га, з кадастровим номером :76:023:0005, по вул. Богдана Хмельницького, 16 22, у місті Києві (реєстраційний номер майна 000), яка є комунальною власністю територіальної громади міста Києва та перебуває в орендному користуванні ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» (код 04012780);
- групу нежитлових приміщень № 2 (в літ. А) за адресою: місто Київ, вул. Богдана Хмельницького, 16 22, загальною площею 16623,3 кв. м. (реєстраційний номер майна 000), які на праві приватної власності належать ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» (код 04012780);
- групу нежитлових приміщень № 1 (в літ. Б) за адресою: місто Київ, вул. Богдана Хмельницького, 16 22, загальною площею 10083 кв. м. (реєстраційний номер майна 000), які на праві приватної власності належать ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» (код 04012780), із забороною проводити будівельні та земельні роботи, а також здійснювати реконструкцію вказаного нерухомого майна, з огляду на те, що це майно відповідає критеріям, зазначеним у ст. 98 КПК України, тобто є речовим доказом у кримінальному провадженні.

З таким рішенням слідчого судді погодитися неможливо, виходячи з наступного.

При застосуванні заходів забезпечення кримінального провадження слідчий суддя повинен діяти у відповідності до вимог КПК України та судовою процедурою гарантувати дотримання прав, свобод і законних інтересів осіб, а також умов, за яких жодна особа не була б піддана необґрунтованому процесуальному обмеженню.
Так, при вирішенні питання про арешт майна для прийняття законного та обґрунтованого рішення слідчий суддя, згідно зі ст. ст. 94, 132, 173 КПК України, повинен врахувати: існування обґрунтованої підозри щодо вчинення злочину і достатність доказів, що вказують на вчинення злочину; правову підставу для арешту майна; можливий розмір шкоди, завданої злочином; наслідки арешту майна для третіх осіб; розумність та співмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження.
Відповідні дані мають міститися і у клопотанні слідчого чи прокурора, який звертається з проханням арештувати майно, оскільки, згідно зі ст. 1 Першого протоколу Конвенції про захист прав та основоположних свобод, будь-яке обмеження права власності повинно здійснюватися відповідно до закону, а отже суб`єкт, який ініціює таке обмеження, повинен обґрунтувати свою ініціативу з посиланням на норми закону.
Однак зазначених вимог закону слідчий суддя та прокурор, який вніс клопотання про арешт майна, не дотрималися.
Зокрема, посилаючись у клопотанні, що відносно майна, а саме: - земельної ділянки з кадастровим номером :76:023:0005, по вул. Богдана Хмельницького, 16 22, у місті Києві (реєстраційний номер майна 000), яка є комунальною власністю територіальної громади міста Києва та перебуває в орендному користуванні ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» (код 04012780); - групи нежитлових приміщень № 2 (в літ. А) за адресою: місто Київ, вул. Богдана Хмельницького, 16 22, загальною площею 16623,3 кв. м. (реєстраційний номер майна 000), які на праві приватної власності належать ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» (код 04012780); - групи нежитлових приміщень № 1 (в літ. Б) за адресою: місто Київ, вул. Богдана Хмельницького, 16 22, загальною площею 10083 кв. м. (реєстраційний номер майна 000), які на праві приватної власності належать ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» (код 04012780), вчиняються активні дії щодо самовільного руйнування вказаного майна шляхом його незаконного демонтажу з метою подальшого зведення об`єкту нерухомого майна, прокурор повинен був зібрати та надати слідчому судді достатні на цьому етапі кримінального провадження докази на підтвердження такого висновку.

Між тим, жодного належного та допустимого доказу на підтвердження такого висновку до матеріалів за клопотанням про арешт зазначеного нерухомого майна прокурором не надано.

В той же час у кожному конкретному кримінальному провадженні слідчий суддя, застосовуючи вид обтяження, в цьому випадку арешт майна, має неухильно дотримуватись вимог закону. При накладенні арешту на майно слідчий суддя має обов`язково переконатися в наявності доказів на підтвердження вчинення кримінального правопорушення. При цьому закон не вимагає аби вони були повними та достатніми на даній стадії кримінального провадження, однак вони мають бути такими, щоб слідчий суддя був впевнений у тому, що надані докази можуть дати підстави для пред`явлення обґрунтованої підозри у вчиненні того чи іншого злочину. Крім того, наявність доказів у кримінальному провадженні має давати слідчому судді впевненість в тому, що в цьому кримінальному провадженні необхідно накласти вид обмеження з метою уникнення негативних наслідків.

Згідно з п. 7 ч. 2 ст. 131 КПК України, арешт майна є одним із видів заходів забезпечення кримінального провадження. У відповідності до п. 1 ч. 3 ст. 132 КПК України, застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, який може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження. Однак прокурор, обґрунтовуючи своє клопотання в розумінні вимог ст. 132 КПК України, не надав достатніх і належних доказів тих обставин, на які послався у клопотанні, а слідчий суддя, в свою чергу, у відповідності до ст. 94 КПК України, належним чином не оцінив ці докази з точки зору їх достатності та взаємозв`язку для прийняття рішення. Зокрема, в матеріалах, доданих до клопотання, не міститься жодного доказу того, що майно, а саме:
- земельна ділянка, площею 0,7746 га, з кадастровим номером :76:023:0005, по вул. Богдана Хмельницького, 16 22, у місті Києві (реєстраційний номер майна 000), яка є комунальною власністю територіальної громади міста Києва та перебуває в орендному користуванні ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» (код 04012780);
- група нежитлових приміщень № 2 (в літ. А) за адресою: місто Київ, вул. Богдана Хмельницького, 16 22, загальною площею 16623,3 кв. м. (реєстраційний номер майна 000), які на праві приватної власності належать ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» (код 04012780);
- група нежитлових приміщень № 1 (в літ. Б) за адресою: місто Київ, вул. Богдана Хмельницького, 16 22, загальною площею 10083 кв. м. (реєстраційний номер майна 000), які на праві приватної власності належать ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» (код 04012780),відповідають критеріям, зазначеним у ст. 98 КПК України, тобто за матеріалами клопотання про арешт майна неможливо зробити висновок, що вказане нерухоме майно є речовим доказом у кримінальному провадженні № 0003650від 13 жовтня 2021 року, яке здійснюється за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст. 356 КК України.

В свою чергу, відповідно до ч. 1 ст. 477 КПК України, кримінальне провадження за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ст. 356 КПК України, здійснюється у формі приватного обвинувачення і може бути розпочате слідчим, дізнавачем, прокурором лише на підставі заяви потерпілого.

Такої заяви в матеріалах, які додані до клопотання прокурора про арешт майна, не міститься, а з огляду на витяг із Єдиного реєстру досудових розслідувань її взагалі не існує, оскільки у цьому кримінальному провадженні підставою для внесення до ЄРДР відомостей про кримінальне правопорушення, передбачене ст. 356 КК України, вказано матеріали правоохоронних та контролюючих органів про виявлення фактів вчинення чи підготовки до вчинення кримінальних правопорушень.

Із наведеного випливає, що відомості про вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ст. 356 КПК України, були внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань безпідставно, тобто за відсутності заяви потерпілого, а це свідчить, що проведення розслідування у кримінальному провадженні № 0003650 від 13 жовтня 2021 року розпочато незаконно.
Отже, за наявними матеріалами провадження прокурор неправомірно ініціював питання про накладення арешту на майно, яке перелічене у його клопотанні, а слідчий суддя, в свою чергу, не звернув уваги на вказане порушення кримінального процесуального закону, внаслідок чого постановив незаконне рішення про арешт цього майна.

На підставі вищевикладених обставин, які свідчать про однобічність, неповноту та необ`єктивність судового розгляду, оскаржувана ухвала слідчого судді підлягає скасуванню, як незаконна та необґрунтована, а апеляційна скарга директора ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» ОСОБА_7 задоволенню, з постановленням апеляційним судом нової ухвали про відмову у задоволенні клопотання прокурора про накладення арешту на нерухоме майно, як такого, що внесено до суду у незаконно розпочатому кримінальному провадженні.

Керуючись ст. ст. 170, 171, 173, 309, 376, 395, 404, 405, 407, 422 КПК України, колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу директора ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» ОСОБА_7 задовольнити.

Ухвалу слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 18 жовтня 2021 року, якою задоволено клопотання прокурора Шевченківської окружної прокуратури міста Києва ОСОБА_8 і накладено арешт на майно, а саме на:
- земельну ділянку, площею 0,7746 га, з кадастровим номером :76:023:0005, по вул. Богдана Хмельницького, 16 22, у місті Києві (реєстраційний номер майна 000), яка є комунальною власністю територіальної громади міста Києва та перебуває в орендному користуванні ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» (код 04012780);
- групу нежитлових приміщень № 2 (в літ. А) за адресою: місто Київ, вул. Богдана Хмельницького, 16 22, загальною площею 16623,3 кв. м. (реєстраційний номер майна 000), які на праві приватної власності належать ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» (код 04012780);

- групу нежитлових приміщень № 1 (в літ. Б) за адресою: місто Київ, вул. Богдана Хмельницького, 16 22, загальною площею 10083 кв. м. (реєстраційний номер майна 000), які на праві приватної власності належать ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» (код 04012780), із забороною проводити будівельні та земельні роботи, а також здійснювати реконструкцію вказаного нерухомого майна, скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою в задоволенні клопотання прокурора Шевченківської окружної прокуратури міста Києва ОСОБА_8 про накладення арешту на майно, а саме на:
- земельну ділянку, площею 0,7746 га, з кадастровим номером :76:023:0005, по вул. Богдана Хмельницького, 16 22, у місті Києві (реєстраційний номер майна 000), яка є комунальною власністю територіальної громади міста Києва та перебуває в орендному користуванні ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» (код 04012780);
- групу нежитлових приміщень № 2 (в літ. А) за адресою: місто Київ, вул. Богдана Хмельницького, 16 22, загальною площею 16623,3 кв. м. (реєстраційний номер майна 000), які на праві приватної власності належать ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» (код 04012780);
- групу нежитлових приміщень № 1 (в літ. Б) за адресою: місто Київ, вул. Богдана Хмельницького, 16 22, загальною площею 10083 кв. м. (реєстраційний номер майна 000), які на праві приватної власності належать ПАТ «КИЇВПРОЕКТ» (код 04012780), із забороною вчиняти будь-які дії відносно цього майна, проводити будівельні та земельні роботи, а також здійснювати реконструкцію вказаного нерухомого майна, відмовити.
Ухвала апеляційного суду оскарженню не підлягає.

СУДДІ:

___________________ ___________________ ___________________
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4