Справа № 155/1696/17 Провадження №11-кп/802/150/22 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Категорія:ч.2 ст. 185,ч.3 ст.185, ч.1 ст.263 КК України Доповідач: ОСОБА_2
ВОЛИНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

21 березня 2022 року місто Луцьк

Волинський апеляційний суд в складі:
головуючого судді ОСОБА_3 ,
суддів ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,
з участю секретаря судового засідання ОСОБА_6 ,
прокурора ОСОБА_7 ,
обвинуваченого ОСОБА_8 (в режимі відеоконференції),
захисника обвинуваченого ОСОБА_9 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні суду кримінальне провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Горохівського районного суду Волинської області від 09 вересня 2021 року щодо нього,
В С Т А Н О В И В :
Даним вироком ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець села Бодячів Сокальського району Львівської області, житель АДРЕСА_1 , українець, громадянин України, з повною загальною середньою освітою, неодружений, непрацюючий, неодноразово судимий:
вироком Луцького міськрайонного суду Волинської області від 9 лютого 2009 року за ч.3 ст.185 КК України до 3 (трьох) років 2 (двох) місяців позбавлення волі, умовно-дострокового звільненого від відбування покарання постановою Луцького міськрайонного суду Волинської області від 17 серпня 2010 року на 1 (один) рік 9 (дев`ять) днів;
вироком Луцького міськрайонного суду Волинської області від 12 квітня 2011 року за ч.3 ст.185, ст.71 КК України до 3 (трьох) років 1 (одного) місяця позбавлення волі, звільнений по відбуттю покарання;
вироком Радехівського районного суду Львівської області від 9 листопада 2018 року за ч.3 ст.15, ч.3 ст.185, ст.75 КК України до 3 (трьох) років позбавлення волі, встановлений іспитовий строк 1 (один) рік, ухвалою Сокальського районного суду Львівської області від 4 червня 2019 року скасовано звільнення від відбування покарання з випробуванням на направлено у кримінально-виконавчу установу для відбуття покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі, визначеного вироком Радехівського районного суду Львівської області від 9 листопада 2018 року;
вироком Бродівського районного суду Львівської області від 31 жовтня 2019 року за ч.3 ст.185, ч.4 ст.70 КК України до 3 (трьох) років 1 (одного) місяця позбавлення волі;
вироком Буського районного суду Львівської області від 12 березня 2020 року за ч.3 ст.185, ч.4 ст.70 КК України до 3 (трьох) років 2 (двох) місяців позбавлення волі;
засуджений:
- за ч.2 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 (два) роки;
- за ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 (чотири) роки;
- за ч.1 ст.263 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 (три) роки.
На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно визначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 (чотири) роки.
На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом часткового складання покарань, призначених вироком Буського районного суду Волинської області від 12 березня 2020 року та даним вироком остаточно визначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 (чотири) роки 3 (три) місяці.
Запобіжний захід обраний обвинуваченому ОСОБА_8 у виді тримання під вартою до вступу вироку в законну силу залишено без змін.
Строк відбування покарання ухвалено рахувати з дня вступу вироку в законну силу.
Зараховано ОСОБА_8 у строк відбуття покарання за даним вироком період відбуття ним покарання за попереднім вироком Буського районного суду Львівської області від 12 березня 2020 року з 31 липня 2019 року по 5 грудня 2020 року.
На підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26 листопада 2015 року) зараховано обвинуваченому ОСОБА_8 в строк відбуття покарання за даним вироком строк попереднього ув`язнення за період з 7 вересня 2017 року по 25 жовтня 2017 року та з 5 грудня 2020 року по дату набрання даним вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вироком вирішені питання про речові докази та процесуальні витрати за проведення експертиз.
Згідно вироку суду ОСОБА_8 26 травня 2017 року приблизно о 01 годині 00 хвилин, будучи судимим та маючи не погашену судимість за ч.3 ст.185 КК України, перебуваючи в селі Пірванче Горохівського району Волинської області, керуючись прямим умислом на заволодіння чужим майном, з корисливих мотивів, користуючись відсутністю інших осіб, шляхом зриву двох навісних замків вхідних дверей, проник в приміщення Свято-Покровського храму, звідки із шухляди дерев`яної тумбочки повторно, таємно викрав готівкові кошти в сумі 150 гривень та чотири скляні пляшки вина ємкістю 0,7 літра кожна, загальною вартістю 270 гривень, якими розпорядився на власний розсуд, зникнувши із місця вчинення злочину, внаслідок чого завдав Свято-Покровській громаді Української православної церкви матеріальну шкоду на загальну суму 420 (чотириста двадцять) гривень.
Крім цього, 01 червня 2017 року приблизно о 12 годині ОСОБА_8 , будучи судимим, перебуваючи в приміщені магазину «Алкоголь-тютюн», що знаходиться в місті Горохів, по вулиці Торговій 1 Волинської області, керуючись прямим умислом на заволодіння чужим майном, шляхом вільного доступу, з корисливих мотивів, скориставшись неуважністю ОСОБА_10 , повторно таємно викрав у потерпілого сумку із поліпропілену синьо-білого кольору, в якій знаходились дві палки ковбаси «Домашня» «Угринівська» вартістю 100 гривень, 1 булка хліба вартістю 9 гривень, пачка кави «Seniоr» вартістю 33 гривні, 1 кілограм капусти вартістю 11,99 гривень, 3 пачки сигарет «Прилуки особливі» вартістю 76 гривень, 1 пачка сигарет «Прилуки класичні» вартістю 18,89 гривень, 4 лампочки розжарювання 75 ВАТ/ВАТТ (230 В) вартістю 32 гривні, 4 пари господарських рукавиць вартістю 22 гривні, 2 електровимикачі вартістю 20 гривень, лікарський препарат «Стегіс» вартістю 98 гривень, вакцина для кролів та свиней вартістю 92 гривні, з`єднувач на резиновий шланг діаметром 20 см вартістю 93 гривні, якими в подальшому розпорядився на власний розсуд, внаслідок чого завдав потерпілому ОСОБА_10 на загальну суму 605 (шістсот п`ять) гривень 88 копійок.
Крім того, ОСОБА_8 , 25 липня 2017 року приблизно о 03 годині 00 хвилин, перебуваючи в селі Підбереззя Горохівського району Волинської області, керуючись прямим умислом на заволодіння чужим майном, з корисливих мотивів, користуючись відсутністю інших осіб, шляхом знімання дерев`яного вікна, пролому дерев`яних дверей та подальшого їх відкриття, проник в підсобне приміщення Свято-Аннозачатіївського храму, звідки повторно, із шухляди дерев`яної тумбочки, таємно викрав готівкові кошти в сумі 400 (чотириста) гривень, якими в подальшому розпорядився на власний розсуд, зникнувши з місця вчинення злочину, внаслідок чого завдав Свято-Анназачатіївській громаді Української православної церкви матеріальної шкоди на вказану суму.
Також, ОСОБА_8 , повторно 20 серпня 2017 року приблизно о 00 годин 00 хвилин, перебуваючи в селі Охлопів Горохівського району Волинської області, керуючись прямим умислом на заволодіння чужим майном, з корисливих мотивів, користуючись відсутністю інших осіб, через відчинену кватирку проник в приміщення Свято-Миколаївського храму, звідки таємно повторно із шухляди дерев`яної тумбочки викрав готівкові кошти в сумі 50 (п`ятдесят) гривень та 9 (дев`ять) срібних підвісок у вигляді хрестиків загальною вагою 50 (п`ятдесят) грам та вартістю 900 (дев`ятсот) гривень. Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_8 за допомогою викрутки, яку попередньо віднайшов у комірці храму (паламарці), відкрив дерев`яну скриньку для пожертв, звідки таємно, повторно викрав готівкові кошти в сумі 60 (шістдесят) гривень, після чого, забравши вказану викрутку, вартість якої становить 40 (сорок) гривень, зник з місця вчинення злочину та розпорядився викраденим на власний розсуд, внаслідок чого завдав Свято-Миколаївській громаді Української православної церкви матеріальної шкоди на загальну суму 1050 (одна тисяча п`ятдесят) гривень.
Також, ОСОБА_8 , 20 серпня 2017 року приблизно о 3 годині 00 хвилин, перебуваючи в селі Квасів Горохівського району Волинської області, керуючись прямим умислом на заволодіння чужим майном, з корисливих мотивів, користуючись відсутністю інших осіб, шляхом знімання дерев`яного вікна та збиття навісного замка з вхідних дверей, проник в приміщення Свято-Преображенського храму, де із шухляди дерев`яної тумбочки, таємно, повторно викрав готівкові кошти в сумі 300 (триста) гривень, а із металевого сейфу, таємно, повторно, викрав готівкові кошти в сумі 2570 (дві тисячі п`ятсот сімдесят) гривень, якими в подальшому розпорядився на власний розсуд, покинувши місце вчинення злочину, внаслідок чого завдав Свято-Преображенській громаді Української православної церкви матеріальної шкоди на загальну суму 2870 (дві тисячі вісімсот сімдесят) гривень.
Крім цього, 7 вересня 2017 року о 17 годині 50 хвилин, в ході огляду працівниками Горохівського ВП ГУНП у Волинській області недобудованого приміщення школи, що розташована в селі Журавники по вулиці Луцькій Горохівського району Волинської області, за добровільного пред`явлення ОСОБА_8 , виявлено та вилучено 120 патронів калібру 5,45 мм, що відповідно до висновку судово-балістичної експертизи №595 від 12 вересня 2017 року відносяться до боєприпасів, є проміжними патронами зразку 1974 року до автоматів «АК-74», «РПК-74» та їх модифікацій, які ОСОБА_8 керуючись прямим умислом, на початку липня 2017 року, незаконно придбав шляхом знайдення на вулиці в місті Броди Львівської області, переніс до села Журавники Горохівського району Волинської області, та в подальшому зберігав у визначеному ним місці, без передбаченого законом дозволу, для особистих потреб, без мети використання за призначенням, чим порушив вимоги передбачені «Наказом МВС України №622 від 21 серпня 1998 року «Про затвердження інструкції про порядок виготовлення, придбання, зберігання, обліку, перевезення та використання вогнепальної зброї, пневматичної і холодної зброї, а також боєприпасів до зброї та вибухових матеріалів».
У поданій на вирок суду апеляційній скарзі обвинувачений вважає вирок в частині не зарахування в строк відбування покарання період перебування його під вартою за вироком Радехівського районного суду Львівської області від 9 листопада 2018 року, незаконним та необґрунтованим та таким, що підлягає зміні. Просить зарахувати в строк відбуття покарання строк перебування його під вартою з 25 грудня 2017 року по 01 листопада 2018 року з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі.
В апеляційний суд потерпілий ОСОБА_10 та представники потерпілих ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 не з`явились, хоча повідомлялись належним чином про час і місце розгляду справи у відповідності до положень КПК України й будь-яких заяв про відкладення розгляду апеляційної скарги на інший день та відомості про поважність причин їх неявки від них не надходило.
Заслухавши доповідача, який виклав суть вироку суду першої інстанції, повідомив ким та в якому обсязі він оскаржений, виклав основні доводи апеляційної скарги, обвинуваченого та його захисника, які апеляційну скаргу обвинуваченого підтримали, прокурора, який апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_8 в частині зарахування в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення за період з 25 грудня 2017 року по 01 листопада 2018 року не заперечив, однак, щодо розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі просив не зараховувати, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає до задоволення з наступних підстав.
Висновки суду про доведеність вини обвинуваченого ОСОБА_8 у вчинені кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч. 2, 3 ст.185, ч.1 ст.263 КК Українии, та в частині призначеного покарання в апеляційній скарзі не оспорюється, а тому апеляційним судом не переглядається.
Однак заслуговують на увагу твердження обвинуваченого про безпідставне не зарахування судом першої інстанції в строк відбуття покарання строк перебування його під вартою з 25 грудня 2017 року по 01 листопада 2018 року з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі.
Так згідно положень ч. 5 ст. 72 КК України та Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В статті 5 КК України передбачено, що закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання.
Пунктом 2 Прикінцевих положень ЗУ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» встановлено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
Так зараховуючи обвинуваченому ОСОБА_8 в строк відбуття покарання за даним вироком строк попереднього ув`язнення на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26 листопада 2015 року) суд першої інстанції безпідставно не зарахував строк перебування його під вартою з 25 грудня 2017 року по 01 листопада 2018 року з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі.
Як вбачається з матеріалів провадження ухвалою Радехівського районного суду Львівської області від 26 грудня 2017 року, в кримінальному провадженні № 0000558 від 25.12.2017 року щодо ОСОБА_8 було обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою. Вказаний запобіжний захід у вигляді тримання під вартою неодноразово було продовжено та ухвалою Радехівського районного суду Львівської області від 01 листопада 2018 року змінено на запобіжний захід у виді домашнього арешту.
В даному провадженні ОСОБА_8 був засуджений вироком Радехівського районного суду Львівської області від 9 листопада 2018 року за ч. 3 ст.15, ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді трьох років позбавлення волі та на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання у виді трьох років позбавлення волі з випробуванням та призначити йому один рік шість місяців іспитового строку.
В подальшому ухвалою Сокальського районного суду Львівської області від 4 червня 2019 року скасовано звільнення від відбування покарання з випробуванням на направлено у кримінально-виконавчу установу для відбуття покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі, визначеного вироком Радехівського районного суду Львівської області від 9 листопада 2018 року.
В подальшому ОСОБА_8 було засуджено вироком Бродівського районного суду Львівської області від 31 жовтня 2019 року за ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді 3 років позбавлення волі. На підстав ч.4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначеного покарання і покарання за вироком Радехівського районного суду Львівської області від 09 листопада 2018 року призначено ОСОБА_8 остаточне покарання у виді 3 років 1 місяця позбавлення волі.
Вироком Буського районного суду Львівської області від 12 березня 2020 року ОСОБА_8 засуджено за ч. 3 ст. 185 КК України 3 роки позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України шляхом часткового складання покарання, призначеного вироком Бродівського районного суду Львівської області від 31.10.2019 року, остаточно призначено ОСОБА_8 покарання у вигляді 3 років і 2 місяців позбавлення волі.
Вироком, який є предметом даного розгляду, на підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом часткового складання покарань, призначених вироком Буського районного суду Волинської області від 12 березня 2020 року та даним вироком остаточно визначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 (чотири) роки 3 (три) місяці.
Як вбачається з матеріалів провадження ОСОБА_8 відбував і на даний час відбуває покарання, як за вироком Горохівського районного суду Волинської області від 09 вересня 2021 року так і за вироками Буського районного суду Волинської області від 12 березня 2020 року, Бродівського районного суду Львівської області від 31.10.2019 року, а тому засудженому підлягає зарахуванню у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення у кримінальному провадженні № 0000558 від 25.12.2017 року з моменту затримання, а саме 25 грудня 2017 року по 01 листопада 2018 року включно, що підтверджується наявними в матеріалах кримінального провадження письмовими доказами, а саме: ухвалою слідчого судді Радехівського районного суду Львівської області від 26 грудня 2017 року про обрання запобіжного заходу (Т.3 а.с.75-76), вироком Червоноградського міського суду Львівської області від 18 квітня 2018 року (Т.3 а.с.77), ухвалою колегією суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Львівської області від 09 липня 2018 року (Т.3 а.с.78-79), ухвалою Червоноградського міського суду Львівської області від 07 серпня 2018 року (Т.3 а.с.80), ухвалою судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Львівської області від 03 вересня 2018 року (Т.3 а.с. 81), ухвалою Радехівського районного суду Львівської області від 01 листопада 2018 року (Т.3 а.с. 82-83), вироком Радехівського районного суду Львівської області від 09 листопада 2018 року (Т.3 а.с.84), ухвалою Сокальського районного суду Львівської області від 04 червня 2019 року (Т.3 а.с. 85), повідомленням ДУ «Луцький слідчий ізолятор» від 21 лютого 2022 року (Т.3 а.с. 95), повідомленням ДУ «Львівська установа виконання покарань (№19) від 09 березня 2022 року (Т.3 а.с. 102) та іншими доказами.
За таких обставин апеляційний суд приходить до висновку, що апеляційна скарга засудженого підлягає до задоволення і вважає за необхідне зарахувати засудженому відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в строк відбуття покарання строк його попереднього ув`язнення з 25 грудня 2017 року по 01 листопада 2018 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Разом з тим, оскільки обвинуваченому ОСОБА_8 зараховано у строк відбуття покарання за вироком Горохівського районного суду Волинської області від 9 вересня 2021 року період відбуття ним покарання за попереднім вироком Буського районного суду Львівської області від 12 березня 2020 року з 31 липня 2019 року по 5 грудня 2020 року, що становить 1 (один) рік 4 (місяці) та 5 (п`ять) днів з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає одному дню позбавлення волі, а також на підставі ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26 листопада 2015 року) зараховано обвинуваченому ОСОБА_8 в строк попереднього ув`язнення за період з 7 вересня 2017 по 25 жовтня 2017 року, що становить 1 (один) місяць 18 (вісімнадцять) днів, з 25 грудня 2017 року по 01 листопада 2018 року, що становить 10 (десять) місяців 7 (сім) днів та з 5 грудня 2020 року по 21 березня 2022 року, що становить 1 (рік) 3 (три) місяці 16 днів з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, що в загальному обсязі на час ухвалення даного судового рішення більше призначеного покарання вироком місцевого суду у виді 4 (чотири) роки 3 (місяці) позбавлення волі, а тому, з урахуванням вищевикладеного обвинувачений ОСОБА_8 підлягає негайному звільненню з-під варти, у зв`язку з фактичним відбуттям призначеного покарання.
Керуючись ст.ст. 376, 404, 407, 409, 413 КПК України, апеляційний суд
У Х В А Л И В:
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_8 задовольнити.
Вирок Горохівського районного суду Волинської області від 09 вересня 2021 року щодо ОСОБА_8 в частині застосування положень ч.5 ст. 72 КК України, змінити.
На підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26 листопада 2015 року) зарахувати обвинуваченому ОСОБА_8 в строк відбування покарання період перебування його під вартою з 25 грудня 2017 року по 01 листопада 2018 року з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі.
Звільнити обвинуваченого ОСОБА_8 з-під варти негайно, у зв`язку з фактичним відбуттям призначеного покарання.
В решті вирок залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а обвинуваченим у той самий строк з моменту вручення йому копії ухвали.

Головуючий

Судді