Справа № 158/702/21 Провадження №11-кп/802/527/21 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Категорія: ч.ч.1, 2 ст.190 КК України Доповідач: ОСОБА_2
ВОЛИНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

16 вересня 2021 року місто Луцьк

Волинський апеляційний суд у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з участю секретаря ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 ,
законного представника обвинуваченого ОСОБА_8 ,
захисника адвоката ОСОБА_9 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження за апеляційною скаргою заступника керівника Волинської обласної прокуратури ОСОБА_10 на вирок Ківерцівського районного суду Волинської області від 21 квітня 2021 року щодо ОСОБА_7 ,
В С Т А Н О В И В:

Вказаним вироком ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянин України, уродженець с. Коритниця, Локачинського району Волинської області, зареєстрований та мешканець АДРЕСА_1 , із середньою освітою, студент Ківерцівського медичного коледжу, неодружений, непрацюючий, раніше не судимий,
засуджений за:

- ч.1 ст.190 КК України (в редакції від 28.04.2020) до покарання у виді 200 (двісті) годин громадських робіт;
- ч.2 ст.190 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 1 (один) рік 6 (шість) місяців.
На підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, ОСОБА_7 призначене остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на 1 (один) рік 6 (шість) місяців.
На підставі ст.ст.75, 76, 104 КК України, ОСОБА_7 звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 1 (один) рік, якщо він протягом іспитового строку не скоїть нового злочину та виконає покладені на нього обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання та навчання.
Арешт, накладений ухвалою слідчого судді Ківерцівського районного суду Волинської області від 04.12.2020, скасований.
Вироком суду вирішена доля речових доказів.

Згідно з вироком суду у 2020 році (точної дати не встановлено) у ОСОБА_7 виник злочинний намір, спрямований на заволодіння чужим майном, шляхом обману, реалізуючи який останній створив у власному обліковому записі в Інтернет-мережі на веб-ресурсі «OLX» фіктивне оголошення про продаж велосипеда (марку та модель якого не встановлено).
У подальшому, виявивши в Інтернет-мережі на веб-ресурсі «OLX» оголошення про продаж вищезазначеного велосипеда, ОСОБА_11 09 травня 2020 року за допомогою спілкування у вигляді повідомлень через додаток «Viber», домовилась з ОСОБА_7 про його купівлю та доставку через ТОВ «Нова пошта».
При цьому, в ході спілкування ОСОБА_7 , діючи умисно, з корисливих спонукань, з метою незаконного збагачення, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, їх караність та настання суспільно-небезпечних наслідків під приводом продажу, вводячи в оману ОСОБА_11 , для подальшого отримання грошових коштів шляхом обману, повідомив останній що за покупку їй необхідно здійснити попередній грошовий платіж, який потрібно перерахувати на банківську карту АТ КБ «ПриватБанку» № НОМЕР_1 , видану на ім`я ОСОБА_7
09 травня 2020 року о 20:54 годині ОСОБА_11 , будучи введеною в оману ОСОБА_7 , з банківської карти № НОМЕР_2 , яка належить її чоловікові ОСОБА_12 , перерахувала на вказану вище банківську картку ОСОБА_7 попередній платіж в сумі 200 гривень за купівлю велосипеда, який за домовленістю останній повинен був відправити ОСОБА_11 через ТОВ «Нова пошта». Після цього, ОСОБА_11 наступного дня, а саме: 10 травня 2020 року о 11:37 год із вищевказаної банківської карти яка належить її чоловікові, перерахувала на банківську картку ОСОБА_7 , грошовий платіж в сумі 200 гривень, а також 11 травня 2020 року о 15:31 год, із своєї банківської картки № НОМЕР_3 перерахувала на банківську карту ОСОБА_7 платіж в сумі 150 гривень за купівлю вищезазначеного велосипеда, який останній повинен був за домовленістю відправити ОСОБА_11 через ТОВ «Нова пошта», однак наміру здійснювати вказаної дії не мав.
У подальшому ОСОБА_7 розпорядився незаконно отриманими грошовими коштами на власний розсуд, внаслідок чого своїми умисними протиправними діями заподіяв потерпілій ОСОБА_11 майнової шкоди на загальну суму 550 гривень.
Крім того, у 2020 році (точної дати не встановлено), перебуваючи у м. Ківерці Ківерцівського району Волинської області (точної адреси досудовим розслідуванням не встановлено), маючи злочинний намір, спрямований на заволодіння чужим майном шляхом обману та з метою його реалізації ОСОБА_7 створив у власному обліковому записі в Інтернет-мережі на веб-ресурсі «OLX» фіктивне оголошення про продаж велосипеда (марки та модель якого не встановлено).
У подальшому, виявивши в Інтернет-мережі на веб-ресурсі «OLX» оголошення про продаж вищезазначеного велосипеда, ОСОБА_13 24 травня 2020 року за допомогою спілкування у вигляді повідомлень через додаток «Viber», домовилась з ОСОБА_7 про його купівлю та доставку через ТОВ «Нова пошта».
При цьому, в ході спілкування ОСОБА_7 діючи умисно, повторно, з корисливих спонукань, з метою незаконного збагачення, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, їх караність та настання суспільно-небезпечних наслідків, під приводом продажу, вводячи в оману ОСОБА_13 для подальшого отримання грошових коштів шляхом обману, повідомив останній що за купівлю потрібно перерахувати грошовий платіж на банківську карту АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_1 , видану на ім`я ОСОБА_7
25 травня 2020 року о 09:47 год та 10:43 год, ОСОБА_13 , будучи введеною в оману ОСОБА_7 , із власної банківської картки № НОМЕР_4 перерахувала на вказану вище банківську картку ОСОБА_7 грошові кошти на загальну суму 400 гривень (двома платежами по 200 гривень) за купівлю велосипеда, який останній повинен був за домовленістю відправити їй через ТОВ «Нова пошта», однак наміру здійснювати вказаної дії не мав.
У подальшому ОСОБА_7 розпорядився незаконно отриманими грошовими коштами на власний розсуд, внаслідок чого, своїми умисними протиправними діями заподіяв потерпілій ОСОБА_13 майнової шкоди на загальну суму 400 гривень.
Він же у 2020 році (точної дати не встановлено), перебуваючи у м. Ківерці Ківерцівського району Волинської області (точної адреси досудовим розслідуванням не встановлено), маючи злочинний намір, спрямований на заволодіння чужим майном шляхом обману та з метою його реалізації, створив фіктивне оголошення у власному обліковому записі в Інтернет-мережі на веб-ресурсі «OLX» про продаж спортивного велосипеда (марка та модель якого не встановлена).
25 травня 2020 року ОСОБА_14 , знайшовши в Інтернет-мережі на веб-ресурсі «OLX» оголошення про продаж вищезазначеного спортивного велосипеда, за допомогою спілкування у вигляді повідомлень через додаток «Viber», домовилась з ОСОБА_7 про його купівлю та доставку через ТОВ «Нова пошта». При цьому, в ході спілкування ОСОБА_7 діючи умисно, повторно, з корисливих спонукань, з метою незаконного збагачення, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, їх караність та настання суспільно-небезпечних наслідків, під приводом продажу, вводячи в оману ОСОБА_14 , для подальшого отримання грошових коштів шляхом обману, повідомив останній про те, що за купівлю їй потрібно сплатити попередній платіж на банківську карту АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_1 , видану на ім`я ОСОБА_7 .
Цього ж дня о 22:29 год та 23:09 год, ОСОБА_14 , будучи введеною в оману ОСОБА_7 , з належної їй банківської карти № НОМЕР_5 перерахувала на банківську карту ОСОБА_7 грошовий платіж в загальній сумі 400 гривень (двома платежами по 200 гривень) за купівлю спортивного велосипеда, який в подальшому ОСОБА_7 , повинен був відправити ОСОБА_14 через ТОВ «Нова пошта», однак наміру здійснювати вказаної дії не мав.
У подальшому ОСОБА_7 розпорядився незаконно отриманими грошовими коштами на власний розсуд, внаслідок чого своїми умисними діями заподіяв потерпілій ОСОБА_14 майнової шкоди на загальну суму 400 гривень.
Окрім того у 2020 році (точної дати не встановлено) перебуваючи у м. Ківерці Ківерцівського району Волинської області (точної адреси досудовим розслідуванням не встановлено), маючи злочинний намір, спрямований на заволодіння чужим майном шляхом обману та з метою його реалізації, створив фіктивне оголошення у власному обліковому записі в Інтернет-мережі на веб-ресурсі «OLX» про продаж велосипеда (марка та модель якого не встановлено).
29 травня 2020 року ОСОБА_15 , знайшовши в Інтернет-мережі на веб-ресурсі «OLX» оголошення про продаж вищезазначеного велосипеда, за допомогою спілкування у вигляді повідомлень через додаток «Viber», домовився з ОСОБА_7 про його купівлю та доставку через ТОВ «Нова пошта».
При цьому, в ході спілкування ОСОБА_7 , діючи умисно, повторно, з корисливих спонукань, з метою незаконного збагачення, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, їх караність та настання суспільно-небезпечних наслідків під приводом покупки, вводячи в оману ОСОБА_15 , для подальшого отримання грошових коштів шляхом обману, повідомив останньому що за купівлю потрібно сплатити попередній грошовий платіж на банківську карту АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_1 видану на ім`я ОСОБА_7 .
Цього ж дня о 12:24 год, 13:18 год та 16:58 год, ОСОБА_15 , будучи введеним в оману ОСОБА_7 , через термінал самообслуговування, сплатив на вказану попередньо банківську карту, яка належить ОСОБА_7 попередній платіж в загальній сумі 550 гривень, які оплатив трьома платежами, два з яких в сумі по 200 грн, та один - 150 грн, за купівлю вищезазначеного велосипеда, який в подальшому ОСОБА_7 , повинен був за домовленістю відправити ОСОБА_15 через ТОВ «Нова пошта», однак наміру здійснювати вказаної дії не мав.
У подальшому ОСОБА_7 розпорядився незаконно отриманими грошовими коштами на власний розсуд, внаслідок чого, своїми умисними діями заподіяв потерпілому ОСОБА_15 майнової шкоди на загальну суму 550 гривень.
Він же у 2020 році (точної дати не встановлено), маючи злочинний намір, спрямований на заволодіння чужим майном шляхом обману та з метою його реалізації, створив фіктивне оголошення у власному обліковому записі в Інтернет-мережі на веб-ресурсі «OLX» про продаж скутера марки «Хонда дио».
12 червня 2020 року ОСОБА_16 , виявивши в Інтернет-мережі на веб-ресурсі «OLX» оголошення про продаж вищезазначеного скутера марки «Хонда дио», за допомогою спілкування у вигляді повідомлень через додаток «Viber», домовився з ОСОБА_7 про його купівлю та доставку через ТОВ «Нова пошта».
При цьому, в ході спілкування ОСОБА_7 діючи умисно, повторно, з корисливих спонукань, з метою незаконного збагачення, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, їх караність та настання суспільно-небезпечних наслідків під приводом покупки, вводячи в оману ОСОБА_16 , для подальшого отримання грошових коштів шляхом обману, повідомив останньому, що за покупку потрібно сплатити попередній платіж на банківську карту АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_1 , видану на ім`я ОСОБА_7
12 червня 2020 року о 11 год. 18 хв. та 12 год. 02 хв. та 16 червня 2020 року о 11 год. 41 хв. ОСОБА_16 , будучи введеним в оману ОСОБА_7 , з належної йому банківської карти АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_6 та банківської карти № НОМЕР_7 , перерахував на вказану попередньо банківську карту, яка належить ОСОБА_7 , попередній платіж в загальній сумі 578 грн, які оплатив трьома платежами в сумі 200, 189 та 189 грн., за купівлю скутера марки «Хонда дио», який в подальшому ОСОБА_7 , повинен був за домовленістю відправити ОСОБА_16 через ТОВ «Нова пошта», однак наміру здійснювати вказаної дії не мав.
У подальшому ОСОБА_7 розпорядився незаконно отриманими грошовими коштами на власний розсуд, чим своїми умисними діями заподіяв потерпілому ОСОБА_16 майнової шкоди на загальну суму 578 грн.
Окрім того, у 2020 році (точної дати не встановлено), перебуваючи у м. Ківерці Ківерцівського району Волинської обалсті (точної адреси досудовим розслідуванням не встановлено), маючи злочинний намір, спрямований на заволодіння чужим майном шляхом обману та з метою його реалізації, створив фіктивне оголошення у власному обліковому записі в Інтернет-мережі на веб-ресурсі «OLX» про продаж мобільного телефону марки «Xiaomi Redmi Note 7».
09 липня 2020 року ОСОБА_17 знайшовши в Інтернет-мережі на веб-ресурсі «OLX» оголошення про продаж вищезазначеного мобільного телефону, за допомогою спілкування у вигляді повідомлень через додаток «Viber», домовився з ОСОБА_7 про його купівлю та доставку через ТОВ «Нова пошта».
При цьому, в ході спілкування ОСОБА_7 , діючи умисно, повторно, з корисливих спонукань, з метою незаконного збагачення, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, їх караність та настання суспільно-небезпечних наслідків під приводом покупки, вводячи в оману ОСОБА_17 , для подальшого отримання грошових коштів шляхом обману, повідомив останньому що за покупку потрібно сплатити попередній платіж на банківську карту АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_1 видану на ім`я ОСОБА_7
09 липня 2020 року о 16:53 год, ОСОБА_17 , будучи введеним в оману ОСОБА_7 , з належної йому банківської карти № НОМЕР_8 перерахував на вказану банківську карту яка належить ОСОБА_7 попередній платіж в сумі 300 гривень, за купівлю мобільного телефону марки «Xiaomi Redmi Note 7», який в подальшому ОСОБА_7 , повинен був за домовленістю відправити ОСОБА_17 через ТОВ «Нова пошта», однак наміру здійснювати вказаної дії не мав.
В подальшому ОСОБА_7 розпорядився незаконно отриманими грошовими коштами на власний розсуд, внаслідок чого своїми умисними діями заподіяв потерпілому ОСОБА_17 майнової шкоди на суму 300 гривень.
Він же, у 2020 році (точної дати не встановлено), перебуваючи у м. Ківерці Ківерцівського району Волинської області (точної вдреси досудовим розслідуванням не встановлено), маючи злочинний намір, спрямований на заволодіння чужим майном шляхом обману та з метою його реалізації, створив фіктивне оголошення у власному обліковому записі в Інтернет-мережі на веб-ресурсі «OLX» про продаж скутера (марка та модель якого досудовим розслідуванням не встановлено).
09 липня 2020 року ОСОБА_18 , виявивши в Інтернет-мережі на веб-ресурсі «OLX» оголошення про продаж вищезазначеного скутера, за допомогою спілкування у вигляді повідомлень через додаток «Viber», домовився з ОСОБА_7 про його купівлю та доставку через ТОВ «Нова пошта».
При цьому, в ході спілкування ОСОБА_7 діючи умисно, повторно, з корисливих спонукань, з метою незаконного збагачення, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, їх караність та настання суспільно-небезпечних наслідків під приводом покупки, вводячи в оману ОСОБА_18 , для подальшого отримання грошових коштів шляхом обману, повідомив останньому що за покупку потрібно сплатити попередній платіж на банківську карту АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_1 видану на ім`я ОСОБА_7
09 липня 2020 року о 08:35 год ОСОБА_18 , будучи введеним в оману ОСОБА_7 , через термінал самообслуговування сплатив на вказану попередньо банківську карту ОСОБА_7 попередній платіж в сумі 300 гривень, за купівлю скутера, який в подальшому ОСОБА_7 , мав відправити ОСОБА_18 через ТОВ «Нова пошта», після чого цього ж дня о 14:50 год перерахував на банківську карту ОСОБА_7 платіж в сумі 150 гривень та 10 липня 2020 року о 09:41 год, сплатив на банківську карту, яка належить ОСОБА_7 платіж в сумі 91 гривня, за купівлю вищезазначеного скутера, який ОСОБА_7 , повинен був за домовленістю відправити ОСОБА_18 через ТОВ «Нова пошта», однак наміру здійснювати вказані дії не мав.
В подальшому ОСОБА_7 розпорядився незаконно отриманими грошовими коштами на власний розсуд, чим своїми умисними діями заподіяв потерпілому ОСОБА_18 майнової шкоди на загальну суму 541 гривня.
Крім того, у 2020 році (точної дати не встановлено), перебуваючи у м. Ківерці Ківерцівського району Волинської області (точної адреси досудовим розслідуванням не встановлено), маючи злочинний умисел, спрямований на заволодіння чужим майном шляхом обману та з метою його реалізації створив фіктивне оголошення у власному обліковому записі в Інтернет-мережі на веб-ресурсі «OLX» про продаж скутера (марка та модель якого не встановлено).
10 вересня 2020 року ОСОБА_19 , виявивши в Інтернет-мережі на веб-ресурсі «OLX» оголошення про продаж вищезазначеного скутера, за допомогою спілкування у вигляді повідомлень через додаток «Viber», домовилась з ОСОБА_7 про його купівлю та доставку через ТОВ «Нова пошта».
При цьому, в ході спілкування ОСОБА_7 діючи умисно, повторно, з корисливих спонукань, з метою незаконного збагачення, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, їх караність та настання суспільно-небезпечних наслідків під приводом покупки, вводячи в оману ОСОБА_19 , для подальшого отримання грошових коштів шляхом обману, повідомив останній, що за покупку потрібно сплатити попередній платіж на банківську карту АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_1 видану на ім`я ОСОБА_7
10 червня 2020 року о 14:29 години ОСОБА_19 , будучи введеною в оману ОСОБА_7 , з банківської карти № НОМЕР_9 , яка належить її чоловікові ОСОБА_20 , перерахувала на вказану попередньо банківську карту належну ОСОБА_7 попередній платіж в сумі 200 гривень та цього ж дня о 15:47 год з вищевказаної банківської карти чоловіка сплатила на банківську карту яка належить ОСОБА_7 платіж в сумі 150 гривень, за купівлю скутера, який в подальшому ОСОБА_7 , повинен був відправити ОСОБА_19 через ТОВ «Нова пошта», однак наміру здійснювати вказаної дії не мав.
У подальшому ОСОБА_7 розпорядився незаконно отриманими грошовими коштами на власний розсуд, внаслідок чого своїми умисними діями заподіяв потерпілій ОСОБА_19 майнової шкоди на загальну суму 350 гривень.
У поданій апеляційній скарзі прокурор у кримінальному провадженні просить вирок суду скасувати у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Посилається на те, що ОСОБА_7 вчинив кримінальні правопорушення, передбачені ч.1 ст.190, ч.2 ст.190 КК України, у віці 16-17 років, будучи неповнолітнім, а тому відповідно до ч.1 ст.100 КК України громадські роботи можуть бути призначені неповнолітньому у віці від 16 до 18 років на строк від тридцяти до ста двадцяти годин. За таких обставин, просить вирок суду змінити і призначити обвинуваченому за ч.1 ст.190 КК України покарання, з урахуванням положень ч.1 ст.100 КК України, у виді 120 годин громадських робіт. В решті вирок залишити без змін.
Заслухавши доповідача, який виклав зміст оскаржуваного вироку суду першої інстанції та доводи апеляційної скарги, прокурора, обвинуваченого, його законного представника та захисника, які підтримали апеляцію у повному обсязі і просили змінити вирок суду, дослідивши матеріали кримінального провадження, апеляційний суд доходить висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з таких підстав.
Відповідно до вимог ст.370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Місцевим судом правильно встановлені фактичні обставини кримінального провадження та зроблений обґрунтований висновок про доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.190 КК України, що полягає у заволодінні чужим майном шляхом обману (шахрайство), та кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.190 КК України, тобто заволодінні чужим майном шляхом обману (шахрайство), вчинене повторно.
У апеляційних вимогах прокурор вказує на те, що на момент вчинення кримінального правопорушення ОСОБА_7 був неповнолітнім, а тому за ч.1 ст.190 КК України йому слід призначити іншу міру покарання, відповідно до положень ч.1 ст.100 КК України.
Дані твердження сторони обвинувачення, на думку апеляційного суду, є підставними і заслуговують на увагу.
Згідно матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , обвинувачується у вчиненні кримінальних правопорушень протягом травня-вересня 2020 року, які вчинені ним у віці 16-17 років.
Вироком місцевого суду за ч.1 ст.190 КК України (в редакції від 28.04.2020) обвинуваченому призначене покарання у виді 200 (двохсот) годин громадських робіт.
Однак, при призначенні вказаного покарання неповнолітньому ОСОБА_7 суд першої інстанції залишив поза увагою положення ч.1 ст.100 КК України, якими регламентовано, що громадські роботи можуть бути призначені неповнолітньому у віці від 16 до 18 років на строк від тридцяти до ста двадцяти годин і полягають у виконанні неповнолітнім робіт у вільний від навчання чи основної роботи час.

Оскільки у даному випадку ОСОБА_7 може бути призначене покарання у виді громадських робіт лише від тридцяти до ста двадцяти годин, оскільки він є неповнолітнім, а вироком суду першої інстанції йому призначене покарання у виді двохсот годин громадських робіт, тому апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, а вирок суду щодо обвинуваченого ОСОБА_7 зміні в частині призначеного йому покарання за ч.1 ст.190 КК України на підставі вимог п.4 ч.1 ст.409 КПК України у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.
Враховуючи вищенаведене та керуючись ст.ст.376, 404, 405, 407 КПК України, Волинський апеляційний суд,

У Х В А Л И В:

Апеляційну скаргу заступника керівника Волинської обласної прокуратури ОСОБА_10 задовольнити.
Вирок Ківерцівського районного суду Волинської області від 21 квітня 2021 року в частині призначеного ОСОБА_7 покарання за ч.1 ст.190 КК України (в редакції від 28.04.2020) змінити.
Зменшити ОСОБА_7 покарання за ч.1 ст.190 КК України (в редакції від 28.04.2020) до 120 (ста двадцяти) годин громадських робіт.
В решті вирок суду залишити без змін.
Ухвала може бути оскаржена до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Головуючий

Судді