ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 545/1147/21 Номер провадження 11-кп/814/863/21Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 жовтня 2021 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду в складі:
головуючого судді ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
з участю:
секретаря судового засідання ОСОБА_5
прокурора ОСОБА_6
засудженої ОСОБА_7
представника колонії ОСОБА_8
розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м. Полтаві в режимі відеоконференції між Полтавським апеляційним судом та Держаною установою «Надержинщинська виправна колонія (№65)» апеляційну скаргу засудженої ОСОБА_7 на ухвалу Полтавського районного суду Полтавської області від 28 квітня 2021 року, -
ВСТАНОВИЛА:
Ухвалою Полтавського районного суду Полтавської області від 28 квітня 2021 року відмовлено в задоволенні клопотання ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України.
В обґрунтування прийнятого рішення районний суд зазначив, що засуджена ОСОБА_7 вчинила злочин після 21.06.2017 року і була взята під варту (затримана) під час дії чинної ч. 5 ст. 72 КК України, якою не передбачено зарахування терміну попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі
В апеляційній скарзі засуджена просить скасувати ухвалу суду першої інстанції, постановити нову ухвалу, якою зарахувати строк попереднього ув`язнення за злочин вчинений 17.11.2017, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в порядку виключення.

Заслухавши доповідача, доводи засудженої, яка підтримала апеляційну скаргу, прокурора, який заперечував проти задоволення скарги, вивчивши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступного висновку.
Відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційних скарг.
До 24 грудня 2015 року в ч. 5 ст. 72 КК України, яка встановлювала правила зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання засудженому, було зазначено, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання в разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у ч. 1 ст. 72 КК України. При призначенні покарань, не зазначених у ч. 1 ст. 72 КК України, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування.
26 листопада 2015 року було прийнято Закон № 838-VIII, яким було змінено ч. 5 ст. 72 КК України і визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Проте, 21 червня 2017 року набрав чинності Закон № 2046-VIII, яким знову змінено ч. 5 ст. 72 КК України і викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».
Велика Палата Верховного Суду у Постанові від 29.08.2018 у справі №663/537/17 виклала правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч.5 ст.72 КК України, згідно якої якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII). Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України). Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається. Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Перевіркою матеріалів судового провадження встановлено, що ОСОБА_7 засуджена вироком Заводського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 15.02.2018 за ч. 2 ст. 307, ч.2 ст. 309,70 КК України на 6 років 3 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна. Зараховано у строк покарання, призначеного вироком суду, строк попереднього ув`язнення з 20.12.2017 року до дня набрання вироком законної сили із розрахунку, передбаченого ч. 5 ст. 72 КК України одному дню попереднього ув`язнення відповідає один день позбавлення волі. Визначено строк відбування покарання з 20.12.2017 року. Вирок вступив в законну силу 20.03.2018 року.
Згідно протоколу затримання, судом встановлено, що ОСОБА_7 була затримана 20.12.2017 року.
Суд першої інстанції встановив і з чим погоджується колегія суддів, що відповідно до вироку Заводського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 15.02.2018 р. кримінальні правопорушення ОСОБА_7 вчинила 17.11.2017, тобто після набрання законної сили Законом України № 2046-VIII від 18.05.2017, а тому на засуджену ОСОБА_7 не поширюється дія ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838- VIII від 26 листопада 2015 року, відповідно до якої попереднє ув`язнення зараховується з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дня позбавлення волі.
Таким чином, приймаючи до уваги, що кримінальні правопорушення ОСОБА_7 вчинила після набрання законної сили Законом України № 2046-VIII від 18.05.2017 року, відсутні підстави для зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дня позбавлення волі.
З огляду на викладене, колегія суддів не може погодитись з апеляційною вимогою засудженої про необхідність скасування оскаржуваної ухвали та ухвалення судом апеляційної інстанції нового рішення, яким задовольнити його клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення за правилами, передбаченими ч.5 ст.72 КК України.
Істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, які б тягли за собою скасування ухвали Полтавського районного суду Полтавської області від 28 квітня 2021 року, колегією суддів не вбачає.
Керуючись ст.405, ст.407 КПК України, колегія суддів,
УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу засудженої ОСОБА_7 залишити без задоволення, а ухвалу Полтавського районного суду Полтавської області від 28 квітня 2021 року про відмову в задоволенні клопотання ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, на підставі ч.5 ст. 72 КК України - без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.
Головуючий суддя ОСОБА_2

Судді ОСОБА_3

ОСОБА_4