ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 639/6006/21 Головуючий 1 інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11кп/818/3331/21 Головуючий апеляційної інстанції ОСОБА_2
Категорія: ст.89-91 КК України
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
29 листопада 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі: головуючого судді ОСОБА_2 , суддів ОСОБА_3 та ОСОБА_4 , при секретареві ОСОБА_5 , з участю прокурора ОСОБА_6 , засудженого ОСОБА_7 , його захисника ОСОБА_8 , без участі представника ДУ «Харківський слідчий ізолятор» належним чином повідомленого про розгляд справи, розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Харкові дану справу за апеляційною скаргою засудженого на ухвалу Жовтневого районного суду м. Харкова від 21 09 2021 року, -

В С Т А Н О В И Л А:
Зміст оскарженого судового рішення суду першої інстанції.

Вказаною ухвалою залишено без задоволення клопотання ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Харкова, громадянина України, не одруженого, з середньою освітою, не працюючого, раніше судимого: 04 01 2008 року Жовтневим районним судом м. Харкова за ч.1 ст.187, ч.5 ст.185 КК України до 7 років позбавлення волі з конфіскацією майна, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , про зняття та погашення судимості.

Суд дійшов висновку, що клопотання ОСОБА_7 про погашення судимості не підлягає задоволенню з тих підстав, що після дострокового звільнення ОСОБА_7 вчинив злочин лише 01 01 2021 року, тобто не вчинив нового злочину в шестирічний строк погашення судимості, з дня його дострокового звільнення від відбування покарання, а цей строк закінчився у грудні 2019 року, а отже з того часу судимість є погашеною на підставі ст. 89 КК України. Тому, судимість ОСОБА_7 від 04 10 2008 року погашена у встановленому законом порядку, а отже відповідно до ст.88 КК України він є таким, що не має судимості в силу ст.89 КК України, дана обставина не потребує підтвердження у судовому порядку.

В задоволенні клопотання ОСОБА_7 в частині зняття судимості також відмовлено з тих підстав, що відповідно до ст.91 КК України, зняття судом судимості можливе лише до закінчення строків, зазначених у статті 89 цього Кодексу. Оскільки строки погашення судимості, зазначені у ст. 89 КК України закінчились, то підстав для зняття судимості немає.

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала.

Не погодившись з вказаним рішенням, засуджений подав апеляційну скаргу, в якій просив задовольнити його клопотання, посилаючись на те, що докази, які стосуються судимостей підозрюваного чи скоєння ним інших правопорушень, які не є предметом цього кримінального провадження чи окремих рис характеру підозрюваного, є недопустимими для підтвердження винуватості підозрюваного в скоєному ним правопорушенні .

Позиції учасників апеляційного провадження.

Засуджений та його захисник, просили задовольнити вимоги апеляційної скарги засудженого та задовольнити клопотання засудженого.

Прокурор вважав, що підстав для задоволення клопотання засудженого немає.

Представник ДУ «Харківський слідчий ізолятор», повідомлений належним чином про час та місце розгляду справи, в судове засідання не з`явився. Жодних заяв або клопотань, які б перешкоджали розгляду справи, від нього не надходило.

Мотиви прийняття рішення судом апеляційної інстанції.

Заслухавши доповідь судді, пояснення засудженого, думку прокурора, перевіривши представлені матеріали клопотання, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Стаття 89 КК України встановлює диференційовані строки погашення судимості залежно від виду і строку (розміру) покарання, яке було відбуте винним, а також від категорії злочинів - ступеня їх тяжкості, відповідно до ст.12 КК України.

У зв`язку з тим, що погашення судимості пов`язується законом із перебігом певних строків, важливе значення мають передбачені ст.90 КК України, правила обчислення цих строків.

Зняття судимості можливе лише до спливу (закінчення) строків погашення судимості, передбачених у ст.89 КК України.

Стаття 89 КК України встановлює диференційовані строки погашення судимості залежно від виду і строку (розміру) покарання, яке було відбуте винним, а також від категорії злочинів - ступеня їх тяжкості, відповідно до ст. 12 КК України.

Відповідно до пп. 5-9 ст. 89 КК судимість погашається перебігом певного, передбаченого в законі, строку з дня відбуття особою основного і додаткового покарання. Тривалість цих строків встановлюється залежно від виду покарання та від категорії злочинів із урахуванням їх класифікації за ступенем тяжкості.

У пунктах 7-9 ст. 89 КК строки погашення судимості при засудженні осіб до позбавлення волі або основного покарання у виді штрафу диференціюються залежно від категорії тяжкості злочинів, до якої належить вчинений засудженим злочин. При засудженні таких осіб за злочини нетяжкі злочини строк погашення судимості складає три роки; при засудженні за тяжкі злочини - шість років, а за особливо тяжкі - вісім років.

Під зняттям судимості розуміється припинення судимості тільки за рішенням (ухвалою) суду. При знятті судимості, на відміну від її погашення, закінчення встановленого законом строку і не вчинення особою нового злочину самі по собі, автоматично, не припиняють стан судимості. Потрібний розгляд цього питання судом. Закон не зобов`язує, а лише надає суду право на підставі оцінки конкретних обставин справи зняти з особи судимість.

Порядок зняття судимості встановлюється Кримінальним процесуальним кодексом України. Підставою для зняття судимості, відповідно до ч.1 ст.91 КК України, є встановлення судом виправлення особи, доведеного зразковою поведінкою і сумлінним ставленням до праці. При цьому, обов`язковими умовами зняття судимості є: а) відбуття особою покарання лише у виді обмеження волі або позбавлення волі; б) закінчення не менше половини строку погашення судимості, встановленого у ст.89 КК України.

Зняття судимості до закінчення строків, зазначених у статті 89 цього Кодексу, не допускається у випадках засудження за умисні тяжкі та особливо тяжкі, а також корупційні кримінальні правопорушення або кримінальні правопорушення, пов`язані з корупцією.

Як вбачається з матеріалів клопотання, 04 01 2008 року ОСОБА_7 засуджено Жовтневим районним судом м. Харкова за ч.1 ст.187, ч.5 ст.185, із застосуванням ст.70 КК України, до 7 років позбавлення волі, з конфіскацією майна.

Ухвалою Дзержинського районного суду м. Харкова від 30 12 2013 року ОСОБА_7 умовно-достроково звільнено від подальшого відбування покарання на підставі ст.81 КК України на невідбутий строк 3 місяці 10 днів.

Як зазначено в мотивувальній частині ухвали суду, в 9 абзаці, суд зазначив про шестирічний строк погашення судимості, однак не звернув уваги, що законодавцем, з урахуванням положень ст.12 КК України та п.9 ст.89 КК України, за умови вчинення засудженим, зокрема, злочину, передбаченого ч.5 ст.185 КК України, визначені інші строки погашення судимості.

За таких обставин, вважати ОСОБА_7 таким, що відповідно ст.89 КК України не має судимості, як на то вказав суд першої інстанції, безпідставно.

А тому, таке рішення суду першої інстанції слід вважати поспішним, у зв`язку з чим наявні підстави для задоволення апеляційної скарги засудженого та призначення нового розгляду даного клопотання в суді першої інстанції.

Керуючись ч.6 ст.9, ст.7, 392, 393, 404, 405, ч.1 ст.407, 418, 419, 423, 424-426, 537, 539 КПК України, ст. 72 КК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А :

Ухвалу Жовтневого районного суду м. Харкова від 21 09 2021 року про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 , про погашення та зняття судимості від 04 01 2008 року, скасувати.

Апеляційну скаргу засудженого, - задовольнити.

Призначити новий розгляд даної справи в суді першої інстанції.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

Оскарження даної ухвали, у відповідності до ч.2 ст.424 КПК України, в касаційному порядку не передбачено, оскільки така ухвала не перешкоджає подальшому кримінальному провадженню.

Судді:

___________ ________________ ____________

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4