н/п 1-в/953/8/21
"08" червня 2021 р. Київський районний суд м. Харкова в складі:
головуючого-судді - ОСОБА_1 ,
при секретарі - ОСОБА_2 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні заяву засудженого ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженого вироком Київського районного суду м. Харкова від 21.07.2020 року за ст. 119 ч.1 КК України до покарання у вигляді 5 років позбавлення волі, про вирішення питання щодо перерахунку строку тримання під вартою, -
Вироком Київського районного суду м. Харкова від 21.07.2020 року ОСОБА_3 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 119 ч.1 КК України та призначено йому покарання на підставі ст.. 71 ч.1 КК України у вигляді 5 років позбавлення волі. Строк відбуття покарання постановлено обчислювати з 20.07.2019 року, тобто з моменту його фактичного затримання. Ухвалою Харківського апеляційного суду від 15.04.2021 вказаний вирок суду залишено без змін.
02.09.2020 року до Киїського районного суду м. Харкова із заявою звернувся засуджений ОСОБА_3 , який просив здійснити перерахунок попереднього ув`язнення, указаного у вироку Київського районного суду м. Харкова від 21.07.2020 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі на підставі вимог ст. 72 ч. 5 КК України в редакції Закону 838-VII, оскільки вказаний Закон є таким, що покращує становище засудженого, а тому, на підставі вимог ст. 5 ч. 2 КК України, просив здійснити перерахунок строків попереднього ув`язнення, який зазначений у вироку суду, із розрахунку день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, замість одного дня за один день відповідно.
Засуджений у судове засідання не доставлявся.
Прокурор Київської окружної прокуратури м. Харкова ОСОБА_4 в судове засідання не з`явився, подав до суду заяву, в якій заперечував проти задоволення вказаної заяви, та просив судове засідання проводити за своєї відсутності.
Захисник адвокат засудженого в судове засідання не з`явився, повідомлявся у встановленому законом порядку.
Відповідно до ст. 539 ч. 4 КПК України неприбуття в судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені про місце та час розгляду клопотання (подання), не перешкоджає проведенню судового розгляду.
Суд, дослідивши матеріали кримінального провадження та заяву засудженого ОСОБА_3 , приходить до наступних висновків.
26 листопада 2015 року було прийнято Закон № 838-VIII, яким було змінено ч. 5 ст. 72 КК України і визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
21 червня 2017 року набрав чинності Закон № 2046-VIII, яким знову змінено ч. 5 ст. 72 КК України та вказану норму викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань,
не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».
Таким чином, законодавець фактично повернувся до редакції ч. 5 ст. 72 КК України, яка існувала до набрання чинності Законом № 838-VIII.
Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).
Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).
Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Вказана позиція відповідає висновкам, викладеним постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 рок усправа №663/537/17 (н/п №13-31кс18).
Враховуючи, що ОСОБА_3 засуджено за скоєння кримінального правопорушення, вчиненого після 21.06.2017 року, фактичне його затримання відбулося 20.07.2019, тобто поза межами дії Закону № 838-VIII, а тому підстави для застосування положень ст. 72 ч. 5 КК України у вказаній редакції відсутні. Крім того, вказане питання було також підставою апеляційного перегляду вироку суду від 21.07.2020 року.
Керуючись ст.ст. 537 ч. 9, 539 ч. 4 КПК України, суд, -
У задоволенні заяви засудженого ОСОБА_3 про вирішення питання щодо перерахунку строку тримання під вартою - відмовити.
Ухвала може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Київський районний суд м. Харкова протягом семи діб з дня її оголошення.
Якщо ухвалу суду було постановлено без виклику особи, яка її оскаржує в порядку, передбаченому ст. 382 КПК України, то строк апеляційного оскарження для такої особи обчислюється з дня отримання нею копії судового рішення.
Суддя - ОСОБА_5