СВЯТОШИНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М. КИЄВА
пр. № 1-кс/759/6384/21
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
04 серпня 2021 року Слідчий суддя Святошинського районного суду м.Києва ОСОБА_1 , за участю секретаря судових засідань ОСОБА_2 , розглянувши клопотання старшого слідчого з особливо важливих справ відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Київській області, ОСОБА_3 , погоджене прокурором Іванківського відділу Вишгородської окружної прокуратур Київської області ОСОБА_4 , про тимчасовий доступ до речей і документів у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000123 від 07.10.2020 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1, ч. 2, ч. 3 ст. 212 КК України,-
встановив:
04.08.2021 року до Святошинського районного суду м.Києва надійшло клопотання старшого слідчого з особливо важливих справ відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Київській області, ОСОБА_3 , погоджене прокурором Іванківського відділу Вишгородської окружної прокуратур Київської області ОСОБА_4 , про тимчасовий доступ до речей і документів у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000123 від 07.10.2020 року, які перебувають у володінні ОСОБА_5 .
Вказане клопотання обґрунтовується тим, що слідчим управлінням фінансових розслідуванням Головного управління ДФС у Київській області здійснюється досудове розслідування кримінального провадження № 0000123 від 07.10.2020 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1, ч. 2, ч. 3 ст. 212 КК України.

Встановлено, що фізична особа - платник податків ОСОБА_5 (ІПН НОМЕР_1 ) перебуваючи на території Київської області в період 2012-2018 років, в порушення вимог положень Податкового кодексу України, здійснила реалізацію власних квартир в ЖК « ІНФОРМАЦІЯ_1 » за адресами: АДРЕСА_1 ; АДРЕСА_2 , АДРЕСА_3 ; 2-А, АДРЕСА_4 у кількості 576 квартир, 12 земельних ділянок та 147 нежитлових приміщень, внаслідок чого умисно ухилилася від сплати податків та зборів в особливо великих розмірах на загальну суму 24 849 483, 50 грн., а саме податку на доходи фізичних осіб на суму 16 994 324, 99 грн., податку на додану вартість на суму 7 244 838, 44 грн. та військового збору на суму 610 320, 07 грн., що підтверджується податковим актом №67/10-36-33-04/ від 03.02.2020 року.

У ході проведення вказаної вище перевірки встановлено, що фізична особа - платник податків ОСОБА_5 (РНКОПП - НОМЕР_1 ) набувала у власність об`єкти нерухомого майна шляхом їх будівництва, замовником якого вона безпосередньо виступає, із залученням підрядних організацій після введення об`єктів нерухомості (багатоповерхових будинків) в експлуатацію на підставі внесення записів до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно державними реєстраторами та приватними нотаріусами.

У подальшому, ОСОБА_6 реалізовувались об`єкти нерухомого майна (квартири та нежитлові приміщення) на підставі договорів купівлі-продажу.

Перевіркою встановлено, що фізична особа - платник податків ОСОБА_5 здійснювала будівництво об`єктів нерухомого майна в АДРЕСА_1 , АДРЕСА_2 , АДРЕСА_3 ; 2-А, АДРЕСА_4 та позиціонує об`єкти будівництва під назвою ЖК « ІНФОРМАЦІЯ_1 ».

Згідно інформаційної довідки з державного реєстру речових прав на нерухоме майно за ОСОБА_5 (РНКОПП - НОМЕР_1 ) протягом періоду 2012 та 2018 років, зареєстровано реалізацію 576 квартири, 147 нежитлових приміщень та 12 земельних ділянок за адресою: в АДРЕСА_5 , АДРЕСА_6 ; АДРЕСА_2 , АДРЕСА_3 ; 2-А, АДРЕСА_4 , що знаходяться на території ЖК « ІНФОРМАЦІЯ_1 ».

У ході проведення вищезазначеної перевірки встановлено, що ОСОБА_5 (РНКОПП - НОМЕР_1 ), як фізичною особою - підприємцем, за період з 2012-2018 років сплачувались податкові зобов`язання з податку на доходи фізичних осіб від продажу об`єктів нерухомого майна фізичним особам - покупцям до нотаріального посвідчення договору купівлі-продажу всього у сумі 6 143 593, 44 грн.

Таким чином, з урахуванням суми сплаченого ПДФО в сумі 6 143 593, 44 грн., загальна сума отриманого доходу платником податків від продажу об`єктів нерухомого майна за період 2012-2018 років, становить 122 871 868,00 грн.

Ставка податку з доходів фізичних осіб у 2017 році становила 18%, однак ОСОБА_5 (РНКОПП - НОМЕР_1 ) при перереєстрації права власності у нотаріуса було сплачено 5%. Отже суму несплаченого податку з доходів фізичної особи ОСОБА_5 слід обраховувати у розмірі 13% (18% - 5%).

Таким чином, фізична особа - платник податків ОСОБА_5 (РНКОПП - НОМЕР_1 ) у період з 01.01.2012 по 31.12.2018 умисно ухилилася від сплати податків на доходи фізичних осіб в особливо великих розмірах в сумі 16 994 324, 99 грн.

Також, за результатами документальної позапланової невиїзної перевірки, встановлено реалізацію ОСОБА_5 нежитлових приміщень, за період з 01.01.2012 року по 31.12.2018 року за результатами якої, ОСОБА_5 занижено об`єкт оподаткування податком на додану вартість на загальну суму 36 224 192, 30 грн. від продажу нежитлових приміщень, що призвело до заниження податкових зобов`язань на податку на додану вартість, що підлягають сплаті до бюджету в сумі 7 244 838, 44 грн.

Відповідно до ч. 2 статті 50 Цивільного кодексу України фізична особа здійснює своє право на підприємницьку діяльність за умови її державної реєстрації в порядку, встановленому законом.

Відповідно до ч. З статті 50 Цивільного кодексу України Якщо особа розпочала підприємницьку діяльність без державної реєстрації, уклавши відповідні договори, вона не має права оспорювати ці договори на тій підставі, що вона не є підприємцем.

Відповідно до ч. 1 статті 181 Податкового кодексу України у разі якщо загальна сума від здійснення операцій з постачання товарів/послуг, що підлягають оподаткуванню згідно з цим розділом, у тому числі з використанням локальної або глобальної комп`ютерної мережі, нарахована (сплачена) такій особі протягом останніх 12 календарних місяців, сукупно перевищує 1000000 гривень (без урахування податку на додану вартість), така особа зобов`язана зареєструватися як платник податку у контролюючому органі за своїм місцезнаходженням (місцем проживання) з дотриманням вимог, передбачених статтею 183 цього Кодексу, крім особи, яка є платником єдиного податку першої - третьої групи.

Відповідно, викладені вище обставини свідчать про вчинення кримінального правопорушення, маючи на меті одержання прибутку без відповідної державної реєстрації в якості суб`єктів підприємницької діяльності.

На даний час з метою забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування кримінального правопорушення, необхідно отримати оригінали документів, які свідчать про понесені витрати при будівництві багатоквартирних житлових будинків та реалізації квартир ОСОБА_5 , які побудовано за адресою: АДРЕСА_5 ; АДРЕСА_7 ; АДРЕСА_7 ; АДРЕСА_2 ; АДРЕСА_3 ; АДРЕСА_8 ; АДРЕСА_4 , а саме: інформацію про залучення персоналу, суб`єктів господарської діяльності, які виконували будівельні роботи - генеральних підрядників (із зазначенням коду ЄДРПОУ, назви СГД) договори, акти прийому - передачі, банківські виписки, які свідчать про перерахування коштів від ОСОБА_7 на вказані підприємства, договори оренди чи купівлі земельної ділянки на якій відбувались будівельні роботи та іншої інформації та документів, щодо понесених витрат ОСОБА_5 при будівництві багатоквартирних житлових будинків за вказаними адресами.

Вилучення оригіналів зазначених у клопотанні документів, надасть можливість використання їх при проведенні слідчих дій в ході досудового розслідування по кримінальному провадженню, а також для встановлення і доведення фактів ухилення від сплати податків державному бюджету та необхідне для досягнення мети отримання доступу до документів та виконання вимог ч. З ст. 99 КПК України, згідно якої сторона кримінального провадження зобов`язана надати суду оригінал документа. Оригіналом документа є сам документ, а оригіналом електронного документа - його відображення, якому надається таке ж значення, як документу.

У відповідності до п. 7 п.п. 4 «Рішення координаційної наради з проблем судової експертизи при ІНФОРМАЦІЯ_2 » від 02.03.12 проведення експертизи по копіям документів, а саме її висновок, формуються виключно у вірогідній формі з відповідним обґрунтуванням, зокрема фактом відсутності оригіналу документа, тому у слідства виникає необхідність у безпосередньому вилучені саме оригіналів документів, а не їх копій. Відповідно до ч.І ст.12 ЗУ «Про судову експертизу» від 25.02.94 №4038- XII експерт зобов`язаний провести повне дослідження і дати обґрунтований та об`єктивний письмовий висновок.

Оскільки оригінали вказаних документів мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні необхідно отримати тимчасовий доступ до оригіналів документів щодо понесених витрат ОСОБА_5 при будівництві житлових будинків розташованих за адресами: АДРЕСА_5 ; АДРЕСА_7 ; АДРЕСА_7 ; АДРЕСА_2 ; АДРЕСА_3 ; АДРЕСА_8 ; АДРЕСА_4 , а також вилучити оригінали зазначених документів, які перебувають у володінні ОСОБА_5 , які необхідно дослідити, без яких неможливо іншим способом довести обставини.
Слідчий в судове засідання не з`явився, суду надано заяву про розгляд клопотання у його відсутності, тому суд вважає за можливе розглянути клопотання без участі слідчого.
ОСОБА_5 , у володінні якої знаходяться документи, в судове засідання для розгляду клопотання не викликалась відповідно до ч.2 ст.163 КПК України.
У відповідності до положень ст.26 КПК України, сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та спосіб, передбачених цим Кодексом.
Зважаючи на ці положення закону та враховуючи принцип диспозитивності, суд визнав можливим прийняти рішення по суті клопотання за відсутності осіб, оскільки їх неприбуття не перешкоджає розгляду клопотання на підставі наданих доказів.
Дослідивши клопотання та додані до нього матеріали, слідчий суддя дійшов висновку про наявність підстав для часткового задоволення зазначеного клопотання, виходячи з наступного.
Судом встановлено, що 07.10.2020 року до Єдиного реєстру досудових розслідувань внесено відомості про кримінальне провадження за №0000123.
В даний час у слідчого виникла необхідність в отриманні тимчасового доступу до речей і документів, з можливістю їх вилучення, які знаходяться у ОСОБА_5 , оскільки дані документи можуть мати значення для досудового розслідування у кримінальному провадженні №0000123 від 07.10.2020 року для встановлення об`єктивної істини у справі.
Відповідно до ч.1 ст.131 КПК України, заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження.
Відповідно до п.5 ч.2 ст.131 КПК України передбачені такі види заходів забезпечення кримінального провадження, як тимчасовий доступ до речей і документів.
Статтею 132 КПК України визначені загальні правила застосування заходів забезпечення кримінального провадження та передбачені обставини, за яких не допускається застосування заходів кримінального провадження. Серед таких обставин у п.2 ч.3 ст.132 КПК України зазначена необхідність слідчого, прокурора довести, що потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора.
Згідно ч.4 ст.132 КПК України, для оцінки потреб досудового розслідування, слідчий суддя або суд зобов`язаний врахувати можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні.
Частиною 1 ст.159 КПК України передбачено, що тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до електронних інформаційних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв`язку здійснюється шляхом зняття копії інформації, що міститься в таких електронних інформаційних системах або їх частинах, мобільних терміналах систем зв`язку, без їх вилучення.
Відповідно до ч.1 ст.160 КПК України, сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.
Пунктом 4 частини 1 ст.162 КПК України також передбачено, що конфіденційна інформація, в тому числі така, що містить комерційну таємницю, належать до охоронюваної законом таємниці.
Згідно ч.5, ч.6 ст.163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе, що речі або документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи та самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, в зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні та доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, а також неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.
Враховуючи обставини, викладені слідчим у клопотанні та доведеність ним неможливості отримання інформації в інший спосіб, а також, що вказана інформація має суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні та можливість використання зазначених відомостей, як доказів, суд вбачає достатність підстав для часткового задоволення клопотання слідчого про тимчасовий доступ до речей і документів.
При цьому п.19 ч.1 ст.3 КПК України визначено, що стороною кримінального провадження з боку обвинувачення є слідчий, керівник органу досудового розслідування, прокурор, а також потерпілий у встановлених законом випадках.
Працівники оперативних підрозділів не є стороною кримінального провадження, тому немає достатніх правових підстав для надання права таким посадовим особам у тимчасовому доступі до речей і документів, в зв`язку з чим у задоволенні клопотання в цій частині слід відмовити.
Керуючись ст.ст.159,162,163,164,166,369-372 КПК України, слідчий суддя,-
постановив:
Клопотання старшого слідчого з особливо важливих справ відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Київській області, ОСОБА_3 , погоджене прокурором Іванківського відділу Вишгородської окружної прокуратур Київської області ОСОБА_4 , про тимчасовий доступ до речей і документів у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000123 від 07.10.2020 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1, ч. 2, ч. 3 ст. 212 КК України задовольнити частково.
Надати дозвіл старшому слідчому з ОВС ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Київській області ОСОБА_3 та слідчим, які входять до складу слідчої групи у даному кримінальному провадженні, а саме: заступнику начальника ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Київській області ОСОБА_8 , слідчим ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 та іншим слідчим слідчої групи, на тимчасовий доступ до оригіналів документів, з можливістю їх вилучення, які перебувають у володінні ОСОБА_5 (ІПН НОМЕР_1 ), які свідчать про понесені витрати при будівництві багатоквартирних житлових будинків та реалізації квартир, які побудовано за адресою: АДРЕСА_5 ; АДРЕСА_7 ; АДРЕСА_7 ; АДРЕСА_2 ; АДРЕСА_3 ; АДРЕСА_8 ; АДРЕСА_4 , а саме: інформацію про залучення персоналу, суб`єктів господарської діяльності, які виконували будівельні роботи - генеральних підрядників (із зазначенням коду ЄДРПОУ, назви СГД) договори, акти прийому - передачі, банківські виписки, які свідчать про перерахування коштів від ОСОБА_7 на вказані підприємства, договори оренди чи купівлі земельної ділянки на якій відбувались будівельні роботи та іншої інформації та документів, щодо понесених витрат ОСОБА_5 при будівництві багатоквартирних житлових будинків за вказаними адресами.

У задоволенні іншої частини клопотання відмовити.

Ухвала слідчого судді діє два місяці.
У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку, згідно з положеннями цього Кодексу, з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.
Ухвала оскарженню не підлягає.
Заперечення на дану ухвалу може бути подано під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя ОСОБА_1