ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Провадження №: 11-кп/818/1056/21 Головуючий апеляційної інстанції: ОСОБА_2
Категорія: приведення вироку у відповідність до Законодавства
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
18 січня 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі: головуючого судді ОСОБА_2 , суддів ОСОБА_3 та ОСОБА_4 , при секретареві ОСОБА_5 , без участі прокурора, який подав заяву про розгляд справи без нього. З участю засудженого ОСОБА_6 , який взяв захист своїх інтересів на себе, без участі інших учасників, належним чином повідомлених про розгляд справи, розглянувши у відкритому судовому засіданні, в режимі відеоконференції, в залі суду в м.Харкові справу за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Орджонікідзевського районного суду м.Харкова від 08.10.2020 року,-

В С Т А Н О В И Л А:

Короткий зміст рішення суду першої інстанції.

Вказаною ухвалою задоволено подання начальника Державної установи «Харківська виправна колонія №43» про приведення вироку Московського районного суду м. Харкова від 13.05.2020 року стосовно ОСОБА_6 у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 року.

Приведено вирок Московського районного суду м. Харкова від 13.05.2020 року у відношенні ОСОБА_6 у відповідність до Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 та вважати ОСОБА_6 засудженим за ч.1 ст. 185 КК України до кримінального покарання у виді обмеження волі на строк 3 років.

В іншій частині вирок Московського районного суду м. Харкова від 13.05.2020 року у відношенні ОСОБА_6 залишено без змін.

Прийняте рішення суд вмотивував тим, що ОСОБА_6 було засуджено вироком Московського районного суду м. Харкова від 13.05.2020 року та призначено покарання за ч. 1 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 1 рік 6 місяців, в редакції, яка діяла до набрання чинності Законом України № 2617-VIII від 22.11.2018 «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» та відповідно, призначена вироком суду міра покарання перевищує санкцію ч.1 ст. 185 КК України, викладену в новій редакції, тому наявні підстави для задоволення подання, шляхом визначення ОСОБА_6 покарання у виді обмеження волі відповідно до вимог зазначеного Закону.

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала.

Не погодившись з ухвалою суду першої інстанції, засуджений ОСОБА_6 , подав апеляційну скаргу, в якій просив її скасувати та звільнити його від подальшого відбування покарання у повному обсязі або частково пом`якшити строк відбування покарання.

В обґрунтування апеляційної скарги вказав, що строк відбування покарання повинен змінитись відповідно до ст. 72 КК України.

Позиції учасників апеляційного провадження.

Засуджений просив задовольнити вимоги апеляційної скарги у повному обсязі.

Прокурор надав до апеляційного суду заяву де вказав, що не підтримує вимоги апеляційної скарги та просить ухвалу суду першої інстанції залишити без змін.

Мотиви прийняття рішення судом апеляційної інстанції.

Враховуючи, що прокурор був належним чином повідомлений про дату та час судового розгляду, надав до апеляційного суду заяву про розгляд апеляційної скарги без його участі, колегія суддів вважає за можливе продовжити розгляд апеляційної скарги без участі прокурора.

Заслухавши доповідь судді, доводи засудженого, перевіривши представлені матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Апеляційним судом встановлено, що ОСОБА_6 відбуває кримінальне покарання за вироком Московського районного суду м. Харкова від 13.05.2020 року, яким ОСОБА_6 призначено покарання: за ч. 1 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 1 рік 6 місяців; за ч. 2 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців; за ч.2 ст. 309 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки.

Згідно з ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим призначено остаточно покарання у виді трьох років і шести місяців позбавлення волі.

Разом з тим, відповідно до Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018 «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень», який набрав чинності 01.07.2020, санкція ч. 1 ст. 185 КК України передбачає покарання у виді штрафу від однієї тисячі до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або громадськими роботами на строк від вісімдесяти до двохсот сорока годин, або виправними роботами на строк до двох років, або арештом на строк до шести місяців, або обмеженням волі на строк до п`яти років.

Відповідно до ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
Частиною 3 ст. 74 КК України призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу.
Враховуючи, що в даному випадку нова санкція ч.1 ст. 185 КК України передбачає більш м`який вид покарання, аніж позбавлення волі, суд першої інстанції, вирішуючи питання в порядку ст. 537 КПК України, обґрунтовано змінив вид покарання за ч.1 ст.185 КК України з позбавлення волі на обмеження волі.

Проте апеляційний суд вважає за необхідне змінити ухвалу суду першої інстанції, оскільки остаточне покарання за вироком Московського районного суду м. Харкова від 13.05.2020 року було призначено на підставі ч.1 ст. 70 КК України, та оскільки вироком суду ОСОБА_6 був визнаний винний за ч.1 ст. 185, ч.2 ст. 185 та ч.2 ст. 309 КК України то при приведенні вироку у відповідність також слід врахувати призначенні покарання за ч.2 ст. 185 КК України у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі та за ч.2 ст. 309 КК України у виді 3 років позбавлення волі.

Безпідставними в даному випадку є вимоги засудженого, який просить переглянути його кримінальну справу, звільнити його від відбування покарання або застосувати більше м`який відбування покарання. Вказані засудженим питання не можуть бути вирішені при перегляді ухвали Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 08.10.2020 року, яка постановлена в порядку ст. 537 КПК України. Крім того, враховуючи, що остаточне покарання ОСОБА_6 було призначено за вироком суду з урахуванням ст. 70 КК України, підстави для пом`якшення йому остаточного покарання також відсутні, оскільки покарання за ч.1 ст. 185 та ч. 2 ст. 309 КК України поглинуте повністю більш суворим, призначеним за ч. 1 ст. 317 КК України.

Керуючись ч.2 ст. 376, ч.6 ст.9, ст.7, 392, 393, 404, 405, ч.1 ст.407, 418, 419, 423, 424-426 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А :

Ухвалу Орджонікідзевського районного суду м.Харкова від 08.10.2020 року по справі щодо засудженого ОСОБА_6 , - змінити.

Апеляційну скаргу засудженого, - залишити без задоволення.

Вирок Московського районного суду м. Харкова від 13.05.2020 року привести у відповідність до Кримінального Кодексу України та вважати ОСОБА_6 засудженим:

-за ч.1 ст. 185 КК України на 3 роки обмеження волі;

-за ч.2 ст. 185 КК України на 3 роки 6 місяців позбавлення волі;

-за ч.2 ст. 309 КК України на 3 роки позбавлення волі.

Відповідно до ч.1 ст. 70 КК України, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, вважати ОСОБА_6 остаточно засудженим до покарання у виді 3 (трьох) років 6 ( шести) місяців позбавлення волі.

В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.

Оскарження даної ухвали, у відповідності до ч.2 ст.424 КПК України, в касаційному порядку не передбачено, оскільки така ухвала не перешкоджає подальшому кримінальному провадженню.

Судді:

____________ ________________ _____________

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4