Справа № 645/5965/20
Провадження № 1-кс/645/1421/20
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 листопада 2020 року Фрунзенський районний суд м. Харкова у складі:

Слідчого судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря ОСОБА_2 ,

слідчого ОСОБА_3 ,

розглянувши у судовому засіданні в залі судового засідання в приміщенні Фрунзенського районного суду м.Харкова клопотання начальника відділення СВ Немишлянського ВП ГУНП в Харківській області капітана поліції ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей і документів по кримінальному провадженню №0000101 від 04.08.2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.191 КК України, -

встановив:

До Фрунзенського районного суду м. Харкова звернувся начальник відділення СВ Немишлянського ВП ГУНП в Харківській області капітан поліції ОСОБА_3 , з клопотанням погодженим з прокурором, яким проситьнадати йому тимчасовий доступ до речей і документів, зобов`язавши ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , надати (виготовити) експериментальні зразки підпису та почерку, необхідні для проведення судово-почеркознавчої експертизи, що перебувають у володінні ОСОБА_5 , яка проживає адресою: АДРЕСА_1 .
В обґрунтування клопотання зазначає, що 04.08.2020 року до Немишлянського відділу Харківської місцевої прокуратури № 3 надійшла заява ОСОБА_6 про те, що посадові особи ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », з 01.01.2018 року до 30.04.2020 року, шляхом зловживання службовим становищем, здійснили розтрату грошових коштів товариства, чим було спричинено матеріальну шкоду ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 ».
За даним фактом 04.08.2020 року внесені відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000101, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК України.
Допитаний в якості потерпілого ОСОБА_6 показав, що він працює посаді директора ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 ». Крім цього в ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » маються посади заступника директора на яку призначено в 2016 році ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , та мається посада головного бухгалтера на якій з 2008 року по 03.07.2020 працювала ОСОБА_5 , 1953 року народження. Крім цього, в штаті ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » маються 18 осіб. З них працюють на посаді продавців три особи, ОСОБА_8 , ОСОБА_9 та ОСОБА_10 .. В січні 2018 року головний бухгалтер ОСОБА_5 разом із моїм заступником ОСОБА_7 пропонували ОСОБА_6 оформити в ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » продавцем до магазину кулінарії ОСОБА_11 , яка буде рахуватись на підприємстві із нарахуванням заробітної плати, але фактично працювати не буде, для зарахування їй трудового стажу. На дану пропозицію ОСОБА_6 категорично відмовив, після чого до цієї розмови вони більше не повертались. В липні 2020 року під час перевірки видаткових касових ордерів ОСОБА_6 виявив що в ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » в період з січня 2018 року по березень 2020 року ОСОБА_11 отримувала заробітну плату та рахувалася на підприємстві як продавець кулінарії. Так, приблизно наприкінці липня 2020 року ОСОБА_6 було створено комісію по документальній перевірці обґрунтованості та законності нарахування заробітної плати ОСОБА_11 , яка була оформлена в період часу з січня 2018 року по березень 2020 року на посаді продавця магазину кулінарії ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 ». Коли ОСОБА_6 переглянув видаткові касові ордера за період її перебування на посаді продавця (всього 53 документа), то виявив що даній особі нараховувалась та видавалась заробітна плата за вказаний період часу, однак в графі підпису «Керівник» директор виявив не його підпис, який виконаний невстановленою особою від його імені. Дані видаткові касові ордери виписувала головний бухгалтер ОСОБА_5 про що свідчить її підпис у графі «Головний бухгалтер», а також згідно здійснення своїх функціональних обов`язків. В графі «Одержав» також мається підпис невстановленої особи від імені здійснений від імені ОСОБА_11 .. Крім цього, ОСОБА_11 є дружиною заступника директора ОСОБА_7 , яка ніколи в ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » не працювала та на робочому місці її ніколи не бачили. Під час проведення внутрішньої перевірки відповідно до Наказу № 17 від 22.07.2020 року працівники магазину кулінарії ОСОБА_10 , ОСОБА_12 та ОСОБА_8 дали письмові пояснення, що така особа як ОСОБА_13 ніколи в ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » не працювала. Завідуюча виробництвом ОСОБА_14 також підтвердила письмово цей факт. Згідно бухгалтерських документів матеріальні звіти продавцем ОСОБА_11 за весь період перебування на посаді не надавались. При перевірці наказів про зарахування співробітників на роботу ОСОБА_6 виявлена заява від 01.01.2018 року, яка виконана власноручно від ім`я ОСОБА_11 з особистим підписом про прийняття на роботу. Згідно статуту ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » тільки директор, має право давати вказівку відділу кадрів на зарахування в склад підприємства співробітників. Побачивши вказану заяву ОСОБА_6 також виявив підпис який виконаний від його імені в графі «Відділ кадрів до наказу» невстановленою особою. Крім цього виявлені і інші документи від ім`я ОСОБА_11 де також в графі «Відділ кадрів - до наказу» маються підписи які виконані не ОСОБА_6 .. Перевіркою табелів обліку використання робочого часу з січня 2018 року по березень 2020 року виявлено, що ОСОБА_11 були поставлені власноручно головним бухгалтером підприємства ОСОБА_5 часи виходу на роботу. Дані табелі відповідно до статуту підприємства є обов`язковими для затвердження директором підприємства. Під час вивчення даних табелів ОСОБА_6 виявив, що в графі «Директор» підпис, який виконаний від його імені йому не належить. Таких табелів виявивлено в кількості 27 штук. Контроль за виходом працівників на роботу в ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » був покладений саме на ОСОБА_5 , яка власноручно заповнювала дані табелі. Згідно висновку експерта № 10/8/90СЕ-20 від 18.09.2020, підпис від імені ОСОБА_6 в графі «Керівник» в наданих на дослідження видаткових касових ордерах, наказах, заявах виконані не ОСОБА_6 , а іншою особою.

У звязку із чим 22.10.2020 року до ІНФОРМАЦІЯ_4 призначено додаткові судово-почеркознавчі експертизи з метою встановлення особи, яка виконала підпис від імені ОСОБА_6 в офіційних документах.
28.10.2020 року до Немишлянського ВП ГУНП в Харківській області надійшли клопотання експерта про надання додаткових матеріалів необхідних для проведення вказаних експертиз, а саме експериментальних зразків підписів ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , виконаних на 10 розлінованих аркушах білого кольору. формату А4 та 10 не розлінованих аркушах білого кольору, формату А4, які в розпорядженні органу досудового розслідування відсутні. При цьому проведення призначеної судової почеркознавчої експертизи до виконання заявленого клопотання протягом 45 діб призупинено.
На підставі викладеного до суду було подано вищевказане клопотання.
У судовому засіданні начальник відділення СВ Немишлянського ВП ГУНП в Харківській області капітан поліції ОСОБА_3 клопотання підтримав та просив задовольнити.
Прокурор Харківської місцевої прокуратури № 3 області ОСОБА_15 , який погодив дане клопотання, до слідчого судді не з`явився, хоча про час та місце розгляду клопотання був повідомлений належним чином відповідно до положень частин 1 та 8 статті 135 Кримінального процесуального кодексу України.
Також в судове засідання не з`вилася ОСОБА_5 , яка повідомлена належним чином про дату, час та місце слухання справи як це передбачено приписами частин 1 та 8 статті 135 Кримінального процесуального кодексу України, проте для участі в судовому засіданні не з`вилася.
За таких обставин, приймаючи до уваги те, що слідчий суддя, зберігаючи об`єктивність та неупередженість, створив необхідні умови для реалізації сторонами, в тому числі й особою, у володінні якої знаходяться речі і документи щодо яких розглядається клопотання, їх процесуальних прав на участь у розгляді в суді справи, що стосується їх прав та обов`язків, у порядку передбаченому кримінальним процесуальним законодавством України, вважає за можливе розглянути клопотання за даною явкою.
Заслухавши пояснення начальника відділення СВ Немишлянського ВП ГУНП в Харківській області капітана поліції ОСОБА_3 , дослідивши матеріали, які надані на обґрунтування клопотання, слідчий суддя приходить до наступного висновку.
Нормами кримінального процесуального законодавства України визначено слідчого суддю як суддю суду першої інстанції, до повноважень якого належить здійснення у порядку, передбаченому цим кодексом, судового контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні (пункт 18 частини 1 статті 3 Кримінального процесуального кодексу України).

Вказаний контроль здійснюється ним в тому числі й шляхом вирішення питань, пов`язаних з обмеженням конституційних прав і свобод таких осіб.

Згідно витягу з ЄРДР від 04.08.2020 року цього дня до Харківської місцевої прокуратури № 3 надійшла заява ОСОБА_16 щодо розтрати посадовими особами кафе « ІНФОРМАЦІЯ_2 » грошових коштів.

Згідно протоколу допиту в якості потерпілого ОСОБА_6 , останній підтвердив обставини щодо розтрати грошових коштів.

Вирішуючи вказане клопотання, слідчий суддя виходить з положень статті 84 Кримінального процесуального кодексу України, відповідно до якої доказами в кримінальному провадженні є фактичні дані, отримані у передбаченому цим Кодексом порядку, на підставі яких слідчий, прокурор, слідчий суддя і суд встановлюють наявність чи відсутність фактів та обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню. Процесуальними джерелами доказів є показання, речові докази, документи, висновки експертів.

Приписами пункту 1 частини 1 статті 91 Кримінального процесуального кодексу України встановлено, що у кримінальному провадженні підлягають доказуванню, зокрема, подія кримінального правопорушення (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення кримінального правопорушення).

Постановляючи ухвалу, слідчий суддя бере до уваги, що одним із методів державної реакції на порушення, що носять кримінально правовий характер, є заходи забезпечення кримінального провадження, передбачені статтею 131 Кримінального процесуального кодексу України, які виступають важливим елементом механізму здійснення завдань кримінального провадження при розслідуванні злочинів.

Приписами частини 1 і пункту 5 частини 2 статті 131, а також частин 1 і 2 статті 132 Кримінального процесуального кодексу України, визначено, що заходи забезпечення кримінального провадження, зокрема тимчасовий доступ до речей і документів, застосовуються на підставі ухвали слідчого судді місцевого загального суду, у межах територіальної юрисдикції якого знаходиться орган досудового розслідування, з метою досягнення дієвості цього провадження.

Згідно з частиною 1 статті 159 Кримінального процесуального кодексу України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Відповідно до частини 1 статті 160 Кримінального процесуального кодексу України сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.

Сторона обвинувачення зазначає, що виникла необхідність примусового відібрання експериментальних зразків почерку для проведення експертиз та встановлення істини у кримінальному провадженні.
Необхідно наголосити, що відповідно до статті 2 КПК Україниз авданнями кримінального провадження є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.
Статтею 8 КПК України визначено, що кримінальне провадження здійснюється з додержанням принципу верховенства права, відповідно до якого людина, її права та свободи визнаються найвищими цінностями та визначають зміст і спрямованість діяльності держави. Принцип верховенства права у кримінальному провадженні застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини.
Відповідно до ч. 1 ст. 9 КПК України під час кримінального провадження суд, слідчий суддя, прокурор, керівник органу досудового розслідування, слідчий, інші службові особи органів державної влади зобов`язані неухильно додержуватися вимогКонституції України, цього Кодексу, міжнародних договорів, згода на обов`язковістьякихнадана Верховною Радою України, вимог інших актів законодавства
Статтею 18 КПК Українивстановлено, що жодна особа не може бути примушена визнати свою винуватість у вчиненні кримінального правопорушення або примушена давати пояснення, показання, які можуть стати підставою для підозри, обвинувачення у вчиненні нею кримінального правопорушення. Кожна особа має право не говорити нічого з приводу підозри чи обвинувачення проти неї, у будь-який момент відмовитися відповідати на запитання, а також бути негайно повідомленою про ці права. Жодна особа не може бути примушена давати пояснення, показання, які можуть стати підставою для підозри, обвинувачення у вчиненні її близькими родичами чи членами її сім`ї кримінального правопорушення.
Відповідно дост. 63 Конституції України особа не несе відповідальності за відмову давати показання або пояснення щодо себе, членів сім`ї чи близьких родичів, коло яких визначається законом.
Згідно статті 17 Закону України «Про виконання рішення та застосування практики Європейського Суду з прав людини», суди застосовують Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод та практику Європейського Суду з прав людини, як джерело права.
У деяких випадках, у процесі досудового розслідування, надання дозволу на примусове відібрання біологічних зразків суперечить практиці ЄСПЛ. Біологічні зразки в особи вилучаються з метою встановлення причетності її до вчинення злочину, але примусове їх надання суперечитиме положенням ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, адже право не свідчити проти себе має будь-яка особа. Враховуючи практику та рішення Європейського Суду доцільно зауважити на тому, що біологічні зразки у особи можуть бути отримані поза її згодою лише тоді, коли метою відібрання таких зразків не є отримання доказів обвинувачення особи, яка надає такі зразки.
Відповідно до ч. 1, 3ст. 245 КПК України у разі необхідності отримання зразків для проведення експертизи вони відбираються стороною кримінального провадження, яка звернулася за проведенням експертизи або за клопотанням якої експертиза призначена слідчим суддею. Відбирання біологічних зразків у особи здійснюється за правилами, передбаченими статтею 241 цього Кодексу. У разі відмови особи добровільно надати біологічні зразки слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, що розглядається в порядку, передбаченому статтями 160-166 цього Кодексу, має право дозволити слідчому, прокурору (або зобов`язати їх, якщо клопотання було подано стороною захисту) здійснити відбирання біологічних зразків примусово.
З наданих слідчому судді даних встановлено, що свідок ОСОБА_5 відмовляється надати експериментальні зразки свого почерку у кримінальному проваджені №0000101 від 04.08.2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.191 КК України.
Згідно постанови прокурора Харківської місцевої прокуратури № 3 ОСОБА_17 від 24.09.2020 року постановив про відібрання у ОСОБА_5 зразків підпису.

Незважаючи на те, що постанова прокурора від 24.09.2020 року містить посилання на відібрання у ОСОБА_5 зразків підпису, у клопотанні про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий просить надати (виготовити) експериментальні зразки підпису та почерку ОСОБА_5 .

За своїм походженням порівняльні зразки можуть бути вільними (умовно вільними) та експериментальними.

Якщо неможливо отримати вільні зразки у достатній кількості або з певними властивостями, останні можуть бути доповнені або замінені експериментальними.
Відповідно до п.1.3 Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої Наказом Міністерства юстиції України від 08 жовтня 1998 року № 53/5, для проведення почеркознавчих досліджень рукописних записів та підписів орган (особа), який (яка) призначив(ла) експертизу (залучив(ла) експерта), повинен(на) надати експерту вільні, умовно-вільні та експериментальні зразки почерку (цифрових записів, підпису) особи, яка підлягає ідентифікації. Експериментальні зразки почерку - це такі, що виконані за завданням органу (особи), який (яка) призначив(ла) експертизу (залучив(ла) експерта), у зв`язку з призначенням даної експертизи. У разі неможливості пред`явити зазначені зразки (смерть виконавця, від`їзд тощо) як зразки слід надавати документи або інші папери, на яких рукописні тексти (підписи) достовірно виконані особою, щодо якої ставиться питання з ідентифікації її як виконавця досліджуваного рукопису (паспорт, різного роду посвідчення, на яких є власноручний підпис, тощо).
Як пояснив в судовому засіданні слідчий, ОСОБА_5 відмовилася надавати зразки.

Зі змісту ст. 245 КПК України випливає, що до компетенції слідчого судді віднесено розгляд питань про відібрання зразків для експертного дослідження з конкретних речей і документів, а також примусового відібрання біологічних зразків у особи. Експериментальні зразки почерку до зазначених об`єктів, передбачених ст. 245 КПК України не відносяться.
При таких обставинах відібрання зразків почерку фізичної особи для проведення експертизи чи надання дозволу стороні обвинувачення на здійснення примусового відібрання експериментальних зразків підпису та почерку, суперечить вимогам ст. 245 КПК України.
Враховуючи викладене, суд вважає клопотання таким, що не підлягає задоволенню.
Керуючись: ст.107,159,163,164,165,166,241,245,372 КПК України, слідчий судя,

постановив:

В задоволенні клопотання начальника відділення СВ Немишлянського ВП ГУНП в Харківській області капітана поліції ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей і документів відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Повний текст ухвали проголошено 06.11.2020 року о 14-00 годині.

Слідчий суддя: