Справа № 343/218/20
Провадження № 11-кп/4808/375/20
Категорія ч.2 ст.185 КК України
Головуючий у 1 інстанції ОСОБА_1
Суддя-доповідач ОСОБА_2
В И Р О К
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 вересня 2020 року м. Івано-Франківськ
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних спразкв Івано-Франківського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_3

суддів ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_6 ,

прокурора ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінальних проваджень за апеляційною скаргою заступника прокурора Івано-Франківської області ОСОБА_9 на вирок Долинського районного суду Івано-Франківської області від 17 червня 2020 року, яким

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 , українця, громадянина України, що має середню освіту, непрацюючого, розлученого, що має на утриманні неповнолітню дитину, раніше судимого:

-14.02.2017 року Долинським районним судом Івано-Франківської області за ст. 185 ч.1 КК України до 120 годин громадських робіт;

- 06 квітня 2017 року Стрийським міськрайонним судом Львівської області за ст.ст. 15 ч.2 185 ч.2, 71 КК України до 3 місяців 5 днів арешту;

- 17.01.2018 року Долинським районним судом Івано-Франківської області за ч.2 ст. 185 КК України до 4 місяців арешту;

- 28.02.2019 року Долинським районним судом Івано-Франківської області за ч.2 ст. 185 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі строком на один рік, на підставі ст.75 КК України звільнено від відбування покарання з іспитовим строком один рік;

- 06.02.2020 року Долинським районним судом Івано-Франківської області за ч.2 ст. 185 та ст. 71 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі на строк один рік та 4 місяці,

визнаний винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.185 КК України, -

в с т а н о в и л а :

За вироком суду ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст. 185 КК України та призначено йому покарання у виді позбавлення волі на строк 1 (один) рік.

Згідно зі ст. 70 ч.4 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарання за даним вироком та вироком Долинського районного суду Івано-Франківської області від 06.02.2020 року, визначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 1 (один) рік та 6 (шість) місяців.

На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків до даного покарання частково приєднано ОСОБА_8 невідбуте ним покарання за вироком Долинського районного суду Івано-Франківської області від 06.02.2020 року, остаточно визначивши йому покарання у виді позбавлення волі на строк 2 (два) роки.

Початок відбування строку покарання обвинуваченому ОСОБА_8 ухвалено рахувати з 04.05.2020 року.

Вирішено питання щодо процесуальних витрат та речових доказів.

Судом першої інстанції встановлено, що обвинувачений ОСОБА_8 вчинив крадіжку, тобто повторно таємно викрав чуже майно.

Злочин вчинено за таких обставин:

13 січня 2020 року близько 12.00 год. ОСОБА_8 вирішив зайти у приміщення торгового відділу №3 ТЦ «Гермес», що знаходиться по вул.Б.Хмельницького, 13 в м. Долина Івано-Франківської області, яке орендує ОСОБА_10 , щоб придбати побутові речі. Під час перебування в цьому приміщенні у ОСОБА_8 виник протиправний умисел, спрямований на вчинення крадіжки речей, які там знаходяться. Реалізуючи свій злочинний умисел на повторне вчинення крадіжки, діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою особистого збагачення, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, шляхом вільного доступу ОСОБА_8 таємно викрав з вітрини вказаного магазину два чоловічі годинники фірми «Slava», а саме: один жовтого кольору моделі «SL 10197 GW», вартістю 773,00 грн., один сірого кольору моделі «SL 10197, вартістю 746 грн. та дві підставки, вартістю 8,00 грн. кожна на загальну суму 16 грн., а всього викрав майна на загальну суму 1535,00 грн., після чого заховав викрадені речі в куртку та вийшов з приміщення магазину, спричинивши потерпілому ОСОБА_10 матеріальну шкоду на суму 1535,00 грн.

Після цього, 02 травня 2020 року близько 16.20 год. ОСОБА_8 зайшов в приміщення магазину «Болехівські ковбаси», що знаходиться по вул.Чорновола, 10 в м. Долина Івано-Франківської області, щоб придбати продукти харчування. Перебуваючи всередині цього приміщення, у ОСОБА_8 виник протиправний умисел, спрямований на вчинення крадіжки грошових коштів, які там знаходяться. Реалізуючи свій злочинний умисел на повторне вчинення крадіжки 02.05.2020 року близько 16.20. год. ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що знаходиться по АДРЕСА_2 , в якому здійснює підприємницьку діяльність ОСОБА_11 , діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, з метою особистого збагачення, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, шляхом вільного доступу, з шухляди продавця таємно викрав грошові кошти в сумі 16700,00 грн., заховав їх у куртку, яку тримав у руках та вийшов з приміщення магазину, спричинивши потерпілому ОСОБА_11 матеріальну шкоду на суму 16700,00 грн.

Не погодившись з вироком суду заступник прокурора Івано-Франківської області ОСОБА_9 подав апеляційну скаргу, в якій просить вирок Долинського районного суду Івано-Франківської області від 17 червня 2020 року щодо ОСОБА_8 скасувати в частині призначеного покарання з підстав істотного порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідності призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого внаслідок м`якості. Ухвалити новий вирок, яким призначити покарання ОСОБА_8 за ст.185 ч.2 КК України (по епізоду від 13.01.2020) та призначити покарання 1 рік позбавлення волі. На підставі ч.4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарання за вказаним вироком та вироком Долинського районного суду від 06.02.2020, призначити ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік 6 місяців. За ст.185 ч.2 КК України (по епізоду від 02.05.2020) призначити покарання 2 роки позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків, частково приєднати ОСОБА_8 не відбуте ним покарання за вироком Долинського районного суду від 06.02.2020, остаточно призначити йому покарання у виді 3 років позбавлення волі.

В обґрунтування апеляційних доводів прокурор посилається на те, що суд першої інстанції належним чином не мотивував своє рішення в частині призначення ОСОБА_8 покарання, чим допустив істотні порушення вимог кримінального процесуального закону.

Вважає, що судом при призначенні покарання неправильно застосовано ч. 4 ст. 70, ст.71 КК України. Зокрема, не враховано, що крадіжки ОСОБА_8 вчинені 13.01.2020 та 02.05.2020, тобто як до, так і після ухвалення щодо нього вироку Долинського районного суду від 06.02.2020, а тому суд мав призначити покарання за ч.2 ст. 185 КК України (епізод від 13.01.2020) та застосувати ч. 4 ст. 70 КК України, потім призначити покарання за ч.2 ст. 185 КК України (епізод від 02.05.2020) та визначити остаточне покарання за ст. 71 КК України.

На думку прокурора, призначене обвинуваченому покарання, у зв`язку з несправедливою м`якістю, не буде необхідним та достатнім для його виправлення та попередження вчинення нових злочинів. Вказує, що судом не в повній мірі враховано суспільну небезпеку вчиненого злочину, а також те, що ОСОБА_8 вчинив два епізоди злочинної діяльності, будучи раніше неодноразово судимим.

Обвинувачений ОСОБА_8 подав заперечення на апеляційну скаргу прокурора, в якому просить відмовити в задоволенні апеляційної скарги прокурора. Вважає вирок Долинського районного суду від 17.06.2020 року в частині призначеного покарання законним та справедливим, оскільки він визнав свою вину, щиро розкаявся, відразу після скоєного відшкодував потерпілому частину завданих збитків, і потерпілий просив суд суворо його не карати. Звертає увагу на дані, що характеризують його особу: те, що він постійно працював, має повну середню освіту, кілька спеціальностей, знаходиться в резерві швидкого реагування першої черги ЗСУ, має нагороди за «Мужність та відвагу», «Бойову звитягу», має двох неповнолітніх дітей, одна з яких за рішенням суду перебуває на його утриманні, а також має матір пенсійного віку, 1949 р.н., яка потребує лікування. Вважає, що вказані обставини є достатніми для відмови в застосуванні щодо нього більш суворого покарання.

Під час апеляційного розгляду:

- прокурор підтримала доводи апеляційної скарги, просила її задовольнити;

- обвинувачений ОСОБА_8 просив відмовити в задоволенні апеляційної скарги прокурора, а вирок суду залишити без змін.

Заслухавши доповідь судді, доводи учасників кримінального провадження, перевіривши матеріали кримінального провадження в межах апеляційної скарги, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

В апеляційній скарзі прокурор не оскаржує правильність встановлених судом фактичних обставин, правильність кваліфікації дій обвинуваченого ОСОБА_8 та доведеність його вини у вчиненні кримінального правопорушення, в зв`язку з чим відповідно до вимог ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає вирок суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Колегія суддів вважає обґрунтованими доводи прокурора щодо неправильного застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність.

Колегія суддів приймає до уваги, що епізод від 13.01.2020 року було вчинено ОСОБА_8 до постановлення вироку Долинського районного суду від 06 лютого 2020 року, а тому покарання необхідно призначити із застосуванням ч.4 ст. 70 КК України.

Так, відповідно до вимог ч.4 ст.70 КК України якщо після постановлення вироку буде встановлено, що засуджений винен ще в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку, то суд призначає покарання за сукупністю злочинів і визначає остаточне покарання шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань.

Інший епізод злочину було вчинено ОСОБА_8 02 травня 2020 року, у зв`язку з чим остаточне покарання повинно бути призначено з урахуванням вимог ч.1 ст. 71 КК України.

Так, згідно ч.1 ст.71 КК України якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Апеляційний суд звертає увагу на те, що згідно з п.3 ч.1 ст.407 КПК України за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на вирок суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати вирок повністю чи частково та ухвалити новий вирок.

Відповідно до п.4 ч.1 ст.409 КПК України підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Відповідно до ст.413 КПК України неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення є незастосування судом закону, який підлягає застосуванню.

Колегія суддів при призначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_8 враховує ступінь тяжкості вчинених кримінальних правопорушень, дані про особу обвинуваченого, який неодноразово притягався до кримінальної відповідальності за вчинення злочинів проти власності.

При призначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_8 суд враховує, що він за місцем проживання характеризується позитивно, має на утриманні неповнолітню дитину, в період з 28.03.2015 року по 05.03.2016 року брав безпосередню участь в антитерористичній операції на території Донецької області, раніше неодноразово судимий за вчинення крадіжок.

У відповідності до вимог ст. 66 КК України апеляційний суд визнає обставинами, що пом`якшують покарання - визнання вини, щире каяття та активне сприяння розкриттю злочинів.

Враховуючи наведене, колегія суддів вважає за необхідне скасувати вирок суду першої інстанції в частині призначеного обвинуваченому покарання та ухвалити новий вирок.

Керуючись ст.ст. 370, 374, 404,405,407,409,413,418,419 КПК України, колегія суддів,-

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу заступника прокурора Івано-Франківської області ОСОБА_9 задовольнити частково.

Вирок Долинського районного суду Івано-Франківської області від 17 червня 2020 року щодо ОСОБА_8 скасувати в частині призначеного покарання та ухвалити новий вирок.

ОСОБА_8 визнати винним за ч.2 ст. 185 КК України (по епізоду від 13.01.2020 року) та призначити покарання у виді позбавлення волі на строк 1 (один) рік.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарання за вказаним вироком та вироком Долинського районного суду від 06.02.2020 року, призначити ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік 6 місяців.

ОСОБА_8 визнати винним за ч.2 ст. 185 КК України (по епізоду від 02.05.2020 року) та призначити покарання у виді позбавлення волі на 1 (один) рік.

На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків, частково приєднати ОСОБА_8 не відбуте покарання за вироком Долинського районного суду від 06.02.2020 року, остаточно призначити йому покарання у виді 2 (двох) років позбавлення волі.

В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.

Вирок апеляційного суду набирає законної сили негайно після його проголошення та може бути оскаржений шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Касаційного кримінального суду у складі Верховного суду протягом трьох місяців з моменту його проголошення, а засудженим - в той же строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Головуючий суддя ОСОБА_3

Судді: ОСОБА_4

ОСОБА_5