Чортківський районний суд Тернопільської області ККопія
УХВАЛА

21 грудня 2020 року Справа № 608/2781/13-к

Номер провадження 1-в/608/85/2020

Колегія Чортківського районного суду Тернопільської області в складі:

головуючого судді: Квятковської Л Й

суддів: ОСОБА_1 , ОСОБА_2 ,

з участю секретаря ОСОБА_3 ,

прокурора ОСОБА_4 ,

засудженого ОСОБА_5 ,

розглянувши в відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Чорткові заяву засудженого ОСОБА_5 та клопотання захисника ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання, -

В С Т А Н О В И Л А:

В грудні 2020 року до суду надійшло клопотання адвоката-захисника ОСОБА_6 щодо застосування до ОСОБА_5 Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» та перерахування йому у межах кримінального провадження строку з розрахунку один день тримання під вартою на два дні позбавлення волі. В клопотанні зазначається, що ухвалою колегії суддів Тернопільського апеляційного суду від 18 листопада 2020 року (вступна і резолютивна частина) апеляційні скарги засудженого ОСОБА_5 , його захисника адвоката ОСОБА_6 задоволено частково, апеляційну скаргу прокурора Монастириського району Тернопільської області на вирок Чортківського районного суду Тернопільської області від 12 травня 2014 року залишено без задоволення. Вирок Чортківського районного суду Тернопільської області від 12 травня 2014 року змінено, пом`якшено покарання ОСОБА_5 за ч. 1 ст. 115 КК України до 8 років 6 місяців позбавлення волі. Зараховано ОСОБА_5 в строк відбування покарання перебування засудженого під вартою з 12 березня 2012 року по 27 серпня 2014 року. Строк відбування покарання рахувати з 03 вересня 2020 року. ОСОБА_5 не зараховано в строк відбування покарання перебування засудженого під вартою з 12 березня 2012 року по 27 серпня 2014 року та з 03 вересня по 18 листопада 2020 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Засуджений ОСОБА_5 також подав заяву, в якій просить зарахувати йому у строк відбування покарання час перебування під вартою в період з 12.03.2012 по 27.04.2014 та з 03.09.2020 по день набрання вироком законної сили, а саме 18.11.2020, з розрахунку 1 (один) день попереднього ув`язнення за 2 (два) дні позбавлення волі.
Засуджений ОСОБА_5 заяву підтримує, просить задовольнити.

Адвокат-захисник ОСОБА_6 клопотання підтримує, просить його задовольнити та слухати в його відсутності.

Вислухавши пояснення засудженого ОСОБА_5 , думку прокурора, який вважає клопотання обґрунтованим і не має заперечень щодо його задоволення, дослідивши матеріали справи, колегія суддів приходить до висновку, що клопотання слід задовольнити з таких мотивів.

Вироком Чортківського районного суду Тернопільської області від 12 травня 2014 року ОСОБА_5 визнано винним у вчиненні злочину передбаченого ч. 1 ст. 115 КК України і призначено йому покарання у виді 9 (дев`яти) років шість місяців позбавлення волі. Міру запобіжного заходу засудженому ОСОБА_5 , тримання під вартою - залишити до вступу вироку в законну силу. Строк відбуття покарання засудженому рахувати з 12 березня 2012 року, тобто з дня затримання.

Ухвалою колегії суддів Тернопільського апеляційного суду від 18 листопада 2020 року (вступна і резолютивна частина) апеляційні скарги засудженого ОСОБА_5 , його захисника адвоката ОСОБА_6 задоволено частково, апеляційну скаргу прокурора Монастириського району Тернопільської області на вирок Чортківського районного суду Тернопільської області від 12 травня 2014 року залишено без задоволення. Вирок Чортківського районного суду Тернопільської області від 12 травня 2014 року змінено, пом`якшено покарання ОСОБА_5 за ч. 1 ст. 115 КК України до 8 років 6 місяців позбавлення волі. Зараховано ОСОБА_5 в строк відбування покарання перебування засудженого під вартою з 12 березня 2012 року по 27 серпня 2014 року. Ухвалено також строк відбування покарання рахувати з 03 вересня 2020 року.

26 листопада 2015 року було прийнято Закон № 838-VIII. Цим Законом змінено ч. 5 ст. 72 КК України і визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до ч. 2 ст. 4 КК України злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.
Згідно ч. 2 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.
Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають "інші кримінально-правові наслідки діяння" у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України.
Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону N 838-VIII (зворотна дія Закону N 838-VIII як такого, який "іншим чином поліпшує становище особи" у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).
Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону N 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом N 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону N 838-VIII. В такому разі Закон N 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону N 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону N 2046-VIII як такого, що "іншим чином погіршує становище особи", відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Відповідно до ч. 5, 6 ст. 13 Закону України «Про судоустрій та статус суддів» висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права, та враховуються іншими судами при застосуванні таких норм права.

В п. 104 Постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року в справі №663/537/17, провадження№13-31кс18 зазначено, якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України). В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію.

З врахуванням вищенаведених обставин, колегія суддів вважає за необхідне зарахувати засудженому в строк відбуття покарання у виді позбавлення волі термін попереднього ув`язнення з 12 березня 2012 року по 27 серпня 2014 року та з 03 вересня по 18 листопада 2020 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 369, 372, 539 Кримінального процесуального кодексу України, колегія суддів, -
УХВАЛИЛА:

Клопотання задовольнити.

Зарахувати ОСОБА_5 в строк відбування покарання перебування засудженого під вартою з 12 березня 2012 року по 27 серпня 2014 року та з 03 вересня по 18 листопада 2020 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала може бути оскаржена в апеляційному порядку шляхом подання апеляційної скарги Тернопільському апеляційному суду протягом семи днів з часу її оголошення.

Головуючий суддя (підпис) ОСОБА_7

судді: (підписи) ОСОБА_1

ОСОБА_2

Копія вірна
Ухвала набрала законної сили "___" _____________20____ року.
Оригінал ухвали знаходиться в матеріалах справи №608/2781/13-к.

Головуючий суддя: ОСОБА_7