Справа № 344/4453/18
Провадження № 11-кп/4808/338/20
Категорія ст. 296 ч.4КК України
Головуючий у 1 інстанції ОСОБА_1
Суддя-доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 вересня 2020 року м. Івано-Франківськ
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Івано-Франківського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_3

суддів ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,

секретаря судового засідання ОСОБА_6 ,

з участю прокурора ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_8 ,

захисника ОСОБА_9

законних представників ОСОБА_10 ,

потерпілої ОСОБА_11

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора, який брав участь у розгляді кримінального провадження судом першої інстанції, ОСОБА_12 на вирок Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області від 02 червня 2020 року відносно ОСОБА_8 за ст.185 ч.3, ст.186 ч.2, ст.296 ч.4 КК України, ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 , громадянина України освіта початкова, не працюючого, не одруженого, раніше судимого вироком Тисменицьким районним суду від 25.06.2019 року за ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді 3 років позбавлення волі,

встановила:

В апеляційній скарзі прокурор, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції ОСОБА_12 не оспорюючи доведеність вини та кваліфікацію дій засудженого, вважає вирок Івано-Франківського міського суду від 02.06.2020 року щодо ОСОБА_8 є незаконним та таким, що підлягає скасуванню з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність полягає в застосуванні закону, який не підлягав застосуванню, а саме ст.ст.71, 72 КК України. Вважає, що судом безпідставно застосовано вимоги ст.ст.71,72 КК України.

Просить змінити вирок Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області від 02.06.2020 року щодо ОСОБА_8 за ч.2 ст.186, ч.3 ст.185, ч.4 ст.296 КК України в частині призначеного покарання з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Призначити ОСОБА_8 покарання за ч.2 ст.186 КК України у виді 4 років позбавлення волі, за ч.3 ст.185 КК України у виді 3 років позбавлення волі, за ч.4 ст.296 КК України у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України призначити ОСОБА_8 покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворго покарання більш суворим у виді позбавлення волі на строк 4 років 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання, призначеного ОСОБА_8 за попереднім вироком Тисменицького районного суду від 25.06.2019 року поглинути більш суворим покаранням, призначеного обвинуваченому за даним вироком Івано-Франківського міського суду від 02.06.2020 року і визначити ОСОБА_8 остаточне покрання у виді позбавлення волі строком 4 роки 6 місяців. В решті вирок залишити без змін.

Вироком Івано-Франківського міського суду від 02.06.2020 року, ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст. 185, ст.296 ч.4, ст.186 ч.2 КК України та призначено покарання:

За ст.186 ч.2 КК України чотири роки позбавлення волі;

На підставі ч.4 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, з врахуванням вироку Тисменицького районного суду Івано-Франківської області від 25.06.2019 року, шляхом поглинення менш суворого покрання більш суворим, призначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк чотири роки.

За ст.185 ч.3 КК України три роки позбавлення волі;

За ст.296 ч.4 КК України чотири роки шість місяців позбавлення волі.

На підставі ст. 70 ч.1 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено покарання за сукупністю злочинів у виді позбавлення волі строком на чотири роки шість місяців.

На підставі ч.1 ст.71 КК України частково приєднано невідбуте покарання за вироком Тисменицького районного суду Івано-Франківської області від 25.06.2019 року та призначено ОСОБА_8 остаточне покарання за сукупністю вироків у виді чотирьох років шести місяців позбавлення волі.

Строк відбування покарання обвинуваченому ОСОБА_8 слід рахувати з часу затримання з 06.08.2018 року.

Зараховано в строк відбуття покарання, за правилами, передбаченими ст.72 ч.5 КК України, термін відбутого обвинуваченим покарання у виді позбавлення волі за вироком Тисменицького районного суду Івано-Франківської області від 25.06.2019 року, під час перебування Твердохліба в УВП №12 в період з 06.08.2018 року по день набрання вироку законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Міру запобіжного заходу ОСОБА_8 залишено попередню тримання під вартою до вступу вироку в закону силу.

Цивільний позов ОСОБА_13 задоволено частково. Стягнуто з ОСОБА_14 на користь ОСОБА_13 5000 грн. Матеріальної шкоди, 20 000 грн моральної шкоди.

Стягнуто з законного представника обвинуваченого ОСОБА_14 на користь держави 4 747 гривень витрат за проведення судових експертиз.

Арешт накладений на речі, які вилучені під огляду місця події 06.08.2018 року, відповідно до ухвали слідчого судді Івано-Франківського міського суду від 07.08.2018 року скасовано.

Питання речових доказів вирішено у відповідності до положень ст. 100 КПК України.

Судом встановлено, що ОСОБА_8 , 05.04.2018 року близько 23 год. 30 хв., з метою проведення свого дозвілля, знаходячись на автомобільному вокзалі що за адресою м. Івано-Франківськ, вул. Залізнична, 30, побачив зачинений кіоск № 24 який належить ТзОВ «Галичина-Табак».

В цей момент у ОСОБА_8 , виник неправомірний умисел на таємне викрадення чужого майна, яке знаходиться у вказаному кіоску.

В подальшому, ОСОБА_8 , переконавшись у тому що за його діями ніхто не спостерігає, переслідуючи мету незаконного збагачення та реалізуючи протиправний намір, діючи умисно, усвідомлюючи протиправний і суспільно-небезпечний характер своїх дій, підійшов до даного кіоску де шляхом пошкодження, підняв захисні ролети, відсунув відсувне скло та засунувши руку таємно викрав: одну пачку сигарет «Давідофф Блек КС СТУДЮ» - вартістю 30.00 грн.; одну пачку сигарет «Давідофф Класік» - вартістю 33.00 грн.; одну пачку сигарет «Некст Сміл Рос» - вартістю 25,20 грн.; одну пачку сигарет «Честерфілд Бронз» - вартістю 32,55 грн.; одну пачку сигарет «Море Ред» - вартістю 22,50 грн.; дві пачки сигарет «Стайл Супер Сміл Рос» - вартістю 50.00 грн.; дві запальнички «Крікет Карлтон 25» - вартістю 18.00 грн.; дві запальнички «Зап Lion LPF 108 Ліхтарик/25» - вартістю 16.00 грн.; п`ять запальничок «ЗЕНГА ZL-3» - вартістю 275,00 грн.; одну запальничку «Зап Lion LPF 108 Ліхтарик/25» - вартістю 8,00 грн., та мобільний телефон марки «Samsung grand prime Mobil Ph» IMEI НОМЕР_1 вартість якого згідно висновку експерта № 4.3-184/18 від 21.05.2018 року становить 2133 грн.

Після вчинення крадіжки ОСОБА_8 , покинув місце вчинення злочину, викраденим майном розпорядився на власний розсуд, чим спричинив ТзОВ «Галичина-Табак» матеріальної шкоди на загальну суму 2643,25 грн.

06.08.2018 року, близько 00 год. 45 хв., ОСОБА_8 прийшов на Привокзальну площу, 1, що в м. Івано-Франківську, де в приміщенні залізничного вокзалу, знаходячись в громадському місці, грубо порушуючи громадський порядок, виявляючи зневажливе ставлення до існуючих в суспільстві правил і норм поведінки, проявляючи особливу зухвалість, з мотивів явної неповаги до суспільства, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, став чіплятись до громадян та висловлюватись нецензурною лайкою, які на той час перебували в приміщенні залізничного вокзалу.

В подальшому, побачивши потерпілого ОСОБА_13 , ОСОБА_8 продовжуючи свої хуліганські дії, знаходячись в громадському місці неподалік будівлі залізничного вокзалу на Привокзальній площі, 1 в м. Івано-Франківську, під надуманим приводом підійшов до потерпілого ОСОБА_13 , та проявляючи елементи вседозволеності і зверхності, демонструючи явну неповагу до встановлених в суспільстві правил і норм поведінки, з особливою зухвалістю, з хуліганських мотивів, витягнув із кофти заздалегідь заготовлений для нанесення тілесних ушкоджень ніж, яким, розмахуючи перед потерпілим ОСОБА_13 завдав останньому один удар в область шиї зліва, спричинивши йому тілесні ушкодження у вигляді колото-різаної рани бокової поверхні шиї зліва, які згідно висновку експерта № 529 від 01.10.2018 відносяться до легких тілесних ушкоджень, що викликали короткочасний розлад здоров`я.

В подальшому ОСОБА_8 було затримано працівниками УПП м. Івано-Франківська, а потерпілого ОСОБА_13 було доставлено в Івано-Франківську обласну клінічну лікарню, де йому своєчасно надано медичну допомогу.

05.02.2018 року, близько 23 год. 30 хв., ОСОБА_8 , перебуваючи у холі залізничного вокзалу, що по вул. Привокзальна, 1 у м. Івано-Франківську побачив потерпілу ОСОБА_11 , яка йшла попереду нього та тримала у лівій руці жіночу сумочку чорного та сірого кольору. В цей час у ОСОБА_8 виник раптовий умисел на відкрите викрадення вказаної сумочки.

ОСОБА_8 , діючи умисно та повторно, усвідомлюючи протиправний та суспільно-небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх шкідливі наслідки і свідомо бажаючи настання таких наслідків, з корисливих спонукань, маючи мету, викрасти чуже майно, підійшов ззаду до потерпілої ОСОБА_11 , та відкрито без застосування фізичного насильства вирвав її сумочку, в якій знаходилися документи та грошові кошти в сумі 1250 гривень.

Після цього, ОСОБА_8 місце вчинення злочину покинув, а викраденим майном розпорядився на власний розсуд, спричинивши потерпілій ОСОБА_11 майнову шкоду на суму 1250 грн.

Під час апеляційного розгляду:

Обвинувачений ОСОБА_8 та його захисник заперечили з приводу апеляційної скарги прокурора, вважають її необґрунтованою та безпідставною, просили вирок суду залишити без змін.

Прокурор вважає, що вирок суду є незаконним, просив апеляційну скаргу задовольнити, вирок суду першої інстанції змінити.

Заслухавши доповідь судді, пояснення учасників апеляційного провадження, перевіривши матеріали кримінального провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вирок суду, слід змінити, з наступних підстав.

Відповідно до ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Висновки суду першої інстанції про доведеність вини обвинуваченого ОСОБА_8 у вчиненні злочинів передбачених ч.3 ст. 185, ч.2 ст.186, ч.4 ст.296 КК України за обставин, встановлених судом, відповідають фактичним обставинам кримінального провадження та підтверджені дослідженими в судовому засіданні доказами, аналіз яких наведений у вироку.

Суд першої інстанції повно та всебічно дослідив обставини кримінального провадження, надав належну оцінку дослідженим доказам і прийшов до обґрунтованого висновку про доведеність вини обвинуваченого ОСОБА_8 та вірно кваліфікував його дії за ч. 3 ст. 185, ч.2 ст.186, ч.4 ст.296 КК України. В цій частині вирок не оскаржується.

Призначене покарання відповідає вимогам ст. 65-67 КК України.

Покарання за ч.3 ст. 185, ч.2 186, ч.4 ст.296 КК України призначено в межах санкцій закону і є справедливим та достатнім для його виправлення. В цій частині вирок також не оскаржується.

Що стосується доводів апелянта про безпідставне застосування судом ст. ст. 71, 72 КК України, то вони є слушними, з огляду на наступне.

Так призначаючи покарання, суд допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, застосувавши закон, який не підлягає до застосування, призначивши ОСОБА_8 покарання за ч.3 ст.185, ч.2 ст.186, ч.4 ст.296 КК України із застосуванням положень ст.ст. 71,72 КК України.

Відповідно до п.25 Постанови Пленуму Верховного суду України "Про практику призначення судами кримінального покарання" від 24.10.2003 року №7 (із змінами та доповненнями), передбачено, що за сукупністю вироків (ст.71 КК) покарання призначається, коли засуджена особа до повного відбування основного чи додаткового покарання вчинила новий злочин, а також коли новий злочин вчинено після проголошення вироку, але до набрання ним законної сили.

Коли після постановлення вироку у справі буде встановлено, що засуджений винен ще в кількох злочинах, одні з яких вчинено до, а інші після постановлення першого вироку, покарання за останнім за часом вироком призначається із застосуванням як ст.70, так і ст.71 КК: спочатку за правилами ч.1 ст.70 КК за сукупністю злочинів, вчинених до постановлення першого вироку; після цього за правилами ч.4 ст.70 КК; потім за сукупністю злочинів, вчинених після постановлення першого вироку; і остаточно за сукупністю вироків.

Відповідно судом безпідставно застосовано вимоги ч.5 ст.72 КК України та зараховано попереднє увязнезння в ДУ "Івано-Франківська установа виконання покарань" (№12) за період з 06.08.2018 року обвинувачений ОСОБА_8 вказаний період вже відбував покарання у виді позбавлення волі за вироком Тисменицького районного суду Івано-Франківської області від 25.06.2019 року.

Тому, за наведених обставин судом першої інстанції безпідставно застосовано вимоги ст.ст.71,72 КК України.

За таких обставин вирок Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області від 02.06.2020 року щодо ОСОБА_8 підлягає зміні з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407, 408, 413, 418, 419 КПК України, колегія суддів:

постановила:

Апеляційну скаргу прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції ОСОБА_12 задовольнити.

Вирок Івано-Франківського міського суду від 02.06.2020 року відносно ОСОБА_8 в частині призначеного покарання з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність змінити.

Призначити ОСОБА_8 покарання:

-за ч.2 ст.186 КК України у виді 4 років позбавлення волі;

-за ч.3 ст.185 КК України у виді 3 років позбавлення волі;

-за ч.4 ст.296 КК України у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі;

На підставі ч.1 ст.70 КК України призначити ОСОБА_8 покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворогопокарання більш суворим у виді позбавлення волі на строк 4 років 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання, призначеного ОСОБА_8 за попереднім вироком Тисменицького районного суду від 25.06.2019 року поглинути більш суворим покаранням , призначеного обвинуваченому за даним вироком Івано-Франківського міського суду від 02.06.2020 і визначити ОСОБА_8 остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 6 місяців.

В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Головуючий ОСОБА_3

Судді: ОСОБА_4

ОСОБА_5