Справа № 686/2852/21
Провадження № 1-кс/686/1430/21
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 лютого 2021 року м. Хмельницький

Слідчий суддя Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області ОСОБА_1 , з участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , слідчого ОСОБА_3 , прокурора ОСОБА_4 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду скаргу ОСОБА_5 на бездіяльність слідчого, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_5 звернувся до слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області із скаргою на бездіяльність слідчого, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна. В обґрунтування скарги зазначає, що 28.02.2020 ухвалою слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду було надано дозвіл на проведення обшуку в гаражному приміщенні та на прилеглій до нього території, що розташовані за адресою: АДРЕСА_1 , яким фактично користується ОСОБА_5 з метою відшукання та вилучення незаконно виготовлених алкогольних напоїв, розлитих у різного роду тару, у т.ч. оклеєних підробленими марками акцизного податку, сировини для їх виробництва ( в т.ч. спирту, домішок тощо), знарядь, приладів, обладнання для їх виготовлення, зберігання алкогольних напоїв та сировини для них, їх транспортування для подальшого збуту, чорнових записів щодо об`ємів виготовлення, придбання та реалізації незаконно виготовленої підакцизної продукції, засобів мобільного зв`язку (телефонів).

29.02.2020 в ході проведення обшуку були виявлені предмети, речі тощо та вилучені до СУ фінансових розслідувань ДФС у Хмельницькій області. Під час обшуку було виявлено і вилучено:

1) 4 ящика із закоркованими скляними пляшками ємністю по 0,75 л. у загальній кількості 32 пляшки (по 8 пляшок у ящику) з етикетками з написом «Ргоsecco Dos Treviso Extra Drу 11 % vol.» не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

2) 2 ящика із закоркованими скляними пляшками ємністю по 0,75 л., 7,5 % vol. у загальній кількості 15 пляшок (в одному ящику 8 пляшок а в другому - 7 пляшок) з етикеткою з написом «Сhiarеllі Fragoli Маngо Рrоdotto іn Italia» не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка, заповнені рідиною;

3) 9 ящиків по 8 пляшок в кожному із закоркованими пляшками ємністю по 0,75 л. 7 % vol. у загальній кількості 72 пляшки скляні з етикеткою з написом «Fragolino Rosso Toso Cossano Bello - Italia. Prodotto in Italia » не оклеєні марками встановленого зразка, заповнені рідиною;

4) 9 ящиків із скляними пляшками (8 ящиків по 8 пляшок, 1 ящик - 7 пляшок) у загальній кількості 71 пляшка ємністю по 0.75 л. кожна 7 % vol. з етикетками з написом «Pesca Toso Cossano Belbo- Italia» з контрольною стрічкою «Prodotto in Italia» не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка;

5) 7 картонних коробок з написом «Jelzin» ємністю 3 л. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з пакетами з рідиною;

6) 1 картонна коробка з написом «Аbsolut» 40 % аlс. ємністю 3 л. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з пакетами з рідиною;

7) 7 картонних коробок з написом «Finlandia Vodka of Finland» 40 % аlс. ємністю по 3 л. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з пакетами з рідиною;

8) 6 картонних коробок з написом «Finlandia Lime» 40 % аlс. ємністю по 2 л. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з пакетами з рідиною;

9) 3 картонні коробки з написом «Finlandia Vodka of Finland» 40 % аlс. ємністю по 2 л. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з пакетами з рідиною;

10) 7 картонних коробок з написом «Меtаха the original & Reеk Spirit» 38 % vol. ємністю по 2 л. кожна з пакетами з рідиною, не оклеєні марками акцизного податку;

11) 3 картонні коробки з написом «Моnte Сhoco Kvint Cognag» 40 % vol. ємністю по 2 л. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з пакетами з рідиною;

12) 4 картонні коробки з написом «Kvint Cognag» 40 % vol. ємністю по 2 л. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з пакетами з рідиною;

13) 4 картонні коробки з написом «Attikus Spirituose» 38 % vоl. ємністю по 2 л. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з пакетами з рідиною;

14) 6 картонних коробок з написом «Grey Goose Vodka» 40 % vоl. ємністю по 2 л. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з пакетами з рідиною;

15) 11 скляних пляшок ємністю по 1 л. з написом «Мс Arthurs Blended Scotch Whisky» 40 % vоl. не оклеєних марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

16) 9 скляних пляшок ємністю по 1 л. з написом «Lauders Blended Scotch Whisky» 43 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

17) 2 скляні пляшки ємністю по 0,7 л. з написом «Lemoncello Massari» 25 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

18) 2 скляні пляшки ємністю по 0.5 л. з написом «Crema Banana Italia» 17 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

19) 2 скляні пляшки ємністю по 0.5 л. з написами «Crema al Саfeе Italia» 17 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

20) 6 пляшок скляних ємністю по 1 л. з написами «Burn МсКеnzіе Blended Scotch Whisky» 40 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

21) 2 скляні пляшки ємністю по 0.5 л. з написами «Еsрrеssо Іtаlіаnо Liquore аl Саfeе Каvnі Lікеr» 25 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

22) 14 скляних пляшок ємністю по 1 л. з написами «Наnкеу Ваnnіstеr Blended Scotch Whisky» 40 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

23) 11 скляних пляшок ємністю по 1 л. з написами «Неаvеn Ніll» 40 % vоl. неоклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

24) 5 скляних пляшок ємністю по 1 л. з написами «Вlаск Rаm Рrеmium Blended Whisky» 40 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

25) 6 скляних пляшок ємністю по 0.7 л. з написами «Chivas Regal 12 Blended Scotch Whisky» 40 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

26) 2 скляні пляшки ємністю по 0.7 л. (зі стаканчиками в коробці) з написами «Вlаск Label». 40 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку з рідиною;

27) 2 скляні пляшки ємністю по 0.7 л. з написами «Ваllаntіnеs Blended Scotch Whisky» 40 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

28) 4 скляні пляшки ємністю по 0.7 л. з написами «Johnnil Walker Red Label» 40 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

29) 3 скляні пляшки ємністю по 0.7 л. з написами «Ваllаntіnеs Fіnеst» 40 % vоl. Не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

30) 4 скляні пляшки ємністю по 0.7 л. з написами «Jаск Daniels» (в чорній коробці) 40 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

31) 2 скляні пляшки ємністю по 0,7 л. з написами «Torrenieja Rum Blanco» 37,5 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

32) 2 скляні пляшки ємністю по 0.7 л. з написами «Franzini Liquore Product of Italy» 23 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

33) 4 скляні пляшки ємністю по 0.7 л. з написами «Аmaretto Liquore Іtаlіаnо» 38 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

34) 2 скляні пляшки ємністю по 1 л. з написами «Маrtіі Віаnсо» 14,4 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

35) 7 скляних пляшок ємністю по 0.7 л. з написами «Saint Сlаіrе» 17 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

36) 4 скляні пляшки ємністю по 1 л. з написами «Leonardini Віаnсо» 14.4 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

37) 2 скляні пляшки ємністю по 0.7 л. з написами «Vаn Vееn» 20 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

38) 4 скляні пляшки ємністю по 0.75 л. з написами «Соntе Dі Соmріаnо Sессо Рrоdotto іn Italia» 11 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

39) 1 скляна пляшка ємністю 0.5 л. з написом «Сrеmа Dі Саffе» 17 % vоl. не оклеєна марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

40) 1 скляна пляшка ємністю 0.5 л. з написом «Сrеmа аl Ріstассhіо» 17 % vоl. не оклеєна марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

41) 1 скляна пляшка ємністю 0.75 л. з написом «Маrtini Аstі» 7.5 % vоl. не оклеєна марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

42) 3 скляні пляшки ємністю по 0.75 л. з написами «Рrоsессо Dое Тrevisо Рrоdotto іn Italia» 11 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

43) 3 скляні пляшки ємністю по 0.75 л. з написами «Сhіаntі Roversi Italia», 12,5 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

44) 1 скляна пляшка ємністю 0.75 л. з написом «Сhіаntі Italia» 12,5 % vоl. не оклеєна марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

45) 2 скляні пляшки ємністю 0.5 л. з написами «Міntіlli Dі Воsсо» 24 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

46) 1 скляна пляшка ємністю 0.75 л. з написом «Тоrrе Scalza Ріlmonte Italia» 13 % vоl. не оклеєна марками акцизного податку встановленого зразка;

47) 1 скляна пляшка ємністю 0.75 л. з написом «Саstеlіа Ваrberа DАsti іn Italia» 13 % vоl. не оклеєна марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

48) 9 скляних пляшок ємністю по 0,75 л. з написами «Fragolino Rosso Рrоdotto іn Italia» 7 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

49) 5 скляних пляшок ємністю по 0,75 л. з написами «Реsса Тоsо Соssаnо ВеІbа Italia» 7 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

50) 8 скляних пляшок ємністю по 0.75 л. з написами «Fragolino Віаnсо Тоsо Соssаnо Веlbа Italia» 7 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

51) 2 скляні пляшки ємністю по 0.75 л. з написами «Ріnоt Сhardonnay Веilvisа Vіnо Spumante Вrut» 11 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

52) 15 скляних пляшок ємністю но 0.75 л. з написами «Сhіаntі Рrоdotto іn Italia» 12.5 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

53) 5 картонних коробок ємністю по 1 л. з написами «Vіnо Rоssо Рrоdotto іn Italia» 11 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

54) 8 картонних коробок ємністю по 1 л. з написами «Sangiovese Rubicone Рrоdotto іn Italia» 11 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

55) 6 картонних коробок ємністю по 3 л. з написами «Аbsolute Вluе Light» 37.5 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

56) 6 картонних коробок ємністю по 2 л. з написами «Меtаха» 38 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

57) 12 картонних коробок ємністю по 2 л. з написами «Моntе Сhосо Кvint» 40 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

58) 3 картонні коробки ємністю по 2 л. з написами «Кvint Соgnас» 40 % vоl. не оклеєні марками, акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

59) 3 картонні коробки ємністю по 2 л. з написами «Attikus Produce of Grecce» 38 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленою зразка;

60) 6 ящиків із закоркованими скляними пляшками ємністю по 0,75 л. у загальній кількості 36 пляшок (по 6 пляшок у ящику) з етикеткою з написом «Chiarelli Fragoli Pesca» з перекладом на українській мові «Фраголіно Чіарелі Персик», виробник: Donelli Vini S.p.A. Італія, імпортер: ТОВ «Бресь Енд Ко», 03189, м, Київ, м. Київ, вул. Академіка Вільянса/6-Д, офіс 43. 7.5 % vоl.» не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

61) 8 скляних пляшок з ємністю по 0,75 л. з написом «Chiarelli Fragoli Pesca Рrоdotto іn Italia» з написом на українській мові «Імпортер: ТОВ «Бресь Енд Ко» 7,5 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

62) 3 ящика - 8 пляшок в кожному із закоркованими скляними пляшками ємністю по 0,75 л. кожна 7.5 сої. у загальній кількості 24 пляшки з етикеткою з написом «Маrtini Аstі Рrоdotto іn Italia» оклеєні імовірно марками іноземної держави, заповнені рідиною;

63) 1 ящик, в якому знаходиться 6 пляшок скляних ємністю по 0,75 л. у загальній кількості 6 пляшок 7,5 % vоl. з етикетками з написом «Маrtini Аstі Рrоdotto іn Italia» оклеєні імовірно марками іноземної держави, заповнені рідиною;

64) 3 скляні пляшки з марками іноземного зразка ємністю по 0,7 л. з написами «Haloney`s Irish Country Cream» 14.5 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною;

65) 2 скляні пляшки з іноземними марками з написами «Sambuca» ємністю по 0,7 л. 38 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною.

Скаржник вважає, що вказані речі є тимчасово вилученим майном, оскільки дозволу на їх вилучення ухвалою суду прямо не надано, а також вони не відносяться до предметів, як вилучені з обігу. Із клопотанням про арешт вказаного майна слідчий не звертався.

А тому просить визнати незаконно бездіяльність старшого слідчого з ОВС другого відділу розслідування кримінальних проваджень СУ фінансових розслідувань ДФС у Хмельницькій області щодо неповернення тимчасово вилученого майна під час обшуку, проведеного 29.02.2020 та зобов`язати повернути ОСОБА_5 предмети та речі, вилучені під час обшуку, проведеного 29.02.2020 та зазначені у протоколі обшуку від 29.02.2020.

В судове засідання скаржник не з`явилися, у скарзі зазначив про розгляд скарги у його відсутності.

Слідчий у судовому засіданні заперечив проти скарги з підстав, викладених у запереченнях. Пояснив, що при проведенні обшуку в гаражному приміщенні, розташованому на території Комунального автотранспортного підприємства за адресою: АДРЕСА_1 , що використовувалось ОСОБА_5 , виявлено та вилучено алкогольні напої у загальній кількості 527,65 літрів (горілка, коньяк, вино, ром, самбука, віскі), не обклеєні марками акцизного податку встановленого зразка, які згідно висновку комплексної судової експертизи матеріалів, речовин і виробів та судово-товарознавчої експертизи не відповідають вимогам ДСТУ 4256:2003 «Горілки і горілки особливі. Технічні умови» та являються підакцизними товарами.

Частиною 4 статті 11 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів», алкогольні напої, які виробляються в Україні, а також такі, що імпортуються в Україну, позначаються марками акцизного податку в порядку, визначеному законодавством.

Згідно з п.226.2, 226.11 ст.226 Податкового кодексу України, наявність наклеєної в установленому порядку марки акцизного податку встановленого зразка на пляшці (упаковці) алкогольного напою є однією з умов для ввезення на митну територію України і продажу таких товарів споживачам, а також підтвердженням сплати податку та легальності ввезення товарів. Ввезення на митну територію України, зберігання, транспортування, прийняття на комісію з метою продажу та продаж на митній території України не маркованих в установленому порядку алкогольних напоїв забороняються.

Відповідно до п.228.3 ст.228 Податкового кодексу України (в редакції станом на 01.02.2016), у разі виявлення фактів ввезення на митну територію України, зберігання, транспортування та продажу на митній території України алкогольних напоїв без наявності марок акцизного податку встановленого зразка, контролюючі органи вилучають такі товари з вільного обігу та подають відповідні матеріали до суду для винесення постанови про їх вилучення в дохід держави (конфіскацію). У відповідності до п.228.6 ст.228 Податкового кодексу України (в редакції станом на 01.02.2016), вилучені в дохід держави (конфісковані) алкогольні напої підлягають знищенню або промисловій переробці.

Таким чином, алкогольні напої, вилучені під час обшуків у гаражному приміщенні, розташованому на території Комунального автотранспортного підприємства за адресою: м. Хмельницький, вул. Кобилянської, 19/1, є предметами, які вилучені законом з обігу, а не тимчасово вилученим майном. У зв`язку з викладеним накладення арешту на вказане майно, згідно зі ст.ст.167- 169, 170-175, не вимагається.

Прокурор у судовому засіданні підтримала позицію слідчого.

Заслухавши пояснення слідчого та прокурора, дослідивши надані матеріали кримінального провадження №0000040, вважаю, що скарга задоволенню не підлягає з наступних підстав.

Слідчим управлінням ГУ ДФС у Хмельницькій області здійснювалося досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000475 від 29.01.2019 р. за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 199, ч. 1 ст. 204, ч. 2 ст. 204 КК України.

Постановою прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби Хмельницької обласної прокуратури ОСОБА_6 від 30.11.2020 із кримінального провадження №0000475 виділено матеріали досудового розслідування за фактом вчинення невстановленими слідством особами злочинів, передбачених ч. 1 ст. 199, ч. 1 ст. 204 КК України.

Ухвалою слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду від 28.02.2020 було надано дозвіл у кримінальному провадженні №0000475 на проведення обшуку в гаражному приміщенні та на прилеглій до нього території, що розташовані за адресою: АДРЕСА_1 , яке фактично використовується ОСОБА_5 з метою відшукання та вилучення незаконно виготовлених алкогольних напоїв, розлитих у різного роду тару, у т.ч. оклеєних підробленими марками акцизного податку, сировини для їх виробництва ( в т.ч. спирту, домішок тощо), знарядь, приладів, обладнання для їх виготовлення, тари (пляшок, тетрапакетів, каністр, бочок, коробок та інших ємностей) для незаконного виготовлення, зберігання алкогольних напоїв та сировини для них, їх транспортування для подальшого збуту, чорнових записів щодо об`ємів виготовлення, придбання та реалізації незаконно виготовленої підакцизної продукції, засобів мобільного зв`язку (телефонів).

На виконання вказаної ухвали, 29.02.2020 року був проведений обшук у гаражному приміщенні за адресою: АДРЕСА_1 , в ході проведення якого було вилучене наступне майно: 4 ящика із закоркованими скляними пляшками ємністю по 0,75 л. у загальній кількості 32 пляшки (по 8 пляшок у ящику) з етикетками з написом «Ргоsecco Dos Treviso Extra Drу 11 % vol.» не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 2 ящика із закоркованими скляними пляшками ємністю по 0,75 л., 7,5 % vol. у загальній кількості 15 пляшок (в одному ящику 8 пляшок а в другому - 7 пляшок) з етикеткою з написом «Сhiarеllі Fragoli Маngо Рrоdotto іп Italia» не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка, заповнені рідиною; 9 ящиків по 8 пляшок в кожному із закоркованими пляшками ємністю по 0,75 л. 7 % vol. у загальній кількості 72 пляшки скляні з етикеткою з написом «Fragolino Rosso Toso Cossano Bello - Italia. Prodotto in Italia » не оклеєні марками встановленого зразка, заповнені рідиною; 9 ящиків із скляними пляшками (8 ящиків по 8 пляшок, 1 ящик - 7 пляшок) у загальній кількості 71 пляшка ємністю по 0.75 л. кожна 7 % vol. з етикетками з написом «Pesca Toso Cossano Belbo- Italia» з контрольною стрічкою «Prodotto in Italia» не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка; 7 картонних коробок з написом «Jelzin» ємністю 3 л. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з пакетами з рідиною; 1 картонна коробка з написом «Аbsolut» 40 % аlс. ємністю 3 л. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з пакетами з рідиною; 7 картонних коробок з написом «Finlandia Vodka of Finland» 40 % аlс. ємністю по 3 л. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з пакетами з рідиною; 6 картонних коробок з написом «Finlandia Lime» 40 % аlс. ємністю по 2 л. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з пакетами з рідиною; 3 картонні коробки з написом «Finlandia Vodka of Finland» 40 % аlс. ємністю по 2 л. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з пакетами з рідиною; 7 картонних коробок з написом «Меtаха the original & Reеk Spirit» 38 % vol. ємністю по 2 л. кожна з пакетами з рідиною, не оклеєні марками акцизного податку; 3 картонні коробки з написом «Моnte Сhoco Kvint Cognag» 40 % vol. ємністю по 2 л. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з пакетами з рідиною; 4 картонні коробки з написом «Kvint Cognag» 40 % vol. ємністю по 2 л. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з пакетами з рідиною; 4 картонні коробки з написом «Attikus Spirituose» 38 % vоl. ємністю по 2 л. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з пакетами з рідиною; 6 картонних коробок з написом «Grey Goose Vodka» 40 % vоl. ємністю по 2 л. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з пакетами з рідиною; 11 скляних пляшок ємністю по 1 л. з написом «Мас Arthurs Blended Scotch Whisky» 40 % vоl. не оклеєних марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 9 скляних пляшок ємністю по 1 л. з написом «Lauders Blended Scotch Whisky» 43 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 2 скляні пляшки ємністю по 0,7 л. з написом «Lemoncello Italia» 17 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 2 скляні пляшки ємністю по 0,7 л. з написом «Lemoncello Massari» 25 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 2 скляні пляшки ємністю по 0.5 л. з написом «Crema Banana Italia» 17 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 2 скляні пляшки ємністю по 0.5 л. з написами «Crema al Саfeе Italia» 17 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 6 пляшок скляних ємністю по 1 л. з написами «Burn МсКеnzіе Blended Scotch Whisky» 40 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 2 скляні пляшки ємністю по 0.5 л. з написами «Еsрrеssо Іtаlіаnо Liquore аl Саfeе Каvnі lікеr» 25 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 14 скляних пляшок ємністю по 1 л. з написами «Наnкеу Ваnnіstеr Blended Scotch Whisky» 40 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 11 скляних пляшок ємністю по 1 л. з написами «Неаvеn Ніll» 40 % vоl. неоклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 5 скляних пляшок ємністю по 1 л. з написами «Вlаск Rаm Рrеmium Blended Whisky» 40 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 6 скляних пляшок ємністю по 0.7 л. з написами «Chivas Regal 12 Blended Scotch Whisky» 40 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 2 скляні пляшки ємністю по 0.7 л. (зі стаканчиками в коробці) з написами «Вlаск Label». 40 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку з рідиною; 2 скляні пляшки ємністю по 0.7 л. з написами «Ваllаntіnеs Blended Scotch Whisky» 40 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 4 скляні пляшки ємністю по 0.7 л. з написами «Johnnil Walker Red Label» 40 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 3 скляні пляшки ємністю по 0.7 л. з написами «Ваllаntіnеs Fіnеst» 40 % vоl. Не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 4 скляні пляшки ємністю по 0.7 л. з написами «Jаск Daniels» (в чорній коробці) 40 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 2 скляні пляшки ємністю по 0,7 л. з написами «Torrenieja Rum Blanco» 37,5 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 2 скляні пляшки ємністю по 0.7 л. з написами «Franzini Liquore Product of Italy» 23 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 4 скляні пляшки ємністю по 0.7 л. з написами «Аmaretto Liquore Іtаlіаnо» 28 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 2 скляні пляшки ємністю по 1 л. з написами «Маrtіі Віаnсо» 14,4 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 7 скляних пляшок ємністю по 0.7 л. з написами «Saint Сlаіrе» 17 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 4 скляні пляшки ємністю по 1 л. з написами «Leonardini Віаnсо» 14.4 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 2 скляні пляшки ємністю по 0.7 л. з написами «Vаn Vееn» 20 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 4 скляні пляшки ємністю по 0.75 л. з написами «Соntе Dі Соmріаnо Sессо Рrоdotto іn Italia» 11 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 1 скляна пляшка ємністю 0.5 л. з написом «Сrеmа Dі Саffе» 17 % vоl. не оклеєна марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 1 скляна пляшка ємністю 0.5 л. з написом «Сrеmа аl Ріstассhіо» 17 % vоl. не оклеєна марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 1 скляна пляшка ємністю 0.75 л. з написом «Маrtini Аstі» 7.5 % vоl. не оклеєна марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 3 скляні пляшки ємністю по 0.75 л. з написами «Рrоsессо Dое Тrevisо Рrоdotto іn Italia» 11 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 3 скляні пляшки ємністю по 0.75 л. з написами «Сhіаntі Roversi Italia», 12,5 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 1 скляна пляшка ємністю 0.75 л. з написом «Сhіаntі Italia» 12,5 % vоl. не оклеєна марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 2 скляні пляшки ємністю 0.5 л. з написами «Міntіlli Dі Воsсо» 24 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 1 скляна пляшка ємністю 0.75 л. з написом «Тоrrе Scalza Ріlmonte Italia» 13 % vоl. не оклеєна марками акцизного податку встановленого зразка; 1 скляна пляшка ємністю 0.75 л. з написом «Саstеlіа Ваrberа DАsti іn Italia» 13 % vоl. не оклеєна марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 9 скляних пляшок ємністю по 0,75 л. з написами «Fragolino Rosso Рrоdotto іn Italia» 7 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 5 скляних пляшок ємністю по 0,75 л. з написами «Реsса Тоsо Соssаnо ВеІbа Italia» 7 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 8 скляних пляшок ємністю по 0.75 л. з написами «Fragolino Віаnсо Тоsо Соssаnо ВеІbа Italia» 7 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 2 скляні пляшки ємністю по 0.75 л. з написами «Ріnоt Сhardonnay Веilvisа Vіnо Spumante Вrut» 11 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 15 скляних пляшок ємністю но 0.75 л. з написами «Сhіаntі Рrоdotto іn Italia» 12.5 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 5 картонних коробок ємністю по 1 л. з написами «Vіnо Rоssо Рrоdotto іn Italia» 11 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 8 картонних коробок ємністю по 1 л. з написами «Sangiovese Rubicone Рrоdotto іn Italia» 11 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 6 картонних коробок ємністю по 3 л. з написами «Аbsolute Вluе Light» 37.5 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 6 картонних коробок ємністю по 2 л. з написами «Меtаха» 38 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 12 картонних коробок ємністю по 2 л. з написами «Моntе Сhосо Кvint» 40 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 3 картонні коробки ємністю по 2 л. з написами «Кvint Соgnас» 40 % vоl. не оклеєні марками, акцизного податку встановленого зразка з рідиною; 3 картонні коробки ємністю по 2 л. з написами «Attikus Produce of Grecce» 38 % vоl. не оклеєні марками акцизного податку встановленою зразка; 6 ящиків із закоркованими скляними пляшками ємністю по 0,75 л. у загальній кількості 36 пляшок (по 6 пляшок у ящику) з етикеткою з написом «Chiarelli Fragoli Pesca» з перекладом на українській мові «Фраголіно Чіарелі Персик», виробник: Donelli Vini S.p.A. Італія, імпортер: ТОВ «Бресь Енд Ко», 03189, м, Київ, м. Київ, вул. Академіка Вільянса/6-Д, офіс 43. 7.5 % vоl.» не оклеєні марками акцизного податку встановленого зразка з рідиною.

За своїм змістом подана скарга направлена на повернення вилученого майна у ході проведеного обшуку, через призму оскарження бездіяльності слідчого.

Відповідно до вимог п.1 ч.1 ст.303 КПК України на досудовому провадженні можуть бути оскаржені рішення, дії чи бездіяльність слідчого або прокурора, зокрема бездіяльність слідчого, прокурора, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна згідно з вимогами статті 169 цього Кодексу та бездіяльність слідчого у нездійсненні процесуальних дій, які він зобов`язаний вчинити у визначений цим Кодексом строк

За змістом ч. 1 ст.169 КПК України тимчасово вилучене майно повертається особі, у якої воно було вилучено: 1) за постановою прокурора, якщо він визнає таке вилучення майна безпідставним; 2) за ухвалою слідчого судді чи суду, у разі відмови у задоволенні клопотання прокурора про арешт цього майна; 3) у випадках, передбачених частиною п`ятою статті171, частиною шостою статті173 цього Кодексу; 4) у разі скасування арешту.

Проведення обшуку регламентовано ст.234 КПК України, який проводиться на підставі ухвали слідчого судді із зазначенням ознак майна, на яке надається дозвіл на вилучення.

В процесі проведення обшуку на підставі ухвали слідчого судді, слідчий має право, у тому числі, оглядати і тимчасово вилучати речі, які мають значення для кримінального провадження, що регламентовано у ч.7 ст.236 КПК України. Предмети, які вилучені законом з обігу, підлягають вилученню незалежно від їх відношення до кримінального провадження. У разі тимчасового вилучення майна під час обшуку або огляду, здійснюваний на підставі ухвали слідчого судді, яка постановлена на підставі ст.235 КПК України, слідчим подається впродовж 48 годин клопотання про арешт такого тимчасово вилученого майна (ч.5 ст.171 КПК України), тобто такого майна, яке не було зазначено в ухвалі слідчого судді при наданні дозволу на обшук.

Тобто КПК України чітко зазначено, що клопотання про арешт подається слідчим лише щодо майна, яке було тимчасово вилучене. Водночас законодавець не зазначає, що у подальшому, після проведення обшуку, дозвіл на який надано слідчим суддею, слідчий повинен звернутись до слідчого судді із клопотанням про арешт такого майна.

Отже, після проведення обшуку, дозвіл на який надано слідчим суддею, та вилучення майна, зазначеного у такій ухвалі слідчого судді, або у разі вилучення майна, яке було влучено з обігу, подальше звернення до слідчого судді про арешт майна - не вимагається і є недоцільним. У випадку вилучення під час обшуку такого майна, яке не зазначено в ухвалі слідчого судді про надання дозволу на обшук, воно вважається тимчасово вилученим майном і у відношенні такого майна має бути звернення слідчого про його арешт.

Таким чином, вищенаведені вимоги кримінального процесуального законодавства щодо звернення слідчого, прокурора з клопотанням про арешт стосується тимчасово вилученого майна, яким в розумінні ч.7 ст.236 КПК України є вилучені під час обшуку речі та документи, які не входять до переліку, щодо якого прямо надано дозвіл на відшукання в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку, та не відносяться до предметів, які вилучені законом з обігу.

Дана правова позиція визначена узагальненням Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ «Про практику розгляду скарг на рішення, дії чи бездіяльність органів досудового розслідування чи прокурора під час досудового розслідування» та узгоджується із позицією, викладеною Верховним Судом у справі № 457/1485/13-к від 23 січня 2020 року, де зазначено, що «відповідно до вимог ч. 7 ст. 236 КПК України, вилучені речі та документи, які не входять до переліку, щодо якого прямо надано дозвіл на відшукання в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку, та не відносяться до предметів, які вилучені з обігу, вважаються тимчасово вилученим майном. Згідно ч. 5 ст. 171 КПК України щодо тимчасово вилученого майна слідчим подається клопотання про його арешт або таке - повертається особі, в якої було вилучено. Щодо речей та документів, на відшукання яких надано дозвіл в ухвалі про проведення обшуку, то накладення на них арешту КПК України не передбачає».

Відповідно до п. 4 Загальних положень Інструкції про порядок вилучення, обліку, зберігання та передачі речових доказів у кримінальних справах, цінностей та іншого майна органами дізнання, досудового слідства і суду (в новій редакції), затвердженої наказом Генеральної прокуратури України, Міністерства внутрішніх справ України, Державної податкової адміністрації України, Служби безпеки України, Верховного Суду України, Державної судової адміністрації України від 27 серпня 2010 року № 51/401/649/471/23/125 до вилучених з обігу належать: предмети, придбання і використання яких здійснюється за особливими дозволами і вичерпний перелік яких визначений законодавством України; предмети, виготовлення, придбання, зберігання, збут і розповсюдження яких забороняється законодавством; документи, визначені законодавством та іншими нормативними актами.

Ч. 4 ст. 11 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» передбачає, що алкогольні напої та тютюнові вироби, які виробляються в Україні, а також такі, що імпортуються в Україну, позначаються марками акцизного податку в порядку, визначеному законодавством.

Відповідно до п. 226.11 ст. 226 ПК України ввезення на митну територію України, зберігання, транспортування, прийняття на комісію з метою продажу та продаж на митній території України не маркованих в установленому порядку алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, забороняються. Наявність наклеєної в установленому порядку марки акцизного податку встановленого зразка на пляшці (упаковці) алкогольного напою, пачці (упаковці) тютюнового виробу чи ємності (упаковці) з рідиною, що використовується в електронних сигаретах, є однією з умов для ввезення на митну територію України і продажу таких товарів споживачам, а також підтвердженням сплати податку та легальності ввезення товарів (п. 226.2 ст. 226 ПК України).

Отже, оскільки зберігання немаркованих алкогольних напоїв на території України заборонено, то такі предмети належать до предметів, вилучених з обігу, які за правилами ч.7 ст.236 КПК України підлягали вилученню незалежно від їх відношення до кримінального провадження та не підлягають подальшому арешту.

Щодо аргументу скаржника про те, що СУ фінансових розслідувань ГУ ДФС у Хмельницькій області не було проведено експертних досліджень, які би встановили що рідини якими заповнені вилучені скляні пляшки та картонні коробки є алкогольними напоями, то вказане спростовується висновком експерта № 8.7-0207/12.1-0295:20 від 22.05.2020 за результатами комплексної експертизи, відповідно до якого надана на експертизу спиртовмісна прозора рідина в картонних упакуваннях містить алкоголь (спирт етиловий) та є водно-спиртовими сумішами, які за органолептичними та фізико-хімічними показниками не відповідає вимогам діючого ДСУ- ДСТУ 4256:2003 «Горілки і горілки особливі. Технічні умови» та відповідає наступним характеристикам: алкогольні та безалкогольні напої та оцет: спирт етиловий не денатурований з концентрацією спирту менш як 80 об%; спиртові дистиляти та спиртові напої, одержані шляхом перегонки, лікери та інші напої, що містять спирт.

Також 06.07.2020 постановою начальника третього відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління Головного управління ДФС у Хмельницькій області ОСОБА_7 призначено комплексну судово-товарознавчу експертизу та судову експертизу матеріалів, речовин та виробів, на вирішення якої поставлені такі запитання: чи є рідина водно-спиртовим (етанольним) розчином або спиртом етиловим та який вміст етилового спирту? чи відповідає дана рідина встановленим ДСТУ на спирт етиловий, горілки, коньяки та інші водно-спиртові розчини?яким способом (промисловим чи непромисловим) виготовлена представлена на експертизу рідина? які речовини (сивушні масла, альдегіди, естери, метанол тощо) містить у своєму складі надана на експертизу рідина та в якій кількості? яким характеристикам відповідає товар згідно Українського класифікатора товарів зовнішньоекономічної діяльності. Означена експертиза ще триває.

Таким чином, у зв`язку із тим, що речі були вилучені на законній підставі (ч. 7 ст. 234 КПК України) як такі, що вилучені законом з обігу, підстав для визнання незаконною бездіяльності старшого слідчого з ОВС другого відділу розслідування кримінальних проваджень СУ фінансових розслідувань ДФС у Хмельницькій області щодо неповернення тимчасово вилученого майна під час обшуку, проведеного 29.02.2020 немає. А отже відсутні і підстави для зобов`язання повернути ОСОБА_5 предмети та речі, вилучені під час обшуку, проведеного 29.02.2020 та зазначені у протоколі обшуку від 29.02.2020

Керуючись ст.ст.2, 9, 284, 303-307 КПК України, слідчий суддя, -

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні скарги ОСОБА_5 на бездіяльність слідчого, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Повний текст ухвали проголошено 05.02.2021.

Слідчий суддя Хмельницького

міськрайонного суду ОСОБА_1