печерський районний суд міста києва
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
11 листопада 2020 року слідчий суддя Печерського районного суду м. Києва ОСОБА_1 ,

при секретарі судових засідань ОСОБА_2 ,

за участі представника власника майна адвоката ОСОБА_3 , процесуального керівника у кримінальному провадженні прокурора ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Києві у залі суду судове провадження за скаргою адвоката ОСОБА_3 в інтересах ОСОБА_5 на бездіяльність уповноважених осіб Офісу Генерального прокурора, яка полягає у неповерненні вилученого під час обшуку 11.07.2019 майна у кримінальному провадженні №00000189,

ВСТАНОВИВ:
26.08.2020 до Печерського районного суду м. Києва надійшла скарга адвоката ОСОБА_3 в інтересах ОСОБА_5 , яка передана слідчому судді того ж дня, на бездіяльність уповноважених осіб Офісу Генерального прокурора, яка полягає у неповерненні вилученого під час обшуку 11.07.2020 майна у кримінальному провадженні № 00000189, у якій заявник просить зобов`язати службових осіб Офісу Генерального прокурора повернути вилучене під час обшуку 11.07.2019 за адресою АДРЕСА_1 , майно.

В обґрунтування доводів та вимог скарги зазначено, що 11.07.2019 здійснено обшук за вказаною адресою на підставі ухвали слідчого судді Печерського районного суду м. Києва від 19.06.2019 у кримінальному провадженні №00000189, під час виконання якої вилучено, серед іншого, наступне майно:

- Квитанція № 18-1391М про здійснення валютно-обмінної операції від 27.02.2011 на суму 1000 доларів США;

- флеш-накопичувач transcend 8 Gb USB 2.0;

- флеш-накопичувач Kingston 16 Gb;

- флеш-накопичувач білого кольору D33В29

- флеш-накопичувач червоного кольору з написом «oda»

- листок із написом 10.10.33.1.11. MAC 14 : CC : 20 : 29 : fa :2b

- сім-карта мобільного оператора Київстар НОМЕР_1 ,

- сім-карта Київстар НОМЕР_2

- сім-карта Lifecell 4-5G НОМЕР_3 9

- картка Універсальна Приватбанк НОМЕР_4 до 07/22

- відеокамера Smart DashCamera модель YCS 1015 int із флеш-накопичувачами Kingston 32 Gb тип micro SD-НС

- мобільний телефон HTC SH 1a ztj НОМЕР_5 із сім-картою Life з карткою пам`яті SanDisk 8 Gb)

- мобільний телефон Xiaomi срібного кольору

- ноутбук MSI GP73 Leopard 8RD модель GP738RD-410 XUA серійний номер K181ON1081113 із чеком на придбання від 26.03.2019 із зарядним пристроєм до нього.

Проте заявник вважає, що вилучені предмети та документи тримаються слідчим безпідставно, а відтак підлягають поверненню його законному володільцю.

В судовому засідання адвокат ОСОБА_3 вимоги скарги підтримала в повному обсязі, та просила її задовольнити в повному обсязі з наведених в ній підстав.

Прокурор ОСОБА_4 в судовому засіданні проти задоволення скарги заперечував, зазначаючи, що ОСОБА_5 є підозрюваним у кримінальному провадженні, і вилучене майно не є тимчасово вилученим.

Вивчивши скаргу, заслухавши пояснення сторін, дослідивши матеріали провадження, слідчий суддя за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин кримінального провадження, керуючись законом, оцінивши кожний доказ з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення, приходить до наступного висновку.

За своїм змістом подана скарга направлена на повернення вилученого майна у ході проведеного обшуку, через призму оскарження бездіяльності прокурора/слідчого.

Судовим розглядом встановлено, що Головним слідчим управління Національної поліції України здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №00000189 від 25.01.2019. Процесуальне керівництво у вказаному вище кримінальному провадженні здійснюється службовими особами Офісу Генерального прокурора.

Ухвалою слідчого судді від 19.06.2019 за №757/31689/19-к задоволено клопотання прокурора та надано дозвіл на проведення обшуку за адресою АДРЕСА_1 , де фактично проживає та на праві власності належить ОСОБА_5 з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення та відшукання знарядь кримінального правопорушення, а також комп`ютерної техніки, серверного обладнання, магнітних та електронних носіїв інформації, мобільних терміналів, сім-карт, засобів комунікації, що задіяні до несанкціонованого втручання в роботу електронно-обчислювальних машин (комп`ютерів) та (або) розповсюдження творів порнографічного характеру, а також на яких може міститись інформація щодо протиправної діяльності; записників, блокнотів, бухгалтерської, фінансово-господарської документації.

11.07.2019 в ході проведення обшуку, на підставі вказаної ухвали слідчого судді, стороною обвинувачення, серед іншого, вилучено:

- Квитанція № 18-1391М про здійснення валютно-обмінної операції від 27.02.2011 на суму 1000 доларів США;

- флеш-накопичувач transcend 8 Gb USB 2.0;

- флеш-накопичувач Kingston 16 Gb;

- флеш-накопичувач білого кольору D33В29

- флеш-накопичувач червоного кольору з написом «oda»

- листок із написом 10.10.33.1.11. MAC 14 : CC : 20 : 29 : fa :2b

- сім-карта мобільного оператора Київстар НОМЕР_1 ,

- сім-карта Київстар НОМЕР_2

- сім-карта Lifecell 4-5G НОМЕР_3 9

- картка Універсальна Приватбанк НОМЕР_4 до 07/22

- відеокамера Smart DashCamera модель YCS 1015 int із флеш-накопичувачами Kingston 32 Gb тип micro SD-НС

- мобільний телефон HTC SH 1a ztj НОМЕР_5 із сім-картою Life з карткою пам`яті SanDisk 8 Gb)

- мобільний телефон Xiaomi срібного кольору

- ноутбук MSI GP73 Leopard 8RD модель GP738RD-410 XUA серійний номер K181ON1081113 із чеком на придбання від 26.03.2019 із зарядним пристроєм до нього.

За викладених обставин вбачається, що скаргу подано уповноваженою особою, в передбачений законом спосіб та з урахуванням правил територіальної підсудністю для розгляду скарг на рішення, дії чи бездіяльність слідчого чи прокурора, які розглядаються слідчим суддею місцевого суду за місцем розташування органу досудового розслідування, що регламентовано ч. 1 ст. 306 КПК України.

Відповідно до ч. 1 ст. 234 КПК України, обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Частиною 2 ст. 168 КПК України визначено, що тимчасове вилучення майна може здійснюватися також під час обшуку, огляду.

Відповідно до ч. 1 ст. 167 КПК України тимчасовим вилученням майна є фактичне позбавлення підозрюваного або осіб, у володінні яких перебуває зазначене у частині другій цієї статті майно, можливості володіти, користуватися та розпоряджатися певним майном до вирішення питання про арешт майна або його повернення.

Згідно з ст. 303 КПК України, на досудовому провадженні можуть бути оскаржено неповернення тимчасово вилученого майна, згідно з вимогами статті 169 цього Кодексу, а також у нездійсненні інших процесуальних дій, які слідчий, прокурор зобов`язаний вчинити у визначений цим Кодексом строк, заявником, потерпілим, його представником чи законним представником, підозрюваним, його захисником чи законним представником, володільцем тимчасово вилученого майна.

Відповідно до ст. 236 КПК України, вилучені речі та документи, які не входять до переліку, щодо якого прямо надано дозвіл на відшукування в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку, та не відносяться до предметів які вилучені законом з обігу, вважаються тимчасово вилученим майном.

Статтею 169 КПК України передбачено, що тимчасово вилучене майно повертається особі, у якої воно було вилучено: за постановою прокурора, якщо він визнає таке вилучення майна безпідставним; за ухвалою слідчого судді чи суду, у разі відмови у задоволенні клопотання прокурора про арешт цього майна; у випадках, передбачених ч. 5 ст. 171, ч. 6 ст. 173 цього Кодексу; у разі скасування арешту.

Згідно із ч. 1 ст. 100 КПК України, речовий доказ, який був наданий стороні кримінального провадження або нею вилучений, повинен бути якнайшвидше повернутий володільцю, крім випадків, передбачених ст. ст. 160166, 170174 цього Кодексу.

Обов`язковою обставиною, яка вказує на відповідність вилученого майна критеріям, визначеним ч. 2 ст. 167 КПК України, є наявність достатніх доказів, що вказують на вчинення злочину. Обов`язок доведення існування зазначеної умови КПК України покладає на слідчого та/або прокурора, а обов`язок перевірки цих обставин на слідчого суддю при розгляді відповідного клопотання чи скарги.

У разі відсутності підстав вважати вилучене майно таким, що містить інформацію про факти підготовки, координування спланованих дій та вчинення кримінальних правопорушень, тобто, що є предметом кваліфікації у кримінальному провадженні вони мають бути повернуті власнику.

Майнові права захищаються в Україні, як Конституцією, так і іншими нормативно-правовими актами, зокрема частиною 1 і 5 статті 41 Конституції України передбачено, що кожен має право володіти користуватися і розпоряджатися своєю власністю. Ніхто не може бути позбавлений права власності. Право власності є непорушним. Дана стаття Конституції України визначає, що конфіскація майна може бути заснована виключно за рішенням суду у випадках, обсязі та порядку, встановлених законом.

Разом з цим, статтями 7, 16 КПК України встановлено, що загальною засадою кримінального провадження є недоторканість права власності. Позбавлення або обмеження права власності під час кримінального провадження здійснюється лише на підставі вмотивованого судового рішення, ухваленого в порядку, передбаченим цим Кодексом.

Згідно ст. 2 КПК України, завданнями кримінального провадження є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.

Разом з тим, слідчий суддя при вирішенні даної скарги, враховує, приписи статті 1 Протоколу № 1 до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, якою передбачено, що кожна фізична або юридична особа має право мирно володіти своїм майном. Ніхто не може бути позбавлений своєї власності інакше як в інтересах суспільства і на умовах, передбачених законом і загальними принципами міжнародного права.

Така позиція також узгоджується із частиною 5 статті 9 КПК України, відповідно до якої кримінальне процесуальне законодавство України застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини (далі - ЄСПЛ).

Так, згідно з усталеною практикою ЄСПЛ стаття 1 Першого протоколу до Конвенції містить три окремі норми: перша, що виражається в першому реченні першого абзацу та має загальний характер, закладає принцип мирного володіння майном. Друга норма, що міститься в другому реченні того ж абзацу, охоплює питання позбавлення права власності та обумовлює його певними критеріями. Третя норма, що міститься в другому абзаці, визнає право договірних держав, серед іншого, контролювати використання майна в загальних інтересах. Друга та третя норми, які стосуються конкретних випадків втручання у право мирного володіння майном, повинні тлумачитися у світлі загального принципу, закладеного першою нормою (див., серед інших джерел, рішення у справах «Іммобіліаре Саффі проти Італії» (Immobiliare Saffi v. Italy) [ВП], заява № 22774/93, п. 44, ECHR 1999-V, та «Вістіньш і Препьолкінс проти Латвії» () [ВП], заява № 71243/01, п. 93, від 25 жовтня 2012 року).

ЄСПЛ наголошує на тому, що перша та найбільш важлива вимога статті 1 Першого протоколу до Конвенції полягає у тому, що будь-яке втручання державного органу у право на мирне володіння майном повинно бути законним (див. рішення у справі «Іатрідіс проти Греції» (Iatridis v. Greece) [ВП], заява № 31107/96, п. 58, ECHR 1999-II). Вимога щодо законності у розумінні Конвенції вимагає дотримання відповідних положень національного законодавства та відповідності принципові верховенства права, що включає свободу від свавілля (див. рішення у справі «Антріш проти Франції», від 22 вересня 1994 року, Series А № 296-А, п. 42, та «Кушоглу проти Болгарії» (Kushoglu v. Bulgaria), заява № 48191/99, пп. 49-62, від 10 травня 2007 року).

У своєму рішенні від 23.01.2014 у справі «East/West Alliance Limited» проти України» (Заява № 19336/04) ЄСПЛ також нагадує, що будь-яке втручання державного органу у право на мирне володіння майном повинно забезпечити «справедливий баланс» між загальним інтересом суспільства та вимогами захисту основоположних прав конкретної особи. Необхідність досягнення такого балансу відображена в цілому в структурі статті 1 Першого протоколу. Необхідного балансу не вдасться досягти, якщо на відповідну особу буде покладено індивідуальний та надмірний тягар (див., серед інших джерел, рішення від 23 вересня 1982 року у справі «Спорронг та Льон рот проти Швеції» (Sporrong and Lonnroth v. Sweden), пп. 69 і 73, Series A № 52). Іншими словами, має існувати обґрунтоване пропорційне співвідношення між засобами, які застосовуються, та метою, яку прагнуть досягти (див., наприклад, рішення від 21 лютого 1986 року у справі «Джеймс та інші проти Сполученого Королівства» (James and Others v. the United Kingdom), п. 50, Series A № 98).

Так, судовим розглядом встановлено, що серед вилучених, під час проведення обшуку 1.07.2019, на підставі ухвали слідчого судді від 19.06.2019, речей були: квитанція № 18-1391М про здійснення валютно-обмінної операції від 27.02.2011 на суму 1000 доларів США; карта Універсальна Приватбанк НОМЕР_4 до 07/22; відеокамера Smart DashCamera модель YCS 1015 int із флеш-накопичувачами Kingston 32 Gb тип micro SD-HC., про які прямо не вказано у резолютивній частині, але які були вилучені слідчим, а також інші речі та документи, що відповідають критеріям майна дозвіл на вилучення якого було надано судовим рішенням слідчого судді від 19.06.2019.

Відтак, вилучене майно квитанція № 18-1391М про здійснення валютно-обмінної операції від 27.02.2011 на суму 1000 доларів США; карта Універсальна Приватбанк НОМЕР_4 до 07/22; відеокамера Smart DashCamera модель YCS 1015 int із флеш-накопичувачами Kingston 32 Gb тип micro SD-HC. є тимчасово вилученим майном, а тому має застосовуватися порядок, передбачений п. 3 ч. 1 ст. 169 КПК України, та процедура за ч. 5 ст. 171, ч. 6 ст. 173 цього Кодексу.

Органом досудового розслідування не надано відомостей та не долучено доказів, в яких наводилися б підстави для подальшого утримання зазначеного вище майна, а саме: квитанція № 18-1391М про здійснення валютно-обмінної операції від 27.02.2011 на суму 1000 доларів США; карта Універсальна Приватбанк НОМЕР_4 до 07/22; відеокамера Smart DashCamera модель YCS 1015 int із флеш-накопичувачами Kingston 32 Gb тип micro SD-HC, дозвіл на вилучення якого ухвалою слідчого судді від 19.06.2019 не було надано та що на нього було накладено арешт як на тимчасово вилучене, у відповідності до частини п`ятої статті 171 КПК України.

Статтею 28 КПК України передбачено, що під час кримінального провадження кожна процесуальна дія або процесуальне рішення повинні бути виконані або прийняті в розумні строки. Критерії для визначення розумності строків кримінального провадження визначені ч. 3 ст. 28 КПК України, однак він має бути об`єктивно необхідним для прийняття процесуальних дій та прийняття процесуальних рішень.

Так, при винесенні даного рішення слідчий суддя приймає до уваги, що обов`язок доведення існування, тієї обставини, яка вказує на відповідність вилученого майна критеріям, визначеним ч. 2 ст. 167 КПК України, КПК України покладає на слідчого та/або прокурора, а обов`язок перевірки цих обставин на слідчого суддю при розгляді відповідного клопотання чи скарги, а також враховуючи ту обставину, що однією з засад кримінального провадження є принцип змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом та принципу диспозитивності кримінального провадження, відповідно до якого сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб, передбачених цим Кодексом, а слідчий суддя, суд у кримінальному провадженні вирішують лише ті питання, що винесені на їх розгляд сторонами та віднесені до їх повноважень цим Кодексом, слідчий суддя приходить до висновку про відсутність в матеріалах судового провадження за скаргою даних, які б виправдовували подальше втручання держави у право на мирне володіння ОСОБА_5 належним йому майном.

За вказаних обставин позиція органу досудового розслідування щодо неповернення переліченого вище майна, а саме: квитанція № 18-1391М про здійснення валютно-обмінної операції від 27.02.2011 на суму 1000 доларів США; карта Універсальна Приватбанк НОМЕР_4 до 07/22; відеокамера Smart DashCamera модель YCS 1015 int із флеш-накопичувачами Kingston 32 Gb тип micro SD-HC, його законному володільцю спростовується, тобто за встановлених обставин вбачається, що вилучене майно не відповідає критеріям, визначеним ч. 2 ст. 167 КПК України, що як наслідок свідчить про бездіяльність сторони обвинувачення, яка полягає у неповерненні майна, що вилучено під час проведення обшуку 11.07.2019 за адресою АДРЕСА_1 , де фактично проживає та на праві власності належить ОСОБА_5 , яку необхідно усунути шляхом зобов`язання повернути вилучене майно власнику, відповідно до п. 4 ст. 169 КПК України.

Решта майна вказаного у прохальній частині скарги поверненню не підлягає, оскільки дозвіл на їх вилучення прямо вказаний в ухвалі слідчого судді від 19.06.2019 про надання дозволу на проведення обшуку у кримінальному провадженні №00000189 за адресою АДРЕСА_1 , де фактично проживає та на праві власності належить ОСОБА_5 .

Одночасно звертається увага на те, що у вступній та резолютивній частині ухвали слідчого судді, постановленій під час розгляду даної скарги, помилково зазначено дату проведення обшуку, а саме 11.07.2020, замість правильного 11.07.2019.

Керуючись ст. ст. 100, 169170, 303, 305, 306, 307, 309 КПК України, слідчий суддя,-

УХВАЛИВ:
Скаргу задовольнити частково.

Зобов`язати уповноважених осіб Офісу Генерального прокурор, які здійснюють процесуальне керівництво у кримінальному провадженні № 00000189, повернути ОСОБА_5 тимчасово вилучене під час обшуку 11.07.2019 за адресою: АДРЕСА_1 , майно, а саме: квитанція № 18-1391М про здійснення валютно-обмінної операції від 27.02.2011 на суму 1000 доларів США; карта Універсальна Приватбанк НОМЕР_4 до 07/22; відеокамера Smart DashCamera модель YCS 1015 int із флеш-накопичувачами Kingston 32 Gb тип micro SD-HC.

В задоволенні решти вимог скарги відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1