Харківський районний суд Харківської області
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
29 січня 2021 року смт. Покотилівка
Справа № 635/8596/20
Провадження № 1-в/635/121/2021
Харківський районний суд Харківської області у складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
за участю:
секретаря судових засідань - ОСОБА_2 ,
прокурора ОСОБА_3 ,
захисника ОСОБА_4 ,
засудженого ОСОБА_5
розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконфереренції під час трансляції з Державної установи «Темнівська виправна колонія (№100)» клопотання адвоката ОСОБА_4 , який діє в інтересах засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Харків, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до частини 5 статті 72 КК України,
УСТАНОВИВ:

18 грудня 2020 року адвокат ОСОБА_4 , який діє в інтересах засудженого ОСОБА_5 звернувся до Харківського районного суду Харківської області з клопотанням, в якому просить відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати строк попереднього ув`язнення в строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за періоди з 21 січня 2020 року по 29 січня 2020 року та з 29 січня 2020 по 12 листопада 2020 року включно.

У відповідності до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 18 грудня 2020 року вказане клопотання надійшла в провадження судді ОСОБА_1 .

Захисник ОСОБА_4 в судовому засіданні підтримав клопотання та просив його задовольнити.

Прокурор у судовому засіданні заперечував проти задоволення клопотання захисника в інтересах засудженого щодо зарахування йому строку попереднього ув`язнення в строк покарання та послався на відсутність правових підстав для задоволення клопотання.

Засуджений ОСОБА_5 у судовому засіданні підтримав клопотання захисника та просив його задовольнити.

Представника Державної установи «Темнівська виправна колонія (№100)» в судове засідання не з`явився, в матеріалах справи міститься заява, в якій представник установи просить проводити розгляд клопотання без його участі.

Встановлені обставини, застосовані норми права та мотиви суду
Порядок зарахування попереднього ув`язнення в строк покарання передбачений законом України про кримінальну відповідальність, зокрема частини 5 статті 72 КК України. Положення зазначеної статті неодноразово змінювались законодавцем.

Частина 5 статті 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII передбачала зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон України №2046-VIII, відповідно до якого частина 5 статті 72 КК України викладена в наступній редакції: «попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування»

Великою Палатою Верховного Суду у постанові від 29 серпня 2018 року надано правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої частиною 5 статті 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), відповідно до п. 106 якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає частина 5 статті 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. У такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до частини 2 статті 5 КК України не допускається.

Відповідно до частин 5, 6 статті 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права; висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються судами при застосуванні таких норм права.

Відтак, як вбачається з матеріалів справи засудженого, останній 29 листопада 2017 року засуджений вироком Лозівського міськрайонного суду Харківської області за частиною 2 статті 186 КК України до 4 років позбавлення волі. На підставі частини 5 статті 72 КК України в редакції чинній станом на 20 червня 2017 року зараховано у строк відбуття покарання строк тримання під вартою в період з 31 серпня 2014 року по 19 листопада 2015 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Вирок набрав законної сили 17 вересня 2019 року.

Відповідно до рапорту УОП Холодногірського ВП ГУНП в Харківській області майора поліції ОСОБА_6 ОСОБА_5 було затримано 13 листопада 2019 року.

Ухвалою Харківського апеляційного суду від 17 вересня 2017 року вирок Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 29 листопада 2017 року було залишено без змін.

Ухвалою Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 10 січня 2020 року засудженого ОСОБА_5 було тимчасово переведено з Темнівської виправної колонії №100 до Державної установи «Харківський слідчий ізолятор» для ознайомлення з матеріалами кримінальної справи.

Ухвалою Ленінського районного суду м. Харкова від 29 січня 2020 року засудженого ОСОБА_5 було тимчасово залишено у Державній установі «Харківський слідчий ізолятор» для розгляду кримінального провадження №0000913 від 01 квітня 2017 року за обвинуваченням ОСОБА_5 за частиною 1 статті 296 КК України.

Ухвалою Ленінського районного суду м. Харкова від 12 листопада 2020 року ОСОБА_5 було звільнено від кримінальної відповідальності за частиною 1 статті 49 КК України у зв`язку з закінченням строків давності.

Ухвала набрала законної сили 20 листопада 2020 року.

Згідно вимог частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Пунктом 2 розділу ІІ "Прикінцеві положення" Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VIII визначено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом (24.12.2015) набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Закон України від 26.11.2015 № 838-VIII поліпшує становище особи, а тому частини п`ятої статті 72 КК України в редакції цього Закону має зворотню дію у часі, тобто поширюється на осіб, які відбувають покарання, згідно частини першої статті 5 КК України.

Відповідно абзацу 4 частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII у строк попереднього ув`язнення включається строк : а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі в судовому розгляді кримінального провадження.

Положеннями частини 1 статті 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" зазначене, що попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Таким чином, у строк попереднього ув`язнення, виходячи із аналізу положень частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII та Закону України «Про попереднє ув`язнення», включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі в судовому розгляді кримінального провадження, вирок щодо якого не набрав законної сили.

При цьому, згідно частин першої та другої статті 532 КПК України вирок суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції. За положеннями частини четвертої статті 532 КПК України судові рішення суду апеляційної інстанції набирають законної сили з моменту їх проголошення.

Вирок Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 29 листопада 2017 року, відповідно до якого ОСОБА_5 був засуджений за частиною 2 статті 186 КК України до 4 років позбавлення волі, набрав законної сили 17 вересня 2019 року.

Тимчасове переведення засудженого ОСОБА_5 з Темнівської виправної колонії №100 до Державної установи «Харківський слідчий ізолятор», для ознайомлення з кримінальним провадженням з метою написання касаційної скарги, відбулося на підставі ухвали Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 10 січня 2020 року, тобто після набрання вироком законної сили.

За таких обставин, суд не вбачає правових підстав для зарахування засудженому ОСОБА_5 в строк відбування покарання за вироком Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 29 листопада 2017 року періоду з 21 січня 2020 року по 29 січня 2020 року, оскільки тимчасове залишення засудженого у слідчому ізоляторі для ознайомлення з матеріалами справи після набрання вироком суду законної сили та строки перебування його в даній установі не є попереднім ув`язненням в контексті діючого законодавства, а тому, вказаний строк не підлягає зарахуванню за правилами ч. 5 ст. 72 КК України(в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року).

Що стосується зарахування проміжку часу знаходження у слідчому ізоляторі з 29 січня 2020 року по 12 листопада 2020 року у строк покарання, суд зазначає наступне.

Згідно вимог частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У строк попереднього ув`язнення, виходячи із аналізу положень частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII та Закону України «Про попереднє ув`язнення», включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі в судовому розгляді кримінального провадження, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Разом з тим, виходячи з ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII зарахування судом строку попереднього ув`язнення можливе лише у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Відповідно до Ухвали Ленінського районного суду м. Харкова від 29 січня 2020 року вбачається, що засудженого ОСОБА_5 було тимчасово залишено у Державній установі «Харківський слідчий ізолятор» для розгляду кримінального провадження №0000913 від 01 квітня 2017 року за обвинуваченням ОСОБА_5 за ч. 1 ст. 296 КК України.

Тобто тимчасово залишення засудженого ОСОБА_5 в Державної установи «Харківський слідчий ізолятор» відбулося в межах іншого кримінального провадження(№0000913), аніж за вироком якого він відбував покарання у виді обмеження волі.

З огляду на те, що ОСОБА_5 не було засуджено до позбавлення волі в межах кримінального провадження №0000913, а ухвалою Ленінського районного суду м. Харкова від 12 листопада 2020 року (набрала законної сили 20.11.2020) ОСОБА_5 було звільнено від кримінальної відповідальності за частиною 1 статті 49 КК України у зв`язку з закінченням строків давності, суд не знаходить правових підстав для зарахування засудженому в строк відбування покарання за вироком Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 29 листопада 2017 року періоду з 29 січня 2020 року по 12 листопада 2020 року.

За таких обставин, суд прийшов до висновку, що тимчасове залишення засудженого ОСОБА_5 у слідчому ізоляторі для прийняття участі у розгляді іншого кримінального провадження та строки перебування його в даній установі в межах іншого кримінального провадження, за яким він не був засуджений до позбавлення волі унеможливлюють застосування судом положень ч. 5 ст 72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року).

На підставі викладеного, керуючись статтею 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», статтею 72 КК України, статтями 537, 539 КПК України, суд

УХВАЛИВ:

У задоволенні клопотання адвоката ОСОБА_4 , який діє в інтересах засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України відмовити.

Ухвала протягом семи днів з дня її проголошення може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Харківський районний суд Харківської області, а ОСОБА_5 в той же строк, з моменту вручення йому копії ухвали суду.

Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано, у разі подання апеляційної скарги ухвала, якщо її не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Повний текст судового рішення у формі ухвали складено 01 лютого 2021 року.

Суддя: ОСОБА_1