Справа № 127/2458/18
Провадження №11-кп/801/667/2020
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
20 травня 2020 року м. Вінниця

Колегія суддів Вінницького апеляційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 та ОСОБА_4

за участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6

в режимі відеоконференції засудженого ОСОБА_7

розглянула у відкритому судовому засіданні матеріали судового провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 25.03.2020, якою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування йому у строк покарання строку попереднього ув`язнення на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції від 26.11.2015),
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Запоріжжя.

Зміст оскарженого судового рішення і встановлені судом першої інстанції обставини.
Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 25.03.2020 відмовлено у задоволенні клопотання засудженого про про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції від 26.11.2015) за період з 28.03.2018 року по дату набрання вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 10.02.2020 року, щодо нього, законної сили.
Рішення суду першої інстанції мотивовано тим, що в період часу з 28.03.2018 року по 10.02.2020 року, тобто по дату постановлення Вінницьким міським судом Вінницької області вироку щодо ОСОБА_7 , останній продовжував відбувати призначене судом покарання у виді позбавлення волі за попереднім вироком та будь-який запобіжний захід в межах кримінального провадження №0001887 до ОСОБА_7 не застосовувався.
Таким чином вищевказаний строк, зараховано ОСОБА_7 в строк відбуття покарання, як частково відбуте покарання за попереднім вироком.

Вимоги апеляційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала.
На погодившись із рішенням суду першої інстанції засуджений подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу суду та постановити нову ухвалу, якою зарахувати строк попереднього ув`язнення у строк покарання на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції від 26.11.2015) в період з 28.03.2018 року по дату набрання вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 10.02.2020 року, щодо нього, законної сили.

Апеляційну скаргу мотивує тим, що під час вищезазначеного періоду він перебував під вартою під час розгляду кримінального провадження за ч. 3 ст. 185 КК України, злочин ним вчинено було 24.04.2017, тому вважає за необхідне перезарахувати йому цей строк з розрахунку 1 (один) день попереднього ув`язнення за 2 (два) дні позбавлення волі, оскільки він підпадає під дію ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції від 26.11.2015).

Позиції учасників судового провадження.
Заслухавши доповідача, думку засудженого ОСОБА_7 , який підтримав свою апеляційну скаргу з викладених у ній підстав, прокурора, який не заперечував щодо задоволення апеляційної скарги засудженого, дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Мотиви Суду.
Відповідно до ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Вироком Вінницького міського суду від 10.02.2020 ОСОБА_7 визнано винним та засуджено за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначеного покарання за цим вироком та покарання призначеного вироком Першотравневого районного суду м. Чернівці від 20.12.2019 року, ОСОБА_7 призначено остаточне покарання у виді 4 років 10 місяців позбавлення волі та зараховано у строк відбуття покарання частково відбуте ним покарання за вироком Першотравневого районного суду м. Чернівці від 20.12.2019.
Як вбачається з вироку Вінницького міського суду від 10.02.2020, ОСОБА_7 вчинив кримінальне правопорушення 21.04.2017, тобто на момент вчинення злочину до засудженого підлягає застосуванню положення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року, яка передбачала зарахування строку попереднього ув`язнення у тому самому кримінальному провадженні з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Питання щодо правової природи зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання було розглянуто та відповідний правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України, був викладений у Постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17 (провадження №13-31кс18).
Зокрема у пунктах 103-107 мотивувальної частини цієї Постанови зазначено, якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнені у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону №838-VIII).
Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII, як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).
Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Відповідно до приписів пункту «ґ» абзацу четвертого частини п`ятої статті 72 КК в редакції Закону № 838-VIII у строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Вироком Першотравневого районного суду м. Чернівці від 20.12.2019 ОСОБА_7 засуджено за ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у виді 1 року 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України ОСОБА_7 призначено покарання за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарання призначеного за цим вироком до невідбутого обвинуваченим покарання за вироком Київського районного суду м. Полтави від 12.09.2017 року та остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді 4 років 7 місяців позбавлення волі. Зараховано ОСОБА_7 в строк покарання час перебування його під вартою з моменту затримання з 26.05.2017 по 20.06.2017 відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України з розрахунку 1 день перебування під вартою за 2 дні позбавлення волі.
Згідно матеріалів справи ОСОБА_7 відбував покарання в Оріхівській виправній колонії (№88) за вироком Київського районного суду м. Полтави від 12.09.2017 за ч. 3 ст. 185 КК України у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі.
Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 06.03.2018 ОСОБА_7 етаповано до ДУ «Вінницької УВП (№1)» та перераховано за Вінницьким міським судом Вінницької області для доставляння в судові засідання для розгляду кримінального провадження №0001887.
28.03.2018 ОСОБА_7 прибув до вказаної установи із Оріхівської ВК (№88), згідно ухвали Вінницького міського суду Вінницької області від 06.03.2018 (т. 1 а.с. 38).
Таким чином, з наведеного слідує, що суд повинен був зарахувати строк перебування ОСОБА_7 в ДУ «Вінницької УВП (№1)» з 28.03.2018 до моменту набрання вироком від 10.02.2020 законної сили 19.03.2020, відповідно до розпорядження про виконання вироку (т. 2 а.с. 79).
Отже, суд першої інстанції відмовляючи в зарахуванні ОСОБА_7 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з підстав, що останньому не обирався запобіжний захід тримання під вартою у даному кримінальному провадженні, неправильно застосував положення ч. 5 ст. 72 КК України, у зв`язку з чим ухвала суду підлягає скасуванню на підставі п. 4 ч. 1 ст. 409, п. п. 1, 2 ч. 1 ст. 413 КК України з постановленням нової ухвали.
Керуючись ст.ст. 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :
апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити.

Ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 25.03.2020, якою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування йому у строк покарання строку попереднього ув`язнення на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції від 26.11.2015) скасувати.
Постановити нову ухвалу, якою клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 року № 838-VIII задовольнити.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 року № 838-VIII період перебування ОСОБА_7 в ДУ «Вінницької УВП (№1)» з 28.03.2018 по 19.03.2020, який зараховано у строк відбування покарання вироком Вінницького міського суду від 10.02.2020 на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, як частину відбутого покарання за вироком Першотравневого районного суду м. Чернівці від 20.12.2019, рахувати 1 (один) день перебування в ДУ «Вінницької УВП (№1)» за 2 (два) дні позбавлення волі.

Відповідно до ч.4 ст.532 КПК України судові рішення апеляційної інстанції набирають законної сили з моменту проголошення.
Ухвала остаточна, оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3