Провадження № 11-кп/4820/87/20
Справа № 686/132/19 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія: ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 185, ст. 360 КК України Доповідач ОСОБА_2
В И Р О К
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
02 березня 2020 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Хмельницького апеляційного суду в складі:
головуючого-судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з участю секретаря
судового засідання ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
представника
потерпілого
ПАТ «Укртелеком» ОСОБА_7 ,
захисника ОСОБА_8 ,
обвинуваченого ОСОБА_9 ,
розглянула в режимі відеоконференцзв`язку у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому кримінальне провадження, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0006552 від 9 жовтня 2018 року, за апеляційною скаргою прокурора на вирок Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 5 вересня 2019 року,-
В с т а н о в и л а :
Вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 5 вересня 2019 року
ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Львів Львівської області, українця, громадянина України, із повною загальною середньою освітою, не працює, не одруженого, на утриманні малолітніх осіб та непрацездатних осіб не має, без місця реєстрації, проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:
- 8 червня 2010 року Хмельницьким міськрайонним судом Хмельницької області за ч. 2 ст. 15, ч. 3 ст. 185 КК України на 3 роки позбавлення волі, звільнений з місць позбавлення волі 12 березня 2013 року по відбуттю строку покарання;
- 7 грудня 2018 року Хмельницьким міськрайонним судом Хмельницької області за ч. 1 ст. 357, ч. 1 ст. 185, ч. 1 ст. 70 КК України на 2 роки позбавлення волі,
визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185; ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 185, ст. 360 КК України, та призначено покарання:

- за ч. 2 ст. 185 КК України 2 роки 6 місяців позбавлення волі;
- за ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст.185 КК України 1 рік 5 місяців позбавлення волі;
- за ст. 360 КК України 2 роки обмеження волі.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворих покарань більш суворими за сукупністю злочинів визначено ОСОБА_9 покарання 2 роки 6 місяців позбавлення волі.
На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, по епізодам злочинів від жовтня 2018 року, із врахуванням вироку Хмельницького міськрайонного суду від 7 грудня 2018 року, яким засуджено ОСОБА_9 за ч. 1 ст. 357, ч. 1 ст. 185, ч. 1 ст. 70 КК України, призначено покарання шляхом часткового зарахування відбутого покарання і визначено остаточне покарання 2 роки 8 місяців позбавлення волі.
Відповідно до ст. 71 КК України по епізоду злочину від 25 січня 2019 року призначено ОСОБА_9 остаточне покарання шляхом часткового приєднання невідбутого покарання за попереднім вироком і визначено остаточне покарання 3 роки позбавлення волі.
Речові докази - два мотки кабелю типу ТПП 20Х20,4 довжиною 8 м та 16 м, частини кабелів із слідами перерізів, відрізки кабелю, що передані до кімнати зберігання речових доказів Хмельницького ВП ГУНП в Хмельницький області та частину кабелю, що поміщено в сейф-пакет за № 4247738 та передані на зберігання до Зарічанського ВнП Хмельницького ВП ГУНП в Хмельницький області після вступу вироку в закону силу постановлено повернути представнику Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», а кухонний ніж, що переданий до кімнати зберігання речових доказів Хмельницького ВП ГУНП в Хмельницький області, постановлено знищити.
Накладений арешт на речові докази ухвалою слідчого судді від 29 січня 2019 року скасовано.
Заявлений позов задоволено.
Постановлено стягнути із ОСОБА_9 на користь Публічного акціонерного товариства «Укртелеком» в особі Хмельницької філії матеріальний збиток в сумі 19340 грн. 81 коп.
За вироком суду, 9 жовтня 2018 року, близько 04:00 год., ОСОБА_9 , проник через незачинені двері всередину підвального приміщення будинку № 54, що по Проспекту Миру в м. Хмельницькому, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, та скориставшись заздалегідь підготовленим металевим ножем, який мав при собі, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу перерізав, а після цього умисно, повторно, з корисливих мотивів, таємно викрав зі стіни підвального приміщення вказаного будинку телефонний кабель типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 25 м, вартістю 45 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 1125 грн., телефонний кабель типу ТПП 20х2х0.4, загальною довжиною 47 м, вартістю 39 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 1833 грн., та телефонний кабель типу ТПП 10х2х0.4, загальною довжиною 82 м, вартістю 20 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 1640 грн., які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив ПАТ «Укртелеком» майнової шкоди на загальну суму 4598 грн.
16 жовтня 2018 року, близько 04:00 год., ОСОБА_9 зайшов через незачинені двері всередину підвального приміщення будинку № 60/2 по Проспекту Миру в м. Хмельницькому, де на стіні помітив телефонний кабель та реалізовуючи свій умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, та скориставшись заздалегідь підготовленим металевим ножем, який мав при собі, умисно, шляхом вільного доступу перерізав, а після цього умисно, повторно, з корисливих мотивів, таємно викрав зі стіни підвального приміщення вказаного будинку телефонний кабель типу ТПП 100х2х0.4, загальною довжиною 16 м, вартістю 188 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 3008 грн., телефонний кабель типу ТПП 50х2х0.4, загальною довжиною 25 м, вартістю 64 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 1600 грн., телефонний кабель типу ТПП 20х2х0.4, загальною довжиною 20 м, вартістю 39 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 780 грн., та телефонний кабель типу ТПП 10х2х0.4, загальною довжиною 62 м, вартістю 20 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 1240 грн., які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив ПАТ «Укртелеком» майнової шкоди на загальну суму 6628 грн.
24 жовтня 2018 року ОСОБА_9 , близько 04:00 год., зайшов через незачинені двері всередину підвального приміщення будинку № 54 по Проспекту Миру в м. Хмельницькому та скориставшись заздалегідь підготовленим металевим ножем, який мав при собі, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу перерізав, а після цього умисно, повторно, з корисливих мотивів, таємно викрав зі стіни підвального приміщення вказаного будинку телефонний кабель типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 27 м, вартістю 45 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 1215 грн., та телефонний кабель типу ТПП 20х2х0.4, загальною довжиною 27 м, вартістю 39 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 1053 грн., які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив ПАТ «Укртелеком» майнової шкоди на загальну суму 2268 грн.
26 жовтня 2018 року, близько 04:00 год. ОСОБА_9 , зайшов через незачинені двері всередину підвального приміщення будинку № 20/1 по вул. С.Бандери у м. Хмельницькому переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, скориставшись заздалегідь підготовленим металевим ножем, який мав при собі, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу перерізав, а після цього умисно, повторно, з корисливих мотивів, таємно викрав зі стіни підвального приміщення вказаного будинку телефонний кабель типу ТПП 50х2х0.4, загальною довжиною 37 м, вартістю 64 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 2368 грн., який знаходиться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив ПАТ «Укртелеком» майнової шкоди на загальну суму 2368 грн.
27 жовтня 2018 року, близько 18:00 год., з метою вчинення крадіжки чужого майна, зайшов через незачинені двері всередину підвального приміщення будинку № 54 по Проспекту Миру в м. Хмельницьому, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, та скориставшись заздалегідь підготовленим металевим ножем, який мав при собі, шляхом вільного доступу перерізав, а після цього умисно, таємно викрав зі стіни підвального приміщення вказаного будинку телефонний кабель типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 27 м, вартістю 45 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 1215 грн., та телефонний кабель типу ТПП 20х2х0.4, загальною довжиною 27 м, вартістю 39 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 1053 грн., які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив ПАТ «Укртелеком» майнової шкоди на загальну суму 2268 грн.
30 жовтня 2018 року, близько 04:00 год., ОСОБА_9 зайшов через незачинені двері всередину підвального приміщення будинку № 57/4 по Проспекту Миру в м. Хмельницькому, скориставшись заздалегідь підготовленим металевим ножем, який мав при собі, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу перерізав, а після цього умисно, повторно, з корисливих мотивів, таємно викрав зі стіни підвального приміщення вказаного будинку телефонний кабель типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 15 м, вартістю 45 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 675 грн., телефонний кабель типу ТПП 20х2х0.4, загальною довжиною 15 м, вартістю 39 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 585 грн., та телефонний кабель типу ТПП 10х2х0.4, загальною довжиною 10 м, вартістю 20 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 200 грн., які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив ПАТ «Укртелеком» майнової шкоди на загальну суму 1460 грн.
30 жовтня 2018 року, близько 05:00 год. ОСОБА_9 зайшов через незачинені двері всередину підвального приміщення будинку № 22/2 по вул. С.Бандери в м. Хмельницькому, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, та скориставшись заздалегідь підготовленим металевим ножем, який мав при собі, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу перерізав, а після цього умисно, повторно, з корисливих мотивів, таємно викрав зі стіни підвального приміщення вказаного будинку телефонний кабель типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 45 м, вартістю 45 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 2025 грн., та телефонний кабель типу ТПП 10х2х0.4, загальною довжиною 30 м, вартістю 20 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 600 грн, які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив ПАТ «Укртелеком» майнової шкоди на загальну суму 2625 грн.
2 листопада 2018 року, близько 04:00 год., ОСОБА_9 зайшов через незачинені двері всередину підвального приміщення будинку № 54 по Проспекту Миру в м. Хмельницькому, за допомогою металевого ножа, який мав при собі, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу перерізав, а після цього умисно, повторно, з корисливих мотивів, таємно викрав зі стіни підвального приміщення вказаного будинку телефонний кабель типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 27 м, вартістю 45 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 1215 грн., та телефонний кабель типу ТПП 20х2х0.4, загальною довжиною 27 м, вартістю 39 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 1053 грн., які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив ПАТ «Укртелеком» майнової шкоди на загальну суму 2268 грн.
2 листопада 2018 року, близько 05:00 год., ОСОБА_9 зайшов через незачинені двері всередину підвального приміщення будинку № 4/1 по вул. Перемоги в м. Хмельницькому, де переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, скориставшись заздалегідь підготовленим металевим ножем, який мав при собі, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу перерізав, а після цього умисно, повторно, з корисливих мотивів, таємно викрав зі стіни підвального приміщення вказаного будинку телефонний кабель типу ТПП 50х2х0.4, загальною довжиною 61 м, вартістю 64 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 3904 грн., телефонний кабель типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 45 м, вартістю 45 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 2025 грн., та телефонний кабель типу ТПП 10х2х0.4, загальною довжиною 15 м, вартістю 20 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 300 грн., які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив ПАТ «Укртелеком» майнової шкоди на загальну суму 6229 грн.
8 листопада 2018 року, близько 05:50 год., ОСОБА_9 зайшов через незачинені двері всередину підвального приміщення будинку № 54 по Проспекту Миру в м. Хмельницькому та переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, скориставшись заздалегідь підготовленим металевим ножем, який мав при собі, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу перерізав, а після цього намагався таємно викрасти зі стіни підвального приміщення вказаного будинку кабель зв`язку типу ТПП 30х2х0.4, довжиною 27 м, вартістю 45 грн. за 1 м, загальною вартістю 1215 грн., та кабель типу ТПП 20х2х0.4, довжиною 27 м, вартістю 39 грн. за 1 м, загальною вартістю 1053 грн., які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», Однак, з причин, що не залежали від його волі, ОСОБА_9 не зміг виконати всі дії, які вважав необхідними для доведення кримінального правопорушення до кінця, оскільки був затриманий працівниками патрульної поліції, які прибули на спрацювання сигналізації всередині зазначеного підвального приміщення. Вказаними протиправними діями ОСОБА_9 міг спричинити ПАТ «Укртелеком» майнової шкоди на загальну суму 2268 грн.
25 січня 2019 року, близько 17:20 год., ОСОБА_9 зайшов через незачинені двері всередину підвального приміщення, що знаходиться між 5-м та 6-м під`їздом будинку № 18/1 по вул. С.Бандери в м. Хмельницькому, де на стіні помітив телефонний кабель, та прийняв рішення про вчинення його крадіжки з метою власного збагачення.
Тоді ж, ОСОБА_9 , реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, та скориставшись заздалегідь підготовленим металевим ножем, який мав при собі, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу перерізав, а після цього умисно, повторно, з корисливих мотивів, таємно викрав зі стіни підвального приміщення вказаного будинку телефонний кабель типу ТПП 50х2х0.4, загальною довжиною 24 м, вартістю 39 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 936 грн., які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком». Однак, з причин, що не залежали від його волі, ОСОБА_9 не зміг виконати всі дії, які вважав необхідними для доведення кримінального правопорушення до кінця, оскільки був затриманий працівниками патрульної поліції, які прибули на спрацювання сигналізації всередині зазначеного підвального приміщення. Даними діями ОСОБА_9 міг спричинити ПАТ «Укртелеком» майнової шкоди на загальну суму 936 грн.
9 жовтня 2018 року, близько 04:00 год., ОСОБА_9 перебуваючи в підвальному приміщенні буд. № 54 по проспекту Миру, в м. Хмельницькому, шляхом перерізання кабелів зв`язку за допомогою ножа, який мав при собі, умисно пошкодив кабель зв`язку типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 25 м, кабель зв`язку типу ТПП 20х2х0.4, загальною довжиною 47 м, та кабель зв`язку типу ТПП 10х2х0.4, загальною довжиною 82 м, які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив припинення телефонного зв`язку 34 абонентам ПАТ «Укртелеком».
ОСОБА_9 16 жовтня 2018 року, близько 04:00 год., перебуваючи в підвальному приміщенні буд. № 60/2 по Проспекту Миру, в м. Хмельницькому, шляхом перерізання кабелів зв`язку за допомогою ножа, який мав при собі, умисно пошкодив кабель зв`язку типу ТПП 100х2х0.4, загальною довжиною 16 м, кабель зв`язку типу ТПП 50х2х0.4, загальною довжиною 25 м, кабель зв`язку типу ТПП 20х2х0.4, загальною довжиною 20 м, та кабель зв`язку типу ТПП 10х2х0.4, загальною довжиною 62 м, які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив припинення телефонного зв`язку 11 абонентам ПАТ «Укртелеком».
24 жовтня 2018 року ОСОБА_9 близько 04:00 год., перебуваючи в підвальному приміщенні буд. № 54 по Проспекту Миру, в м. Хмельницькому, шляхом перерізання кабелів зв`язку за допомогою ножа, який мав при собі, умисно пошкодив кабель зв`язку типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 27 м, та кабель зв`язку типу ТПП 20х2х0.4, загальною довжиною 27 м, які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив припинення телефонного зв`язку 34 абонентам ПАТ «Укртелеком».
ОСОБА_9 26 жовтня 2018 року, близько 04:00 год., перебуваючи в підвальному приміщенні буд. № 20/1 по вул. С.Бандери, в м. Хмельницькому, шляхом перерізання кабелів зв`язку за допомогою ножа, який мав при собі, умисно пошкодив кабель зв`язку типу ТПП 50х2х0.4, загальною довжиною 37 м, який знаходиться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив припинення телефонного зв`язку 18 абонентам ПАТ «Укртелеком».
27 жовтня 2018 року, близько 18:00 год., ОСОБА_9 перебуваючи в підвальному приміщенні буд. № 54 по Проспекту Миру, в м. Хмельницькому, шляхом перерізання кабелів зв`язку за допомогою ножа, який мав при собі, умисно пошкодив кабель зв`язку типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 27 м, та кабель зв`язку типу ТПП 20х2х0.4, загальною довжиною 27 м, які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив припинення телефонного зв`язку 18 абонентам ПАТ «Укртелеком».
30 жовтня 2018 року, близько 04:00 год., ОСОБА_9 перебуваючи в підвальному приміщенні буд. № 57/4 по Проспекту Миру, в м. Хмельницькому, шляхом перерізання кабелів зв`язку за допомогою ножа, який мав при собі, умисно пошкодив кабель зв`язку типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 15 м, телефонний кабель типу ТПП 20х2х0.4, загальною довжиною 15 м, та телефонний кабель типу ТПП 10х2х0.4, загальною довжиною 10 м, які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ "Укртелеком", чим спричинив припинення телефонного зв`язку 16 абонентам ПАТ «Укртелеком».
ОСОБА_9 30 жовтня 2018 року, близько 05:00 год., перебуваючи в підвальному приміщенні буд. № 22/2 по вул. С.Бандери, в м. Хмельницькому, шляхом перерізання кабелів зв`язку за допомогою ножа, який мав при собі, умисно пошкодив кабель зв`язку типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 45 м, та кабель зв`язку типу ТПП 10х2х0.4, загальною довжиною 30 м, які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив припинення телефонного зв`язку 19 абонентам ПАТ «Укртелеком».
2 листопада 2018 року ОСОБА_9 близько 04:00 год., перебуваючи в підвальному приміщенні буд. № 54 по Проспекту Миру, в м. Хмельницькому, шляхом перерізання кабелів зв`язку за допомогою ножа, який мав при собі, умисно пошкодив кабель зв`язку типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 27 м, та кабель зв`язку типу ТПП 20х2х0.4, загальною довжиною 27 м, які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив припинення телефонного зв`язку 18 абонентам ПАТ «Укртелеком».
2 листопада 2018 року близько 05:00 год., ОСОБА_9 перебуваючи в підвальному приміщенні буд. № 4/1 по вул. Перемоги, в м. Хмельницькому, шляхом перерізання кабелів зв`язку за допомогою ножа, який мав при собі, умисно пошкодив кабель зв`язку типу ТПП 50х2х0.4, загальною довжиною 61 м, кабель зв`язку типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 45 м, та кабель зв`язку типу ТПП 10х2х0.4, загальною довжиною 15 м, які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив припинення телефонного зв`язку 19 абонентам ПАТ «Укртелеком».
8 листопада 2018 року, близько 05:50 год. ОСОБА_9 , перебуваючи в підвальному приміщенні буд. № 54 по Проспекту Миру, в м. Хмельницькому, шляхом перерізання кабелів зв`язку за допомогою ножа, який мав при собі, умисно пошкодив кабель зв`язку типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 27 м, та кабель зв`язку типу ТПП 20х2х0.4, загальною довжиною 27 м, які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив припинення телефонного зв`язку 18 абонентам ПАТ «Укртелеком».
25 січня 2019 року, близько 17:20 год., ОСОБА_9 , перебуваючи в підвальному приміщенні між 5-м та 6-м під`їздом будинку № 18/1 по вул. С. Бандери в м. Хмельницькому, шляхом перерізання кабелів зв`язку за допомогою ножа, який мав при собі, умисно пошкодив кабель зв`язку типу ТПП 20х2х0.4, загальною довжиною 27 м, які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив припинення телефонного зв`язку 9 абонентам ПАТ «Укртелеком».
В апеляційній скарзі прокурор, не оспорюючи доведеності вини та правильності кваліфікації дій обвинуваченого, просить вирок суду скасувати в частині призначення покарання у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, та ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_9 покарання за ч. 2 ст. 185 КК України у виді 2 років 6 місяців позбавлення волі, на підставі ч. 4 ст. 70 КК України шляхом часткового поглинення менш суворого покарання більш суворим визначити за цим вироком, із врахуванням вироку Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 7 грудня 2018 року, остаточне покарання у виді 2 років 8 місяців позбавлення волі; за ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України призначити покарання у виді 1 року 5 місяців позбавлення волі, за ст. 360 КК України призначити покарання у виді 2 років обмеження волі, на підставі ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно за сукупністю злочинів визначити покарання у виді 1 року 5 місяців позбавлення волі; на підставі ч. 1 ст. 71 КК України, шляхом часткового приєднання невідбутого покарання за цим вироком з покаранням за вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 7 грудня 2018 року остаточно призначити покарання у виді 3 років позбавлення волі. В обґрунтування доводів апеляційної скарги вказує, що судом призначено покарання без дотримання положень ч. 1 ст. 70, ч. 4 ст. 70, ч. 1, ч. 5 ст. 71 КК України, не врахував, що за окремими епізодами злочинної діяльності або за окремими пунктами статті (частини статті) КК України, які не мають самостійної санкції покарання не призначається. Звертає увагу, що якщо після постановлення вироку у справі буде встановлено, що засуджений винен ще в кількох злочинах, одні з яких вчинено до, а інші після постановлення першого вироку, покарання за останнім за часом вироком призначається із застосуванням як ст. 70 КК України, так і ст. 71 КК України: спочатку за правилами ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, вчинених до постановлення першого вироку; після цього за правилами ч. 4 ст. 70 КК України; потім за сукупністю злочинів, вчинених після постановлення першого вироку; і остаточно за сукупністю вироків. У порушення вказаних вимог закону суд першої інстанції не врахував, що обвинувачений ОСОБА_9 вчинив вісім злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185, ст. 360 КК України та один злочин, передбачений ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 185, ст. 360 КК України до постановлення вироку стосовно нього від 7 грудня 2018 року. ОСОБА_9 вчинив один злочин, передбачений ч. 3 ст. 15, ч. 3 ст. 185, ст. 360 КК України після постановлення вироку щодо нього 7 грудня 2018 року з аналогічною кваліфікацією, а тому суд мав призначити покарання за злочини, передбачені ч. 2 ст. 185 КК України, вчинені до постановлення вироку, після чого застосувати ч. 4 ст. 70 КК України щодо вироку 7 грудня 2018 року; потім призначити покарання за кримінальними правопорушеннями, передбаченими ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 185, ст. 360 КК України, в подальшому застосувати ч. 1 ст. 70 КК України та після цього призначити покарання за сукупністю вироків за ст. 71 КК України. Також покарання за злочини після ухвалення вироку від 7 грудня 2018 року не призначено.
В письмових поясненнях, направлених на адресу апеляційного суду, представник ПАТ «Укртелеком» ОСОБА_7 підтримував апеляційну скаргу прокурора, просив її задовольнити.
Інші учасники кримінального провадження апеляційні скарги на вирок суду не подавали.
Заслухавши суддю-доповідача, прокурора, яка підтримувала доводи апеляційної скарги, представника потерпілого, який підтримував апеляційну скаргу, думку обвинуваченого та його захисника, які не заперечували проти апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу прокурора слід задовольнити частково, вирок суду скасувати та постановити новий вирок з таких підстав.
Висновки суду першої інстанції про правову кваліфікацію дій обвинуваченого та доведеність вини ОСОБА_9 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185 КК України, тобто у таємному викраденні чужого майна (крадіжка), вчиненому повторно (вчинених 9 жовтня 2018 року, 16 жовтня 2018 року, 24 жовтня 2018 року, 26 жовтня 2018 року, 27 жовтня 2018 року, 30 жовтня 2018 року, 30 жовтня 2018 року, 2 листопада 2018 року, 2 листопада 2018 року); ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України, тобто у незакінченому замаху на таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчиненому повторно (за епізодами крадіжок від 8 листопада 2018 року, 25 січня 2019 року); ст. 360 КК України, тобто в умисному пошкодженні кабельної лінії зв`язку, що спричинило тимчасове припинення зв`язку (вчинених 9 жовтня 2018 року, 16 жовтня 2018 року, 24 жовтня 2018 року, 26 жовтня 2018 року, 27 жовтня 2018 року, 30 жовтня 2018 року, 30 жовтня 2018 року, 2 листопада 2018 року, 2 листопада 2018 року, 2 листопада 2018 року, 8 листопада 2018 року, 25 січня 2019 року), за викладених у вироку обставин, ніким з учасників судового розгляду не оспорюються, відтак вирок суду в цій частині відповідно до ст. 404 КПК України не переглядається.
Доводи апеляційної скарги прокурора про неправильне застосування судом кримінального закону при призначенні покарання є обгрунтованими.
Колегією суддів встановлено, що:
9 жовтня 2018 року, близько 04:00 год., ОСОБА_9 , проник через незачинені двері всередину підвального приміщення будинку № 54, що по Проспекту Миру в м. Хмельницькому, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, та скориставшись заздалегідь підготовленим металевим ножем, який мав при собі, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу перерізав, а після цього умисно, повторно, з корисливих мотивів, таємно викрав зі стіни підвального приміщення вказаного будинку телефонний кабель типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 25 м, вартістю 45 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 1125 грн., телефонний кабель типу ТПП 20х2х0.4, загальною довжиною 47 м, вартістю 39 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 1833 грн., та телефонний кабель типу ТПП 10х2х0.4, загальною довжиною 82 м, вартістю 20 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 1640 грн., які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив ПАТ «Укртелеком» майнової шкоди на загальну суму 4598 грн.
16 жовтня 2018 року, близько 04:00 год., ОСОБА_9 зайшов через незачинені двері всередину підвального приміщення будинку № 60/2 по Проспекту Миру в м. Хмельницькому, де на стіні помітив телефонний кабель та реалізовуючи свій умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, та скориставшись заздалегідь підготовленим металевим ножем, який мав при собі, умисно, шляхом вільного доступу перерізав, а після цього умисно, повторно, з корисливих мотивів, таємно викрав зі стіни підвального приміщення вказаного будинку телефонний кабель типу ТПП 100х2х0.4, загальною довжиною 16 м, вартістю 188 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 3008 грн., телефонний кабель типу ТПП 50х2х0.4, загальною довжиною 25 м, вартістю 64 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 1600 грн., телефонний кабель типу ТПП 20х2х0.4, загальною довжиною 20 м, вартістю 39 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 780 грн., та телефонний кабель типу ТПП 10х2х0.4, загальною довжиною 62 м, вартістю 20 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 1240 грн., які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив ПАТ «Укртелеком» майнової шкоди на загальну суму 6628 грн.
24 жовтня 2018 року ОСОБА_9 , близько 04:00 год., зайшов через незачинені двері всередину підвального приміщення будинку № 54 по Проспекту Миру в м. Хмельницькому та скориставшись заздалегідь підготовленим металевим ножем, який мав при собі, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу перерізав, а після цього умисно, повторно, з корисливих мотивів, таємно викрав зі стіни підвального приміщення вказаного будинку телефонний кабель типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 27 м, вартістю 45 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 1215 грн., та телефонний кабель типу ТПП 20х2х0.4, загальною довжиною 27 м, вартістю 39 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 1053 грн., які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив ПАТ «Укртелеком» майнової шкоди на загальну суму 2268 грн.
26 жовтня 2018 року, близько 04:00 год. ОСОБА_9 , зайшов через незачинені двері всередину підвального приміщення будинку № 20/1 по вул. С.Бандери у м. Хмельницькому переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, скориставшись заздалегідь підготовленим металевим ножем, який мав при собі, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу перерізав, а після цього умисно, повторно, з корисливих мотивів, таємно викрав зі стіни підвального приміщення вказаного будинку телефонний кабель типу ТПП 50х2х0.4, загальною довжиною 37 м, вартістю 64 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 2368 грн., який знаходиться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив ПАТ «Укртелеком» майнової шкоди на загальну суму 2368 грн.
27 жовтня 2018 року, близько 18:00 год., з метою вчинення крадіжки чужого майна, зайшов через незачинені двері всередину підвального приміщення будинку № 54 по Проспекту Миру в м. Хмельницькому, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, та скориставшись заздалегідь підготовленим металевим ножем, який мав при собі, шляхом вільного доступу перерізав, а після цього умисно, таємно викрав зі стіни підвального приміщення вказаного будинку телефонний кабель типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 27 м, вартістю 45 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 1215 грн., та телефонний кабель типу ТПП 20х2х0.4, загальною довжиною 27 м, вартістю 39 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 1053 грн., які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив ПАТ «Укртелеком» майнової шкоди на загальну суму 2268 грн.
30 жовтня 2018 року, близько 04:00 год., ОСОБА_9 зайшов через незачинені двері всередину підвального приміщення будинку № 57/4 по Проспекту Миру в м. Хмельницькому, скориставшись заздалегідь підготовленим металевим ножем, який мав при собі, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу перерізав, а після цього умисно, повторно, з корисливих мотивів, таємно викрав зі стіни підвального приміщення вказаного будинку телефонний кабель типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 15 м, вартістю 45 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 675 грн., телефонний кабель типу ТПП 20х2х0.4, загальною довжиною 15 м, вартістю 39 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 585 грн., та телефонний кабель типу ТПП 10х2х0.4, загальною довжиною 10 м, вартістю 20 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 200 грн., які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив ПАТ «Укртелеком» майнової шкоди на загальну суму 1460 грн.
30 жовтня 2018 року, близько 05:00 год. ОСОБА_9 зайшов через незачинені двері всередину підвального приміщення будинку № 22/2 по вул. С.Бандери в м. Хмельницькому, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, та скориставшись заздалегідь підготовленим металевим ножем, який мав при собі, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу перерізав, а після цього умисно, повторно, з корисливих мотивів, таємно викрав зі стіни підвального приміщення вказаного будинку телефонний кабель типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 45 м, вартістю 45 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 2025 грн., та телефонний кабель типу ТПП 10х2х0.4, загальною довжиною 30 м, вартістю 20 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 600 грн, які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив ПАТ «Укртелеком» майнової шкоди на загальну суму 2625 грн.
2 листопада 2018 року, близько 04:00 год., ОСОБА_9 зайшов через незачинені двері всередину підвального приміщення будинку № 54 по Проспекту Миру в м. Хмельницькому, за допомогою металевого ножа, який мав при собі, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу перерізав, а після цього умисно, повторно, з корисливих мотивів, таємно викрав зі стіни підвального приміщення вказаного будинку телефонний кабель типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 27 м, вартістю 45 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 1215 грн., та телефонний кабель типу ТПП 20х2х0.4, загальною довжиною 27 м, вартістю 39 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 1053 грн., які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив ПАТ «Укртелеком» майнової шкоди на загальну суму 2268 грн.
2 листопада 2018 року, близько 05:00 год., ОСОБА_9 зайшов через незачинені двері всередину підвального приміщення будинку № 4/1 по вул. Перемоги в м. Хмельницькому, де переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, скориставшись заздалегідь підготовленим металевим ножем, який мав при собі, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу перерізав, а після цього умисно, повторно, з корисливих мотивів, таємно викрав зі стіни підвального приміщення вказаного будинку телефонний кабель типу ТПП 50х2х0.4, загальною довжиною 61 м, вартістю 64 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 3904 грн., телефонний кабель типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 45 м, вартістю 45 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 2025 грн., та телефонний кабель типу ТПП 10х2х0.4, загальною довжиною 15 м, вартістю 20 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 300 грн., які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив ПАТ «Укртелеком» майнової шкоди на загальну суму 6229 грн.
8 листопада 2018 року, близько 05:50 год., ОСОБА_9 зайшов через незачинені двері всередину підвального приміщення будинку № 54 по Проспекту Миру в м. Хмельницькому та переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, скориставшись заздалегідь підготовленим металевим ножем, який мав при собі, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу перерізав, а після цього намагався таємно викрасти зі стіни підвального приміщення вказаного будинку кабель зв`язку типу ТПП 30х2х0.4, довжиною 27 м, вартістю 45 грн. за 1 м, загальною вартістю 1215 грн., та кабель типу ТПП 20х2х0.4, довжиною 27 м, вартістю 39 грн. за 1 м, загальною вартістю 1053 грн., які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», Однак, ОСОБА_9 з причин, що не залежали від його волі, не зміг виконати всі дії, які вважав необхідними для доведення кримінального правопорушення до кінця, так як був затриманий працівниками патрульної поліції, які прибули на спрацювання сигналізації всередині зазначеного підвального приміщення. Вказаними протиправними діями ОСОБА_9 міг спричинити ПАТ «Укртелеком» майнової шкоди на загальну суму 2268 грн.
25 січня 2019 року близько 17:20 год. ОСОБА_9 зайшов через незачинені двері всередину підвального приміщення, що знаходиться між 5-м та 6-м під`їздом будинку № 18/1 по вул. С.Бандери в м. Хмельницькому, де на стіні помітив телефонний кабель та прийняв рішення про вчинення його крадіжки з метою власного збагачення.
Тоді ж, ОСОБА_9 , реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, та скориставшись заздалегідь підготовленим металевим ножем, який мав при собі, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу перерізав, а після цього умисно, повторно, з корисливих мотивів, таємно викрав зі стіни підвального приміщення вказаного будинку телефонний кабель типу ТПП 50х2х0.4, загальною довжиною 24 м, вартістю 39 грн. за 1 м телефонного кабелю, загальною вартістю 936 грн., які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком». Однак, ОСОБА_9 з причин, що не залежали від його волі, не зміг виконати всі дії, які вважав необхідними для доведення кримінального правопорушення до кінця, так як був затриманий працівниками патрульної поліції, які прибули на спрацювання сигналізації всередині зазначеного підвального приміщення. Даними діями ОСОБА_9 міг спричинити ПАТ «Укртелеком» майнової шкоди на загальну суму 936 грн.
9 жовтня 2018 року, близько 04:00 год., ОСОБА_9 перебуваючи в підвальному приміщенні буд. № 54 по проспекту Миру, м. Хмельницький, шляхом перерізання кабелів зв`язку за допомогою ножа, який мав при собі, умисно пошкодив кабель зв`язку типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 25 м, кабель зв`язку типу ТПП 20х2х0.4, загальною довжиною 47 м, та кабель зв`язку типу ТПП 10х2х0.4, загальною довжиною 82 м, які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив припинення телефонного зв`язку 34 абонентам ПАТ «Укртелеком».
ОСОБА_9 16 жовтня 2018 року, близько 04:00 год., перебуваючи в підвальному приміщенні буд. № 60/2 по Проспекту Миру в м. Хмельницькому, шляхом перерізання кабелів зв`язку за допомогою ножа, який мав при собі, умисно пошкодив кабель зв`язку типу ТПП 100х2х0.4, загальною довжиною 16 м, кабель зв`язку типу ТПП 50х2х0.4, загальною довжиною 25 м, кабель зв`язку типу ТПП 20х2х0.4, загальною довжиною 20 м, та кабель зв`язку типу ТПП 10х2х0.4, загальною довжиною 62 м, які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив припинення телефонного зв`язку 11 абонентам ПАТ «Укртелеком».
24 жовтня 2018 року ОСОБА_9 близько 04:00 год., перебуваючи в підвальному приміщенні буд. № 54 по Проспекту Миру в м. Хмельницькому, шляхом перерізання кабелів зв`язку за допомогою ножа, який мав при собі, умисно пошкодив кабель зв`язку типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 27 м, та кабель зв`язку типу ТПП 20х2х0.4, загальною довжиною 27 м, які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив припинення телефонного зв`язку 34 абонентам ПАТ «Укртелеком».
ОСОБА_9 26 жовтня 2018 року, близько 04:00 год., перебуваючи в підвальному приміщенні буд. № 20/1 по вул. С.Бандери в м. Хмельницькому, шляхом перерізання кабелів зв`язку за допомогою ножа, який мав при собі, умисно пошкодив кабель зв`язку типу ТПП 50х2х0.4, загальною довжиною 37 м, який знаходиться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив припинення телефонного зв`язку 18 абонентам ПАТ «Укртелеком».
27 жовтня 2018 року, близько 18:00 год., ОСОБА_9 перебуваючи в підвальному приміщенні буд. № 54 по Проспекту Миру в м. Хмельницькому, шляхом перерізання кабелів зв`язку за допомогою ножа, який мав при собі, умисно пошкодив кабель зв`язку типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 27 м, та кабель зв`язку типу ТПП 20х2х0.4, загальною довжиною 27 м, які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив припинення телефонного зв`язку 18 абонентам ПАТ «Укртелеком».
30 жовтня 2018 року, близько 04:00 год., ОСОБА_9 перебуваючи в підвальному приміщенні буд. № 57/4 по Проспекту Миру в м. Хмельницькому, шляхом перерізання кабелів зв`язку за допомогою ножа, який мав при собі, умисно пошкодив кабель зв`язку типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 15 м, телефонний кабель типу ТПП 20х2х0.4, загальною довжиною 15 м, та телефонний кабель типу ТПП 10х2х0.4, загальною довжиною 10 м, які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ "Укртелеком", чим спричинив припинення телефонного зв`язку 16 абонентам ПАТ «Укртелеком».
ОСОБА_9 30 жовтня 2018 року, близько 05:00 год., перебуваючи в підвальному приміщенні буд. № 22/2 по вул. С.Бандери в м. Хмельницькому, шляхом перерізання кабелів зв`язку за допомогою ножа, який мав при собі, умисно пошкодив кабель зв`язку типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 45 м, та кабель зв`язку типу ТПП 10х2х0.4, загальною довжиною 30 м, які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив припинення телефонного зв`язку 19 абонентам ПАТ «Укртелеком».
2 листопада 2018 року ОСОБА_9 близько 04:00 год., перебуваючи в підвальному приміщенні буд. № 54 по Проспекту Миру в м. Хмельницькому, шляхом перерізання кабелів зв`язку за допомогою ножа, який мав при собі, умисно пошкодив кабель зв`язку типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 27 м, та кабель зв`язку типу ТПП 20х2х0.4, загальною довжиною 27 м, які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив припинення телефонного зв`язку 18 абонентам ПАТ «Укртелеком».
2 листопада 2018 року близько 05:00 год., ОСОБА_9 перебуваючи в підвальному приміщенні буд. № 4/1 по вул. Перемоги в м. Хмельницькому, шляхом перерізання кабелів зв`язку за допомогою ножа, який мав при собі, умисно пошкодив кабель зв`язку типу ТПП 50х2х0.4, загальною довжиною 61 м, кабель зв`язку типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 45 м, та кабель зв`язку типу ТПП 10х2х0.4, загальною довжиною 15 м, які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив припинення телефонного зв`язку 19 абонентам ПАТ «Укртелеком».
8 листопада 2018 року, близько 05:50 год. ОСОБА_9 , перебуваючи в підвальному приміщенні буд. № 54 по Проспекту Миру в м. Хмельницькому, шляхом перерізання кабелів зв`язку за допомогою ножа, який мав при собі, умисно пошкодив кабель зв`язку типу ТПП 30х2х0.4, загальною довжиною 27 м, та кабель зв`язку типу ТПП 20х2х0.4, загальною довжиною 27 м, які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив припинення телефонного зв`язку 18 абонентам ПАТ «Укртелеком».
25 січня 2019 року, близько 17:20 год., ОСОБА_9 , перебуваючи в підвальному приміщенні між 5-м та 6-м під`їздом будинку № 18/1 по вул. С. Бандери в м. Хмельницькому, шляхом перерізання кабелів зв`язку за допомогою ножа, який мав при собі, умисно пошкодив кабель зв`язку типу ТПП 20х2х0.4, загальною довжиною 27 м, які знаходяться на балансі Хмельницької філії ПАТ «Укртелеком», чим спричинив припинення телефонного зв`язку 9 абонентам ПАТ «Укртелеком».
Вирок місцевого суду підлягає скасуванню в частині призначення обвинуваченому покарання у зв`язку із неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 409, п. 2 ч. 1 ст. 413 КПК України.

Згідно положень ч. 1 ст. 70 КК України при сукупності злочинів суд, призначивши покарання (основне і додаткове) за кожний злочин окремо, визначає остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань.

Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України, за правилами передбаченими в частинах першій третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в ст. 72 цього Кодексу.

Згідно ч. 1 ст. 71 КК України якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Згідно ч. 5 ст. 71 КК України якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив два або більше злочинів, суд призначає покарання за ці нові злочини за правилами, передбаченими у статті 70 цього Кодексу, а потім до остаточного покарання, призначеного за сукупністю злочинів, повністю чи частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком у межах, встановлених у частині другій цієї статті.

Згідно роз`яснень, що містяться в абз. 2 п. 20 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2003 року № 7 «Про практику призначення судами кримінального покарання», за окремими епізодами злочинної діяльності або за окремими пунктами статті (частинами статті) КК України, які не мають самостійної санкції, покарання не призначається та в абз. 6 п. 25 цієї Постанови коли після постановлення вироку у справі буде встановлено, що засуджений винен ще в кількох злочинах, одні з яких вчинено до, інші після постановлення першого вироку, покарання за останнім за часом вироком призначається із застосуванням як ст. 70 КК України, так і ст. 71 КК України: спочатку за правилами ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, вчинених до постановлення першого вироку; після цього за правилами ч. 4 ст. 70 КК України; потім за сукупністю злочинів, вчинених після постановлення першого вироку; і остаточно за сукупністю вироків.

Однак суд першої інстанції таких положень кримінального закону не врахував, не застосував закон, що підлягав застосуванню, як видно з резолютивної частини вироку фактично не призначив покарання за злочини, вчинені після вироку від 7 грудня 2018 року, не враховано положень ч. 4 ст. 70 КК України, згідно яких при призначенні покарання за ч. 4 ст. 70 КК України спочатку призначається покарання за правилами, передбаченими в частинах першій-третій цієї статті, а лише потім в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в ст. 72 цього Кодексу (натомість суд призначив покарання шляхом часткового зарахування відбутого покарання, що не відповідає вищевказаним положенням ч. 4 ст. 70 КК України). Фактично судом не призначено покарання за злочини, вчинені після постановлення вироку щодо обвинуваченого, що є неприпустимим, а призначення покарання за окремими епізодами не відповідає кримінальному закону.

Обвинувачений ОСОБА_9 вчинив вісім злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185, ст. 360 КК України та один злочин, передбачений ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України, ст. 360 КК України до постановлення вироку стосовно нього від 7 грудня 2018 року. ОСОБА_11 вчинив злочин, передбачений ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України, ст. 360 КК України після постановлення вироку стосовно нього від 7 грудня 2018 року за аналогічною кваліфікацією. Зважаючи на вищевказані положення кримінального закону, суд першої інстанції мав призначити покарання за злочини, передбачені ч. 2 ст. 185 КК України, вчинені до постановлення вироку, після чого застосувати ч. 4 ст. 70 КК України щодо вироку від 7 грудня 2018 року. Потім слід було призначити покарання за кримінальні правопорушення, передбачені ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України, ст. 360 КК України, застосувати ч. 1 ст. 70 КК України та після цього призначити покарання за сукупністю вироків на підставі ст. 71 КК України.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 420 КПК України суд апеляційної інстанції скасовує вирок суду першої інстанції і ухвалює свій вирок в разі необхідності збільшення обсягу обвинувачення, зважаючи, що погіршується становище обвинуваченого.

При визначенні виду та строку покарання, призначенні остаточного покарання обвинуваченому колегія суддів враховує, що обвинувачений повністю визнавав свою вину та розкаявся у скоєному, як в місцевому суді, так і в апеляційному суді, активно сприяв розкриттю злочинів, що пом`якшує його покарання; особу винного, рецидив злочину, як обставину, що обтяжує покарання. Обвинувачений є раніше судимим, за місцем проживання характеризується посередньо, перебуває на обліку у психоневрологічному диспансері та наркологічному диспансері, вчинив невеликої та середньої тяжкості злочини, неодноразово притягувався до кримінальної відповідальності, в тому числі за аналогічні злочини, відбував покарання в місцях позбавлення волі, на шлях виправлення не став, та знову вчинив ряд умисних корисливих злочинів, що вказує на підвищену суспільну небезпечність обвинуваченого. Колегія суддів приходить до висновку, що йому слід призначити покарання в виді позбавлення волі в межах санкції ч. 2 ст. 185 КК України у виді 2 років 6 місяців позбавлення волі, на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 7 грудня 2018 року, більш суворим покаранням за цим вироком, призначити ОСОБА_9 покарання в виді 2 років 6 місяців позбавлення волі; в виді позбавлення волі в межах санкції ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України в виді 1 року 5 місяців позбавлення волі; в виді обмеження волі в межах санкції ст. 360 КК України в виді 2 років обмеження волі, на підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно визначити ОСОБА_9 покарання в виді 1 року 5 місяців позбавлення волі. На підставі ч. 1 ст. 71 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання слід частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 7 грудня 2018 року та остаточно призначити ОСОБА_9 покарання в виді 2 років 4 місяців позбавлення волі, яке слід відбувати реально, що на думку колегії суддів буде необхідним та достатнім для його виправлення та попередження вчинення нових злочинів.
Підстав для призначення обвинуваченому остаточного покарання за ч. 4 ст. 70 КК України в виді 2 років 8 місяців позбавлення волі, про що просить прокурор, немає, зважаючи, що за ч. 2 ст. 185 КК України призначене покарання в виді 2 років 6 місяців позбавлення волі, а вироком від 7 грудня 2018 року 2 роки позбавлення волі, та з застосуванням принципу поглинення менш суворого покарання більш суворим, про що просить прокурор, суд може призначити покарання в виді 2 років 6 місяців позбавлення волі.
В даному кримінальному провадженні обвинуваченому не обирався запобіжний захід в виді тримання під вартою. Згідно наданого на запит апеляційного суду протоколу затримання обвинуваченого ОСОБА_9 затриманий 25 січня 2019 року, тобто з цього часу до постановлення апеляційним судом вироку той відбуває покарання за вироком від 7 грудня 2018 року, тому цей строк підлягає зарахуванню в строк покарання, призначеного відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України.
Підстав як для застосування положень ст. 69 КК України щодо обвинуваченого ОСОБА_9 , так і підстав для застосування положень ст. 75 КК України, в колегії суддів немає, позаяк такі обставини в даному провадженні відсутні.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404, 407, 409, 413, 420 КПК України, колегія суддів,-
У х в а л и л а :
Апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково.
Вирок Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 5 вересня 2019 року щодо ОСОБА_9 в частині призначення покарання обвинуваченому скасувати та ухвалити новий вирок.
Призначити ОСОБА_9 покарання за ч. 2 ст. 185 КК України у виді 2 років 6 місяців позбавлення волі.
На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 7 грудня 2018 року, більш суворим покаранням за цим вироком, призначити ОСОБА_9 покарання в виді 2 років 6 місяців позбавлення волі. В цей строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зарахувати покарання, частково відбуте ОСОБА_9 за вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 7 грудня 2018 року, за період часу з 25 січня 2019 року по 1 березня 2020 року включно.
Призначити ОСОБА_9 покарання:
- за ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України в виді 1 року 5 місяців позбавлення волі;
- за ст. 360 КК України в виді 2 років обмеження волі.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно визначити ОСОБА_9 покарання в виді 1 року 5 місяців позбавлення волі.
На підставі ч. 1 ст. 71 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 7 грудня 2018 року та остаточно призначити ОСОБА_9 покарання в виді 2 років 4 місяців позбавлення волі.
В решті вирок суду першої інстанції залишити без зміни.
Строк відбування покарання рахувати з 2 березня 2020 року.
Вирок набирає законної сили з моменту його проголошення.
Вирок може бути оскаржений до Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту його проголошення, а засудженим ОСОБА_9 , - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді