Справа № 718/2546/17
Провадження №11-кп/801/878/2019
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
10 липня 2019 року м. Вінниця

Колегія суддів Вінницького апеляційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 та ОСОБА_4

за участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_5

в режимі відеоконференції засудженого ОСОБА_6

прокурора ОСОБА_7

розглянула у відкритому судовому засіданні матеріали судового провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 14.05.2019, якою відмовлено ОСОБА_6 в задоволенні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за вироком Кіцманського районного суду Чернівецької області від 22.05.2018.

Зміст оскарженого судового рішення і встановлені судом першої інстанції обставини.
Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 14.05.2019 відмовлено ОСОБА_6 в задоволенні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за вироком Кіцманського районного суду Чернівецької області від 22.05.2018, яким ОСОБА_6 засуджено за ст. 395 КК України до 3 місяців арешту, за ч. 2 ст. 185 КК України до 2 років позбавлення волі, за ч. 3 ст. 185 КК України до 3 років позбавлення волі. Згідно ч. 1 ст. 70 КК України остаточне покарання визначено у вигляді позбавлення волі строком 3 роки.
Рішення суду першої інстанції мотивовано тим, що ОСОБА_6 засуджений вироком Кіцманського районного суду Чернівецької області від 22.05.2018 року до 3 років позбавлення волі. Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в строк призначеного покарання зараховано ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення в період з 10.10.2017 року по 22.01.2018 року включно, а також з 04.05.2018 до набрання вироком законної сили.
Ухвалою Кіцманського районного суду Чернівецької області від 19.06.2018 року задоволено клопотання начальника Чернівецької УВП № 33 про уточнення початку строку відбування покарання засудженому ОСОБА_6 . Початок строку відбуття покарання ОСОБА_6 , засудженому вироком Кіцманського районного суду Чернівецької області від 22.05.2018 року за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ст. 395, ч. 1 ст. 70 КК України до покарання у виді трьох років позбавлення волі, рахувати з моменту його фактичного затримання, тобто з 03.05.2018 року. На підставі ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_6 в строк відбутого покарання час його тримання під вартою з 10.10.2017 року по 22.01.2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Ухвалою Апеляційного суду Чернівецької області від 03 вересня 2018 року вирок Кіцманського районного суду Чернівецької області від 22.05.2018 року щодо ОСОБА_6 залишено без змін.

Вимоги апеляційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала.
Обвинувачений ОСОБА_6 в апеляційній скарзі просить скасувати ухвалу суду та постановити нову ухвалу, якою задовольнити його клопотання та зарахувати строк тримання під вартою з розрахунку день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Апеляційну скаргу мотивує тим, що місцевий суд необ`єктивно розглянув клопотання та не врахував, що наявні законні підстави для зарахування строку тримання під вартою з розрахунку день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Позиції учасників судового провадження.
Заслухавши доповідача, думку засудженого ОСОБА_6 , який підтримав апеляційну скаргу з викладених у ній підстав, прокурора, який не заперечував щодо задоволення апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Мотиви Суду.
Відповідно до ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Згідно ст. 370 КПК України судове рішення повинне бути законним, обґрунтованим, вмотивованим.
Відповідно до п. 4 ч. 5 ст. 72 КК України ( в ред. Закону № 838-VIII) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
При цьому, у строк попереднього ув`язнення за нормами КПК України включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом як на стадії досудового розслідування, так і під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Згідно п. 103 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29.09.2018 у випадку коли особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).
Вироком Кіцманського районного суду Чернівецької області від 22.05.2018 ОСОБА_6 засуджено за злочини, вчинені в березні та квітні місяці 2017 року, тобто до внесення змін до ч. 5 ст. 72 КК України.

Оскільки злочини обвинувачений вчинив у період часу до 20.06.2017, до нього підлягає застосуванню норма п. 4 ч. 5 ст. 72 КК України ( в ред. Закону № 838-VIII), але дана обставина судом першої інстанції залишена поза увагою.

Як убачається із матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_6 утримувався під вартою починаючи з 10.10.2017 по 22.01.2018 та з 04.05.2018 до набрання вироком суду законної сили.

Тому на підставі ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону від 26 листопада 2015 року 838-VIII ОСОБА_6 необхідно зарахувати в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з моменту затримання, тобто з 10.10.2017 по 22.01.2018 та з 04.05.2018 по 03.09.2018.

Таким чином, суд першої інстанції неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність, що є підставою для зміни вироку судом апеляційної інстанції.

Керуючись ст. ст. 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів
у х в а л и л а :
апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити, ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 14.05.2019, якою йому відмовлено в задоволенні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за вироком Кіцманського районного суду Чернівецької області від 22.05.2018 скасувати.

Клопотання ОСОБА_6 - задовольнити.

Згідно вимог п. 4 ч. 5 ст. 72 КК України ( в ред. Закону № 838-VIII) зарахувати ОСОБА_6 в строк покарання, призначеного за вироком Кіцманського районного суду Чернівецької області від 22.05.2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі період з 10.10.2017 по 22.01.2018 та з 04.05.2018 по 03.09.2018.

Відповідно до ч.4 ст.532 КПК України судові рішення апеляційної інстанції набирають законної сили з моменту проголошення.
Ухвала остаточна, оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3