ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/2540/19 Справа № 204/3854/19 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 жовтня 2019 року м. Дніпро

Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

судді-доповідача ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

за участю секретаря

судового засідання ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6

захисник ОСОБА_7

засудженого ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Дніпро апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська від 08 серпня 2019 року про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання, -

ВСТАНОВИЛА:

Встановлені судом першої інстанції фактичні обставини справи.
Ухвалою Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська від 08 серпня 2019 року було частково задоволено клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання та зараховано засудженому в строк відбутого покарання за вироком Дніпропетровського обласного суду від 12 квітня 2001 року строк попереднього ув`язнення з моменту затримання 25 грудня 2000 року по 10 липня 2001 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В іншій частині клопотання засудженого, а саме, щодо зарахування строку попереднього ув`язнення по дату переведення засудженого до Вінницької УПВ № 1, тобто по 05 грудня 2001 року було відмовлено.

Задовольняючи частково клопотання засудженого, суд першої інстанції керуючись положеннями Закону України Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання від 26 листопада 2015 року, Закону України Про попереднє ув`язнення та ч. 5 ст. 72 КК України, виходив із того, що відповідно до правового аналізу вказаних положень зарахуванню підлягає лише час попереднього ув`язнення, до набрання чинності вироку суду, і не підлягає зарахуванню у строк попереднього ув`язнення термін слідування під вартою засудженої особи із слідчого ізолятора до установи виконання покарань.

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала.
Не погоджуючись з ухваленим рішенням, ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу в якій просить переглянути ухвалу суду першої інстанції та задовольнити його клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання в повному обсязі, перерахувавши в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 25 грудня 2000 року по строк розгляду додаткової ухвали Верховного суду України - по 15 листопада 2001 року.
Позиції учасників судового провадження.
В судовому засіданні засуджений та його захисник апеляційну скаргу підтримали, просили задовольнити її з підстав та мотивів, викладених в ній.
Прокурор проти задоволення апеляційної скарги засудженого заперечував, посилався на її безпідставність та необґрунтованість.
Мотиви суду.
Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, думку учасників кримінального провадження, їх виступи в судових дебатах та з останнім словом засудженого, перевіривши матеріали провадження в межах поданої апеляційної скарги, обговоривши її доводи, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга засудженого не підлягає задоволенню, з наступних підстав.
Як вбачається з матеріалів справи, до Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська надійшло клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення відповідно до Закону України Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання від 26 листопада 2015 року, в якому просив зарахувати в строк відбування покарання, строк з моменту його затримання, тобто з 25 грудня 2000 року, до дати його переведення до Вінницької УПВ №1, тобто 05 грудня 2001 року, оскільки умови тримання свідчать про необхідність застосування ч. 5 ст. 72 КК України, не зважаючи на набрання вироком законної сили.
Вироком Дніпропетровського обласного суду від 12 квітня 2001 року ОСОБА_8 засуджений за ч. 3 ст. 142, п.п. а, г, і ст. 93, ч. 2 ст. 145, ст. 42 КК України 1960 року до довічного позбавлення волі з конфіскацією усього належного йому майна. Строк відбування покарання рахувати з 25 грудня 2000 року, тобто з дня його затримання.
Ухвалою Верховного Суду України від 10 липня 2001 року вказаний вище вирок Дніпропетровського обласного суду від 12 квітня 2001 року залишений без змін.
24 грудня 2015 року набув чинності Закон України Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання від 26 листопада 2015 року.

Згідно із п. 2 розділу II Прикінцеві положення Закону України Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання від 26 листопада 2015 року, цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким невідбуто повністю.

Відповідно до цього Закону частину 5 ст. 72 КК України викладено в такій редакції: зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до Закону України Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання від 26 листопада 2015 року, у строк попереднього ув`язнення включається строк: затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Згідно п. п. 106, 107 постанови Великої Палати Верховного Суду України від 29 серпня 2018 року, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом №2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону №2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що іншим чином погіршує становище особи, відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається. Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Відповідно до ст. 1 Закону України Про попереднє ув`язнення, попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Таким чином, зарахуванню підлягає лише час попереднього ув`язнення, до набрання чинності вироку суду.

Засудженим у кримінальному провадженні є обвинувачений, обвинувальний вирок суду щодо якого набрав законної сили.

Відповідно до статті 401 КПК України 1960 року вирок місцевого суду набирає законної сили після закінчення строку на подання апеляцій, а вирок апеляційного суду - після закінчення строку на подання касаційної скарги, якщо його не було оскаржено. У разі подачі апеляцій, касаційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи відповідно апеляційною чи касаційною інстанцією, якщо інше не передбачено цим Кодексом.

Таким чином, вирок Дніпропетровського обласного суду від 12 квітня 2001 року набрав законної сили 10 липня 2001 року, тобто в день постановлення ухвали Верховного Суду України, якою вказаний вище вирок залишений без змін.

Враховуючи викладену правову позицію Великої Палати Верховного Суду, колегія суддів погоджується із висновками суду першої інстанції щодо можливості зарахувати ОСОБА_8 строк його ув`язнення з 25 грудня 2000 по 10 липня 2001 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, відповідно до Закону України Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання від 26 листопада 2015 року.

Колегія суддів також звертає увагу, що зарахуванню підлягає лише час попереднього ув`язнення, до набрання чинності вироку суду, тобто попереднє ув`язнення закінчується з моменту набрання вироком законної сили, а тому доводи апеляційної скарги щодо зарахування у строк попереднього ув`язнення строк слідування під вартою засудженої особи із слідчого ізолятора до установи виконання покарань, тобто термін від дати набрання обвинувальним вироком законної сили до дати прибуття до місця відбуття покарання є безпідставними та необґрунтованими, оскільки вище проаналізованими нормами кримінального законодавства не передбачено зарахування у строк попереднього ув`язнення строк слідування під вартою засудженої особи із слідчого ізолятора до установи виконання покарань.

А тому, на підставі викладеного та керуючись положеннями ст. ст. 404, 407, 419 КПК України, колегія суддів -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_8 - залишити без задоволення.
Ухвалу Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська від 08 серпня 2019 року про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.

Судді Дніпровського
апеляційного суду:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4