ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 639/725/19 Головуючий у 1 інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11кп/818/1633/19 Суддя-доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 листопада 2019 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Харківського апеляційного суду у складі:
головуючого судді - ОСОБА_2 ,
суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі - ОСОБА_5 ,
за участю прокурора - ОСОБА_6 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м.Харкова кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Жовтневого районного суду м. Харкова від 15 лютого2019 року про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 від 04 лютого 2019 року про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання призначеного за вироком Червонозаводського районного суду м.Харкова від 21 листопада 2018 року за правилами, передбаченими ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року), -

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Фрунзенського районного суду м. Харкова від 24.10.2017 року ОСОБА_7 засуджений за ч.1 ст. 190, ч.2 ст.186, ч.1 ст.187, ч.2 ст.187, ч.1 ст.70 КК України до 8 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є його особистою власністю.
Ухвалою апеляційного суду Харківської області від 18.01.2018 року вирок суду першої інстанції залишено без змін.
На підставі ч.5 ст.72 КК України ОСОБА_7 зараховано в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 25.01.2016 року по 20.06.2017 року включно, із розрахунку 1 (один) день попереднього ув`язнення за 2 (два) дні позбавлення волі.
Вироком Червонозаводського районного суду м.Харкова від 21.11.2018 року ОСОБА_7 засуджений за вчинення злочину, передбаченого ст.391 КК України, який було вчинено у період часу з 11.09.2018 по 13.09.2018 року, та йому було призначено покарання у виді 1 року позбавлення волі.
На підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Фрунзенського районного суду м. Харкова від 24.10.2017 року, ОСОБА_7 остаточно призначено покарання у виді 4 років 3 місяців позбавлення волі, з конфіскацією всього майна, яке є його особистою власністю. Строк покарання ОСОБА_7 відраховується з 21.11.2018 року.
До Жовтневого районного суду м. Харкова надійшло клопотання засудженого ОСОБА_7 від 04.02.2019 року про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання призначеного за вироком Червонозаводського районного суду м.Харкова від 21 листопада 2018 року за правилами, передбаченими ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року).
Ухвалою Жовтневого районного суду м. Харкова від 15 лютого 2019 року відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 від 04.02.2019 року.

В обґрунтування прийнятого рішення, районний суд зазначив, що клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення з 25.01.2016 по 18.01.2018 року до строку покарання, яке він відбуває на теперішній час за вироком Червонозаводського районного суду м. Харкова від 21.11.2018 року, задоволенню не підлягає, оскільки за змістом ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону №838-VІІІ від 26.11.2015 року) зарахування судом строку попереднього ув`язнення, у разі засудження до позбавлення волі, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Не погодившись із зазначеним рішенням районного суду засуджений ОСОБА_7 подав на нього апеляційну скаргу, в якій просить ухвалу Жовтневого районного суду м. Харкова від 15 лютого 2019року скасувати, у зв`язку з її незаконністю, ухвалити нове судове рішення, яким зарахувати йому у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону №838-VІІІ від 26.11.2015 року).

Заслухавши доповідь судді; думку прокурора щодо законності та обґрунтованості оскаржуваних судових рішень, дослідивши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга ОСОБА_8 не підлягає задоволенню, зважаючи на наступне.

До початку апеляційного розгляду засуджений відмовився приймати участь в режимі відеоконференції під час перегляду судового рішення за його апеляційною скаргою. Будь-яких заяв щодо бажання безпосередньої його участі під час апеляційного розгляду або про відкладення судового засідання до Харківського апеляційного суду не подавав. Апеляційна скарга не містить питання про погіршення становища засудженого, тому , з врахуванням наведеного вище, колегія суддів вважає можливим розглядати апеляційну скаргу без участі засудженого.

Відповідно до ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Як вбачаться з формулювання обвинувачення, визнаного судом доведеним та яке зазначено у вироку Червонозаводського районного суду м. Харкова від 21.11.2018 року за кримінальним провадженням №0001867, ОСОБА_7 вчинив злочин, передбачений ст.391 КК України, у період часу з 11.09.2018 року по 13.09.2018 року.
Відповідно до правового висновку Верховного Суду, що міститься в постанові від 29 серпня 2018 року по справі №663/537/17, якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII.
Тобто, засуджений ОСОБА_7 у кримінальному провадженні №0001867 вчинив злочин за ст.391 КК України після 20.06.2017 року, а тому до нього не підлягають застосуванню положення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.
Крім того,на час розгляду клопотання засудженого в суді першої інстанції ОСОБА_7 відбуває покарання за вироком Червонозаводського районного суду м. Харкова від 21.11.2018 року.
Як вбачаться з матеріалів судового провадження, вироком Червонозаводського районного суду м. Харкова від 21.11.2018 року ОСОБА_7 засуджено за ст.391 КК України до покарання у виді позбавлення на строк 1 рік. На підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Фрунзенського районного суду м. Харкова від 24.10.2017 року, ОСОБА_7 остаточно призначено покарання у виді позбавлення на строк4 роки 3 місяці, з конфіскацією всього майна, яке є його особистою власністю. Строк покарання ОСОБА_7 визначено відраховувати з 21.11.2018 року.
Згідно ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № № 838-VIII , зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Тобто, суд першої інстанції прийшов вірного висновку, що клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення з 25.01.2016 по 18.01.2018 року (строк попереднього ув`язнення за вироком Фрунзенського районного суду м. Харкова від 24.10.2017 року) до строку покарання, яке він відбуває на теперішній час за вироком Червонозаводського районного суду м. Харкова від 21.11.2018 року, задоволенню не підлягає, оскільки за змістом ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону №838-VІІІ від 26.11.2015 року) зарахування судом строку попереднього ув`язнення, у разі засудження до позбавлення волі, провадиться в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.
З огляду на викладене, колегія суддів не може погодитись з апеляційною вимогою засудженого про необхідність скасування оскаржуваної ухвали та ухвалення судом апеляційної інстанції нового рішення, яким задовольнити клопотання ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання, призначеного за вироком Червонозаводського районного суду м.Харкова від 21 листопада 2018 року за правилами, передбаченими ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року).

Поряд з цим, істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, які б тягли за собою скасування ухвали Жовтневого районного суду м. Харкова від 15 лютого 2019року стосовно ОСОБА_7 , судова колегія не вбачається.

Керуючись ст.ст. 405, 407 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення.
Ухвалу Жовтневого районного суду м. Харкова від 15 лютого 2019 року про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 від 04 лютого 2019 року про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання призначеного за вироком Червонозаводського районного суду м.Харкова від 21 листопада 2018 року за правилами, передбаченими ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року) - залишити без змін.
Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий

Судді