Провадження №11-кп/801/904/2019
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
18 липня 2019 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд у складі:

головуючого - судді ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
секретаря ОСОБА_5 ,
за участю:
прокурора ОСОБА_6 ,
адвоката ОСОБА_7 ,
засудженого ОСОБА_8 (в режимі відеоконференції)

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали провадження за апеляційною скаргою прокурора, який брав участь у розгляді провадження в суді першої інстанції ОСОБА_9 на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 19 червня 2019 року, якою клопотання задоволено, зараховано строк перебування ОСОБА_8 в Державній установі «Київський слідчий ізолятор» з 26.11.2018 року по 23.02.2019 року до строку покарання за правилами ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі,

в с т а н о в и в :

До Вінницького міського суду Вінницької області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення до строку покарання на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції закону №838-VIII.
Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 19 червня 2019 року клопотання задоволено, зараховано строк перебування засудженого ОСОБА_8 в Державній установі «Київський слідчий ізолятор» з 26.11.2018 року по 23.02.2019 року до строку покарання за правилами ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Приймаючи рішення суд першої інстанції мотивував його тим, що на підставі ухвали Верховного Суду від 31.07.2018 року ОСОБА_8 26.11.2018 року було етаповано до ДУ «Київський слідчий ізолятор» для проведення судового засідання. Відповідно до довідки за підписом старшого інспектора групи по контролю за виконанням судових рішень ВВК (№86) капітана внутрішньої служби ОСОБА_10 23.02.2019 р. засуджений ОСОБА_8 був повернутий до ДУ «Вінницька виправна колонія (№86), тому зазначений період підлягає зарахуванню ОСОБА_8 до строку покарання згідно з правилами, визначеними частиною п`ятою статті 72 КК в редакції Закону № 838-VIII, тобто з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В апеляційній скарзі прокурор, який брав участь у розгляді провадження в суді першої інстанції ОСОБА_9 просить скасувати оскаржувану ухвалу суду першої інстанції та постановити нову якою відмовити в задоволенні клопотання ОСОБА_8 про застосування положень ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII, мотивуючи свої вимоги тим, що під час перебування засудженого ОСОБА_8 у держаній установі «Київський слідчий ізолятор» з 26.11.2018 року по 23.02.2019 року із ним не проводилися слідчі дії, він приймав участь у касаційному розгляді кримінального провадження, а не в судовому розгляді в суді першої інстанції, у зв`язку з чим його перебування у слідчому ізоляторі не підпадає під п.«ґ» ч.5 ст.72 КК України редакції Закону №838-VIII та в подвійному розмірі у строк відбуття покарання зарахуванню не підлягає.
Крім того, касаційний розгляд кримінального провадження щодо ОСОБА_8 завершився 21.02.2019 року, у зв`яку з винесенням постанови Касаційного кримінального суду Верховного Суду, однак суд першої інстанції зарахував засудженому у строк відбування покарання період до 23.02.2019 року.
Заслухавши прокурора, який підтримав апеляційну скаргу; засудженого ОСОБА_8 , захисника ОСОБА_7 , які заперечили проти апеляційної скарги прокурора, перевіривши матеріали провадження та матеріали особової справи засудженого, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона не підлягає до задоволення.
Згідно з правовим висновком, сформульованим Великою Палатою Верховного Суду в постанові від 29.08.2018 року (справа № 663/537/17), у разі, якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає частина п`ята статті 72 КК в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні частини першої статті 5 КК).
Зі змісту частини першої статті 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» (далі Закон № 2581-VIII) випливає, що попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Відповідно до приписів пункту «ґ» абзацу четвертого частини п`ятої статті 72 КК в редакції Закону № 838-VIII у строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Отже, приписи Закону № 2581-VIII та КК в редакції Закону № 838-VIII по-різному регулюють зарахування строку утримання особи під час попереднього ув`язнення і по-різному надають визначення поняття попереднього ув`язнення. Великою Палатою Верховного Суду в постанові від 29.08.2018 р. (справа № 663/537/17) звернуто увагу на те, що «попереднє ув`язнення» та «зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання» - не тотожні поняття. Норма частини п`ятої статті 72 КК про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права. Ця норма за своєю суттю та цілями не виконує функцію вирішення процесуальних питань, а є складовою частиною інституту призначення покарання, який, у свою чергу, є одним з кримінально-правових інститутів, передбачених у розділі ХІ Загальної частини КК України. Слід звернути увагу на те, що зі змісту колізійних норм спеціальний закон відміняє (витісняє) загальний закон. Інакше кажучи, при конкуренції загальної та спеціальної норм одна з них (загальна) охоплює визначене коло діянь, а інша (спеціальна) частину цього кола, тобто різновиди діянь, передбачених загальною нормою. Спеціальна норма містить більше ознак, за рахунок яких вона і виділяється із загальної. Будь-яка норма сама по собі не може бути ні загальною, ні спеціальною. Вона стає такою, що конкурує з іншою нормою, тільки під час взаємодії між ними. За межами генетичного зв`язку спеціальна норма втрачає свої особливості та виступає як звичайна норма кримінального права Спеціальна норма більш конкретна за змістом, установлює особливі прийоми регулювання й тому має пріоритет над загальною нормою.
Під час застосування загальних та спеціальних норм до одних і тих же фактичних обставин спеціальна норма скасовує дію загальної, при цьому спеціальні норми уточнюють загальні, а загальні встановлюють засади та основоположний напрям спеціального регулювання. Разом з тим, слід зазначити, що поряд з правилом про співвідношення загальної та спеціальної норми існує правило про дію законі в часі. Порядок застосування закону в часі вирішено Великою Палатою Верховного Суду в зазначеній вище постанові. Інших застережень щодо застосування правил дії закону в часі під час судового розгляду встановлено не було.
Отже, норма, що закріплена у частині першій статті 1 Закону №2581-VIII є загальною нормою щодо визначення поняття попереднього ув`язнення під час судового провадження, а норма, закріплена у абзаці четвертому частини п`ятої статті 72 КК в редакції Закону №838-VIII є спеціальною нормою, а тому застосуванню підлягає саме спеціальна норма.
З матеріалів особової справи вбачається, що ОСОБА_8 був затриманий 26.10.2016 року та засуджений вироком Шевченківського районного суду м. Чернівці від 04.09.2017 року за ч.2 ст.186 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком 4 років, на підставі ч.5 ст.72 КК України в строк відбування покарання зараховано строк попереднього ув`язнення з 26.10.2016 року по 21.06.2017 року.
Ухвалою Апеляційного суду Чернівецької області від 19.12.2017 року зазначений вирок змінено в частині правової кваліфікації діяння та засуджено ОСОБА_8 за ч.2 ст.15, ч.2 ст.186 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі строком 4 роки. Згідно з розпорядженням даний вирок суду набрав законної сили 19.12.2017 року.
Відповідно до постанови Верховного Суду від 21.02.2019 р. вищезазначений вирок Шевченківського районного суду м. Чернівці та ухвалу Апеляційного суду Чернівецької області змінено. На підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII ОСОБА_8 до строку покарання зараховано строк попереднього ув`язнення за період з 21.06.2017 року по 19.12.2017 року.
З матеріалів особової справи засудженого вбачається, що на підставі ухвали Верховного Суду від 31.07.2018 року ОСОБА_8 26.11.2018 року було етаповано до ДУ «Київський слідчий ізолятор» для проведення судового засідання. Відповідно до довідки за підписом старшого інспектора групи по контролю за виконанням судових рішень ВВК (№86) капітана внутрішньої служби ОСОБА_10 23.02.2019 р. засуджений ОСОБА_8 був повернутий до ДУ «Вінницька виправна колонія (№86), з огляду на що, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції вірно прийшов до висновку про зарахування засудженому ОСОБА_8 строк перебування його в Державній установі «Київський слідчий ізолятор» з 26.11.2018 р. по 23.02.2019 р. до строку покарання за правилами ч.5 ст.72 Кримінального кодексу України в редакції Закону №838-VIII з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Таким чином, враховуючи вище наведені обставини, колегія суддів вважає оскаржувану ухвалу суду першої інстанції законною та обґрунтованою, а доводи апеляційної скарги прокурора безпідставними.
Керуючись ст.ст.405, 407, 419 КПК України,

у х в а л и в :

Апеляційну скаргу прокурора, який брав участь у розгляді провадження в суді першої інстанції ОСОБА_9 залишити без задоволення.
Ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 19 червня 2019 року, якою клопотання задоволено, зараховано строк перебування ОСОБА_8 в Державній установі «Київський слідчий ізолятор» з 26.11.2018 року по 23.02.2019 року до строку покарання за правилами ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі залишити без змін.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Судді: (підпис)
Згідно з оригіналом