Справа № 521/246/19
Номер провадження:1-в/521/342/19
УХВАЛА
05 квітня 2019 року м.Одеса

Малиновський районний суд міста Одеси у складі:

Головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря ОСОБА_2 ,

прокурора Одеської місцевої прокуратури № 2 ОСОБА_3 ,

засудженої ОСОБА_4 ,

захисника ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі Малиновського районного суду міста Одеси із застосуванням відеоконференції заяву засудженої ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про застосування ЗУ № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», та зарахувати строк попереднього ув`язнення у строк покарання, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, суд

ВСТАНОВИВ:

До Малиновського районного суду м. Одеси звернулась засуджена ОСОБА_4 з заявою про застосування до неї закону У «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року.

ОСОБА_4 у судовому засіданні клопотання підтримала.

Захисник ОСОБА_4 адвокат ОСОБА_5 підтримав клопотання та просив його задовольнити в повному обсязі.

Прокурор в судовому засіданні, не заперечувала проти задоволення заяви засудженої.

Відповідно до ст.24 Конституції України громадянам гарантована рівність конституційних прав і свобод та рівність перед законом.
Вивчивши заяву та додані до неї матеріали, вислухавши думку прокурора, засудженої, захисника суд приходить до висновку, що заява підлягає задоволенню з наступних підстав.
Судом встановлено, що обвинуваченою ОСОБА_4 06.10.2012 року вчинено злочин передбачений ч.2 ст. 185, ч.2 ст.187 КК України.
Вироком Придніпровського райсуду м.Черкаси від 14.06.2013 року ОСОБА_4 визнано винною у вчиненні кримінальних правопорушень, передбаченого ч.2 ст. 185, ч.2 ст.187КК України і призначено їй покарання у виді 8 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ст.71 КК України частково приєднано не відбуте покарання за вироком Дарницького райсуду м.Києва від 22.03.2012 року та призначено 9 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна.
Міру запобіжного заходу у виді тримання під вартою обвинуваченої ОСОБА_4 залишено без змін.
Ухвалою колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Черкаської області від 13.11.2013 року вирок Придніпровського райсуду м.Черкаси від 14.06.2013 року залишено без змін.
Ухвалою Малиновського районного суду м.Одеси від 16.02.2016 року на підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення, 1 рік 1 місяць 3 дні, за вироком Придніпровського райсуду м.Черкаси від 14.06.2013 року.
Вирок набрав законної сили 13.11.2013 року.
03.04.2014 року засуджена ОСОБА_4 прибула до ДУ «Чорноморська виправна колонія (№74).
При вирішенні клопотання суд враховує, що 24.12.2015 року набрав чинності Закон України №838-VIII від 26.11.2015 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України (щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання)».
Відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року) зарахування судом строку попереднього увязнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє увязнення, проводиться з розрахунку один день попереднього увязнення за два дні позбавлення волі.
Згідно з розясненнями Вищого спеціалізованого суду України щодо застосування окремих положень Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання», попереднє увязнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє увязнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.
Згідно розяснень, наданих в постанові Верховного Суду від 29.08.2018 року у справі №663/537/17, положення ч.5 ст.72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч.1 ст.72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч.2 ст.4 КК України.
Відповідно до пункту 106 зазначеної постанови, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII. В такому разі Закон №838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону №2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону №2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч.2 ст.5 КК України не допускається.
Оскільки засуджена ОСОБА_4 утримувалась під вартою як попередньо ув`язнена особа у період часу з 26.03.2010 року по 21.03.2012 року, за вироком Дарницького районного суду м.Києва від 22.03.2012 року, цей строк попереднього ув`язнення підлягає зарахуванню в строк покарання за правилами, передбаченими ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року).
Згідно Європейської конвенції про захист прав людини і основоположних свобод від 4 грудня 1950 року встановлення різних правил щодо осіб, засуджених до позбавлення волі на певний строк і довічного позбавлення волі є дискримінаційним заходом у розумінні.
Згідно рішення ЄСПЛ по справі «Балицький проти України» встановлено, що ст. 46 Конвенції при її тлумаченні у світлі ст. 1 покладає на державу відповідача юридичний обов`язок вжити під наглядом Комітету Міністрів належні заходи загального та/або індивідуального характеру для забезпечення права заявника, порушення якого було встановлено судом.
За таких обставин суд вважає, що клопотання засудженої ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього увязнення в строк покарання є законним, обґрунтованим та підлягає задоволенню.
На підставі викладеного, керуючись вимогами статті 5, ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року), ст.ст. 372, 537, 539 КПК України, суд
У Х В А Л И В:

Заяву засудженої ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання - задовольнити.

Зарахувати ОСОБА_4 в строк відбування покарання за вироком Придніпровського райсуду м.Черкаси від 14.06.2013 року, який у свою чергу на підставі ст.71 КК України частково приєднано не відбуте покарання за вироком Дарницького райсуду м.Києва від 22.03.2012 року та призначено 9 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, строк попереднього ув`язнення за вироком Дарницького районного суду м.Києва від 22.03.2012 року, з 26.03.2010 року по 21.03.2012 року, відповідно до ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII від 26.11.2015 року,з розрахунку одному дню попереднього ув`язнення відповідає два дні позбавлення волі.

Копію ухвали для подальшого виконання направити до Державної установи «Чорноморська виправна колонія (№74)».

Ухвала може бути оскаржена до Одеського апеляційного суду через Малиновський районний суд м. Одеси протягом семи днів з дня її оголошення.

Ухвала суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після прийняття рішення судом апеляційної інстанції.

Суддя ОСОБА_1