АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/793/835/18 Справа № 705/4026/18 Категорія: ч.5 ст. 72 КК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 грудня 2018 року Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючого-судді суддівОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5
з участю прокурораОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси кримінальне провадження за апеляційними скаргами засудженого ОСОБА_7 та його захисника ОСОБА_8 на ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 09 жовтня 2018 року про часткове задоволення клопотання захисника ОСОБА_8 та засудженого ОСОБА_7 про перерахунок останньому строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання згідно Закону № 838-УІІІ, -
ВСТАНОВИЛА:

Захисник засудженого ОСОБА_7 - ОСОБА_8 звернувся до Уманського міськрайонного суду Черкаської області із клопотанням про зарахування ОСОБА_7 строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання за вироком Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 18.04.2018 відповідно до положень ч.5 ст.72 КК України (у редакції Закону України від 26.11.2015 №838) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за період з 21.06.2017 по день набрання вироком законної сили 01.06.2018.

Засуджений ОСОБА_7 також звернувся до суду із клопотанням про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання за вироком Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 18.04.2018 відповідно до положень ч.5 ст.72 КК України (у редакції Закону України від 26.11.2015 №838) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за період з 15.03.2017 по 06.09.2018, тобто до прибуття в колонію.

Ухвалою Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 09 жовтня 2018 року частково задоволено клопотання засудженого ОСОБА_7 та його захисника ОСОБА_8 , зараховано ОСОБА_7 в строк відбування покарання за вироком Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 18.04.2018 строк попереднього ув`язнення з 18.04.2018 по 01.06.2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Не погоджуючись з ухвалою Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 09 жовтня 2018 року, засуджений ОСОБА_7 звернувся з апеляційною скаргою в якій просив переглянути оскаржувану ухвалу та зарахувати йому в строк відбування покарання за вироком Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 18.04.2018 строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 по 18.04.2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Не погоджуючись з ухвалою Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 09 жовтня 2018 року, захисник ОСОБА_8 звернувся з апеляційною скаргою в якій просив змінити ухвалу суду та зарахувати ОСОБА_7 в строк відбування покарання за вироком Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 18.04.2018 строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 по 01.06.2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Заслухавши доповідача, думку прокурора ОСОБА_6 , який погодився з апеляційною скаргою засудженого, та частково з апеляційною скаргою захисника ОСОБА_8 , перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши наведені в апеляційних скаргах доводи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 підлягає до задоволення, а апеляційна скарга захисника ОСОБА_8 до часткового задоволення, з наступних підстав.
Відповідно до вимог ст. 370 КПК України рішення суду повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, ухваленим згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України.

Так, відповідно до ст. 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

У строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Під час апеляційного розгляду, колегією суддів встановлено, що ОСОБА_7 був засуджений за вироком Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 18.04.2018 за ч.2 ст. 307, ч.2 ст. 309, ч.2 ст. 311, ст.70, ст. 71 КК України, та остаточно йому визначено покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч.5 ст. 72 КК України зараховано ОСОБА_7 в строк відбування покарання у виді позбавлення волі строк попереднього ув`язнення з 15.03.2017 по 20.06.2017, з розрахунку один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі, а з 21.06.2017 по 18.04.2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення відповідає одному дню позбавлення волі. Вказаний вирок вступив в законну силу 01.06.2018.

Ухвалою Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 09 жовтня 2018 року засудженому ОСОБА_7 зараховано в строк відбування покарання за вироком Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 18.04.2018 строк попереднього ув`язнення з 18.04.2018 по 01.06.2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Також ухвалою Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 09 жовтня 2018 року відмовлено у задоволенні клопотань засудженого ОСОБА_7 та його захисника ОСОБА_8 в частині зарахування строку попереднього ув`язнення ОСОБА_7 з 21.06.2018 по 18.04.2018 посилаючись на те, що вказане питання вироком Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 18.04.2018, який вступив в законну силу 01.06.2018 , вже вирішено.

29.08.218 Велика Палата Верховного Суду прийняла рішення щодо застосування норми права, передбаченої ч.5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання) та зазначила, що ч.5 ст. 72 КК України про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч.2 ст. 5 КК України не допускається.

Враховуючи те, що ОСОБА_7 вчинив злочин до 20 червня 2017 року, але до нього продовжували застосовувати заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тому останньому необхідно зарахувати у строк відбутого покарання строк попереднього ув`язнення на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (день за два) з 21.06.2017 по 18.04.2018, оскільки вказаний період не охоплений вироком Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 18.04.2018 та ухвалою Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 09 жовтня 2018 року.
Апеляційні вимоги захисника ОСОБА_8 щодо зарахування ОСОБА_7 в строк відбування покарання за вироком Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 18.04.2018 строку попереднього ув`язнення з 21.06.2017 по 01.06.2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі підлягають до часткового задоволення, оскільки ухвалою Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 09 жовтня 2018 року вже зараховано засудженому у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 18.04.2018 по 01.06.2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Таким чином, засудженому ОСОБА_7 на підставі ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII необхідно зарахувати у строк відбутого покарання строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 по 18.04.2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки за вироком суду вказаний період був зарахований у строк відбутого покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
З врахуванням вищевикладеного та ч.5 ст. 72 КК України, ст. 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення", колегія суддів вважає, що ухвалу суду першої інстанції відповідно до ч.1 п.2 ст. 407 КПК України слід змінити.

В решті ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 09 жовтня 2018 року - залишити без змін.
Керуючись ст. 405, 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити, апеляційну скаргу захисника ОСОБА_8 задовольнити частково.
Ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 09 жовтня 2018 року про часткове задоволення клопотання захисника ОСОБА_8 та засудженого ОСОБА_7 про перерахунок останньому строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання згідно Закону № 838-УІІІ змінити.
Зарахувати ОСОБА_7 в строк відбування покарання за вироком Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 18.04.2018 строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 по 18.04.2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Головуючий :

Судді :