Дата документу 15.05.2019 Справа № 314/2021/18
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/807/924/19 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Єдиний унікальний № 314/2021/18 Доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
Категорія ч. 5 ст. 72 КК України
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 травня 2019 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного судуу складі суддів:
головуючого ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в апеляційному порядку, в режимі віеоконференції, матеріали провадження відносно

засудженого ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ,

за участю: прокурора ОСОБА_7 , засудженого ОСОБА_6 ,

за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Вільнянського районного суду Запорізької області від 19 червня 2018 року,

в с т а н о в и л а:

в апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_6 , вказує на свою незгоду з ухвалою суду, вважає її незаконною. Вважає, що суд повинен застосувати до нього положення ч.5 ст. 72 КК України та зарахувати йому строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Заслухавши доповідь судді про сутність судового рішення та аргументи скарг; засудженого ОСОБА_6 та прокурора, які підтримали апеляційну скаргу; перевіривши матеріали провадження, колегія суддів доходить висновку, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_6 підлягає задоволенню, з огляду на наступне.

Ухвалою Вільнянського районного суду Запорізької області від 19 червня 2018 року в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 про застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» відмовлено.

Згідно зі змістом судового рішення, до Вільнянського районного суду Запорізької області від засудженого Державної установи «Кам`янська виправна колонія (№ 101)» ОСОБА_6 надійшло клопотання про застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання».
З досліджених у судовому засіданні матеріалів особової справи встановлено, що засуджений ОСОБА_6 з 02.06.2017 року утримувався під вартою згідно протоколу затримання Полтавського РВП Полтавського ВП ГУНП в Полтавській області від 02.06.2017 року. Відбуває покарання за вироком Ленінського районного суду м. Полтави від 26.01.2018 року, який набрав законної сили 27.02.2018 року. При цьому, даним вироком суду, останньому на підставі ч. 5 ст. 72 КК України, в строк покарання зарахований строк попереднього ув`язнення з 02.06.2017 року до 20.06.2017 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі. Отже, судом вже було вирішено питання про застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання».
Відповідно до вимог ст. 539 КПК України передбачено особливості розгляду клопотань про вирішення питань, пов`язаних із виконанням вироку суду, а саме цією статтею не передбачено таку стадію кримінального процесу, як відкриття провадження за клопотанням або відмову у його відкритті.
Враховуючи вищевикладене, а також той факт, що 21.06.2017 року набрав чинності Закон України від 18.05.2017 року № 2046-VIII, яким скасовано норму про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, тому ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VII від 26.11.2015 року) зараховується до 20.06.2017 року включно, суд вважає, що в даному випадку в задоволенні клопотання засудженого слід відмовити.
Аналогічного висновку дійшов Верховний Суд у постанові від 01.03.2018 року по справі № 759/19973/15-к: «…відповідно до ч. 2 ст. 5 КК закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.
Зворотна дія закону означає, що новий закон застосовується як до тих фактів і правовідносин, які виникли чи продовжують існувати після набрання цим актом законної сили, так і тих, що існували до цього. Водночас цей принцип не може тлумачитися як такий, що забороняє пряму дію закону, тобто дію або застосування цього закону до фактів і правовідносин, які виникли або тривають після набрання законом чинності.
Крім того, аналогічна правова позиція викладена у постанові Об`єднаної палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду від 06.06.2018 року по справі № 180/746/16-к, провадження № 51-576км18, відповідно до якої зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання здійснюється до 20 червня 2017 року за правилами ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону України № 838-VIII (з урахуванням принципу заборони зворотної дії закону, який «іншим чином погіршує становище особи»), а починаючи з 21 червня 2017 року - за правилами ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону України № 2046-//ІІІ (відповідно до принципу прямої дії закону).

За наслідками перевірки вказаного клопотання судом першої інстанції встановлено наступне.

Законом України № 838-VIII від 26.11.2015 року, який набрав чинності 24.12.2015 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» частину 5 статті 72 КК України було викладено в такій редакції: «Зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.»

З досліджених у судовому засіданні матеріалів особової справи встановлено, що ухвалою Вільнянського районного суду Запорізької області від 19.06.2018 року в клопотанні засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку тримання під вартою в місцях попереднього ув`язнення до строку відбування покарання відповідно до вимог ст. 72 КК України відмовлено.

Доводи засудженого про застосування до останнього ч. 5 ст. 72 КК України, підлягають задоволенню, з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України ( в редакції закону № 838 VІІІ від 26.11.2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, зарахування строку попереднього ув`язнення в межах того самого кримінального провадження здійснюється в такому порядку: 1) строк попереднього ув`язнення переводиться у строк позбавлення волі відповідно до співвідношення, визначеного абзацом першим цієї частини;

2) визначений відповідно до пункту 1 цієї частини строк позбавлення волі переводиться в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного частиною першою цієї статті.

При призначенні основного покарання, не зазначеного в частині першій цієї статті, суд зобов`язаний повністю звільнити засудженого від відбування такого основного покарання. У строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Згідно до п. 24 ч. 1 ст. 3 КПК України, судове провадження - кримінальне провадження у суді першої інстанції, яке включає підготовче судове провадження, судовий розгляд і ухвалення та проголошення судового рішення, провадження з перегляду судових рішень в апеляційному, касаційному порядку, Верховним Судом України, а також за нововиявленими обставинами.

Відповідно до вимог ст. 1 Закону України «про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Із матеріалів кримінального провадження вбачається, що:

1) вироком Октябрського районного суду м. Полтави від 20.11.2017 року, ОСОБА_6 був засуджений за ч.2 ст.185 КК України до 2 років позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України йому остаточно було призначено покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі. До набрання вироком законної сили останньому було обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою. Початок строку відбуття покарання відраховувати з моменту фактичного затримання, тобто з 02.06.2017 року. Вирок набрав законної сили 21.12.2017 року.
Таким чином, по цьому вироку засуджений знаходився під вартою з 02.06.2017 року по 21.12.2017 року включно;
2) вироком Ленінського районного суду м. Полтави від 26.01.2018 року, ОСОБА_6 був засуджений за ч.2 ст.185 КК України до 2 років позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України йому було призначено остаточне покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі. Міру запобіжного заходу тримання під вартою залишено без змін, строк відбуття покарання рахувати з 22.12.2017 року. Вирок набрав законної сили 27.02.2018 року.
Враховуючи вимоги ч. 4 ст. 70 КК України про те, що в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу, колегія суддів зараховує останньому у строк покарання строк попереднього ув`язнення період з 02.06.2017 року по 27.02.2018 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а:

апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити.

Ухвалу Вільнянського районного суду Запорізької області від 19 червня 2018 року відносно засудженого ОСОБА_6 , скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою засудженому ОСОБА_6 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України ( в редакції закону № 838 VІІІ від 26.11.2015 року) зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення період з 02.06.2017 року по 27.02.2018 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення є остаточною й оскарженню не підлягає.

Судді: