Провадження № 1-кп/760/1718/18
Справа №523/1961/18
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 листопада 2018 року Солом`янський районний суд м. Києва у складі:

головуючого судді - ОСОБА_1 ,

при секретарі ОСОБА_2 ,

за участю прокурора ОСОБА_3 ,

захисника ОСОБА_4 ,

та обвинуваченого ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження, яке внесене до ЄРДР 07.10.2015 за №0000292, по обвинуваченню ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Києва, росіянина, громадянина України, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 та проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судимого,

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України,

встановив:

ОСОБА_5 наказом № 214 від 10.02.2011 генерального директора ТОВ «Альфред С.Топфер Інтернешенал Україна» (, зареєстровано 25.08.1999 Шевченківською районною в м. Києві державною адміністрацією та перейменовано 11.07.2014 в ТОВ «АДМ Трейдінг Україна») призначений на посаду директора відділення ТОВ «Альфред С. Топфер Інтернешенал Україна» у м. Одеса, яке розташоване за адресою: м. Одеса, вул. Чорноморського Козацтва, 52/1.
Відповідно до посадових обов`язків, визначених Положенням про відділення ТОВ «Альфред С.Топфер Інтернешенал Україна» від 01.07.2003, ОСОБА_5 має наступні обов`язки та повноваження:
-забезпечувати виконання рішень Зборів учасників та директора TOB «АСТІ (Україна)», які стосуються діяльності відділення;
-забезпечувати організацію роботи відділення;
-забезпечувати економічну ефективність роботи відділення;
-укладати та підписувати угоди;
-видавати довіреності працівникам Відділення на здійснення необхідних дій, крім тих, на які директор Відділення був уповноважений директором ТОВ «АСТІ (Україна)»;
-представляти інтереси ТОВ «АСТІ (Україна)» в будь-яких державних та недержавних підприємствах, установах та організаціях;
-подавати, отримувати та підписувати від імені ТОВ «АСТІ (Україна)» заяви та інші документи;
-розпоряджатися майном та засобами Відділення в межах, передбачених Положенням про Відділення;
-від імені ТОВ «АСТІ (Україна)» одержувати необхідні довідки, вносити гроші, подавати скарги до компетентних органів, у тому числі представляти інтереси ТОВ «АСТІ (Україна)» у судових органах, включаючи подання пропозиції щодо мирових угод та їх укладання;
-самостійно вирішувати всі питання діяльності Відділення, які віднесені цим Положенням до ведення Відділенням;
-видавати накази та вказівки, що є обов`язковими до осіб, які віднесені до персоналу Відділення;
-на підставі рішення загальних зборів учасників та/або директора ТОВ «АСТІ (Україна)» та цього Положення розпоряджатись майном відділення.
Відповідно до Випуску 1 «Професії працівників, що є загальними для всіх видів економічної діяльності» Довідника кваліфікаційних характеристик професій працівників, затвердженого наказом Міністерства праці та соціальної політики України від 29.12.2004 №336, директор (начальник, інший керівник) підприємства керує згідно з чинним законодавством виробничо-господарською та фінансово-економічною діяльністю підприємства, відповідає за наслідки прийнятих рішень, збереження та ефективне використання майна підприємства, а також фінансово-господарські результати його діяльності, організовує виробничо-господарську діяльність підприємства на основі застосування методів обґрунтованого планування, нормативних матеріалів, фінансових і трудових витрат, вивчення кон`юнктури ринку та передового досвіду, з метою підвищення технічного рівня та якості продукції (послуг), економічної ефективності її виробництва, раціонального використання виробничих резервів та витрачання всіх видів ресурсів, вирішує питання щодо фінансово-економічної та виробничо-господарської діяльності підприємства в межах наданих йому прав. Директор повинен знати закони, постанови, укази, розпорядження, рішення та інші нормативно-правові акти органів державної влади і місцевого самоврядування, які регулюють порядок діяльності підприємства, профіль, спеціалізацію й особливості структури підприємства, податкове та екологічне законодавство, можливості ефективного використання виробничих потужностей, наявних технологічних процесів, порядок розроблення і затвердження бізнес-планів та програм виробничо-господарської діяльності, ринкові методи господарювання та управління, кон`юнктуру ринку, порядок укладення і виконання господарських та фінансових договорів.
Таким чином, ОСОБА_5 виконував організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські обов`язки суб`єкта господарської діяльності - ТОВ «Альфред С.Топфер Інтернешенал Україна», тобто є службовою особою вказаного товариства.
Таким чином, ОСОБА_5 , будучи з 10.02.2011 службовою особою, маючи реальну можливість виконати належним чином свої службові обов`язки, через недбале ставлення до них, вчинив кримінальне правопорушення, що заподіяло істотну шкоду охоронюваним законом інтересам ТОВ «Альфред С.Топфер Інтернешенал Україна» за таких обставин:
04.02.2013ТОВ «Альфред С.Топфер Інтернешенал Україна» в особі генерального директора ОСОБА_6 довіреністю №7/А уповноважило директора відділення товариства у м. Одеса ОСОБА_5 представляти інтереси товариства в підприємствах, установах і організаціях всіх форм власності, укладати та підписувати від імені та в інтересах Товариства будь-які договори, контракти, угоди в тому числі, але не обмежуючись, договори купівлі продажу сільськогосподарської продукції, договори зберігання зерна зерновими складами, договори про транспортування та експедирування вантажів, на умовах йому відомих, на суму, що не перевищує в еквіваленті 1 000 000,00 (один мільйон) доларів США; підписувати складські документи, акти виконаних робіт (наданих послуг), накладні, акти звірок та інші документи, які спрямовані на виконання правочинів, зазначених вище; підписувати від імені Товариства будь-які документи (окрім банківських), які спрямовані на належне виконання, або які підтверджують належне виконання правочинів, укладених Генеральним директором або іншою уповноваженою особою Товариства та/або схвалених спостережною радою Товариства. Для цього йому надається право подавати та отримувати необхідні заяви, довідки та документи, розписуватися, завіряти копії документів, отримувати товар, а також виконувати всі інші дії в межах та в обсязі, передбачених чинним законодавством та Положенням про відділення Товариства у м. Одеса для такого роду повноважень.
Згідно вимог статті 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» № 996-99ВР від 16 липня 1999 року, відповідальність за несвоєчасне складання первинних документів і регістрів бухгалтерського обліку та недостовірність відображених у них даних несуть особи, які склали та підписали ці документи.
Здійснюючи повноваження директора відділення ТОВ «Альфред С.Топфер Інтернешенал Україна» у м. Одеса, перебуваючи за місцем розташування відділення у м. Одеса, по вул. Чорноморського Козацтва, 52/1, у період з30.04.2013 по 11.11.2013, будучи службовою особою та уповноваженим на вчинення дій відповідно до зазначеної вище довіреності від 04.02.2013, ОСОБА_5 підшукав контрагента на поставку - 1111 «АН Транс» та, неналежно виконуючи свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, уклав складені невстановленою в ході слідства особою наступні договори поставок сільськогосподарської продукції з 1111 «АН Транс», підписантом у яких з боку останнього виступав нібито директор ОСОБА_7 : № 170/1-085414 від 27.06.2013№170/1-085415 від 27.06.13, №2170/1-085561 від 04.07.13, № 170/1- 085672 від 05.07.13, №170/1-085673 від 05.07.13, № 170/1-085774 від 08.07.13, №170/1-085776 від 08.07.13, № 170/1-085801 від 09.07.13, № 170/1-085804 від 09.07.2013№ 170/1-085910 від 10.07.13, № 170/1-085910 від 10.07.13, № 170/1- 086021 від 11.07.13, №170/1-086024 від 11.07.13, №170/1-086181 від 12.07.13, №170/1-086281 від 15.07.13, № 170/1-086326 від 16.07.13, № 170/1-086449 від 17.07.2013№ 170/1-086646 від 19.07.13, № 170/1-086650 від 19.07.13, № 170/1- 086789 від 23.07.13, № 1 70/1-087142 від 29.07.13, № 170/1-087143 від 29.07.13, № 170/1-087201 від 30.07.13, № 170/1-087203 від 30.07.13, № 170/1-087322 від 31.07.2013№170/1-087324 від 31.07.13, №170/1-087387 від 01.08.13, № 170/1- 087404 від 01.08.13, № 170/1-087451 від 02.08.13, № 170/1-087559 від 05.08.13, №170/1-087561 від 05.08.13, № 170/1-087646 від 06.08.13, № 170/1-087655 від 06.08.2013№ 170/1-087656 від 06.08.13, № 170/1-087702 від 07.08.13, № 170/1- 087741 від 07.08.13, № 170/1-087828 від 09.08.13, № 170/1-087931 від 09.08.13, №170/1-088090 від 13.08.13, № 170/1-088184 від 14.08.13, № 170/1-088185 від 14.08.2013№170/1-088352 від 16.08.13, №170/1-088437 від 19.08.13, № 170/1- 088691 від 22.08.13, №170/1-089100 від 03.09.13, № 170/1-089717 від 19.09.13, № 170/1-089772 від 20.09.13, № 170/1-089810 від 23.09.13, №170/1-089975 від 01.10.2013№180/1-085360 від 26.06.13, № 180/1-085420 від 27.06.13, № 180/1- 088522 від 20.08.13, № 180/1-085614 від 05.07.13, № 180/1-085614 від 05.07.13, №180/1-085913 від 10.07.13, № 180/1-085023 від 11.07.13, № 180/1-086183 від 12.07.2013№ 180/1-086535 від18.07.13, №180/1-086648 від 19.07.13, №180/1- 088354 від 16.08.13, №180/1-085422 від 27.06.13, №180/1-088914 від 28.08.13, №185/1-085416 від 27.06.13, №185/1-085418 від 27.06.13, №185/1-085490 від 03.07.2013№185/1-085562 від 04.07.13, №185/1-085613 від 05.07.13, №185/1- 085775 від 08.07.13, №185/1-085802 від 09.07.13, №185/1-085911 від 10.07.13, № 185/1-086022 від 11.07.13, №1851-086182 від 12.07.13, №185/1-086280 від 15.07.2013№185/1-086647 від 19.07.13, №185/1-087202 від 30.07.13, №185/1- 087323 від 31.07.13, №185/1-087452 від 02.08.13, №185/1-087560 від 05.08.13, №185/1-088353 від 16.08.13, № 185/1-088607 від 21.08.13, №189/1-085264 від 15.05.2013№400/1-085251 від 10 05.13, № 400/1-085285 від 17.06.13, №185/1- 088607 від 21.08.13, №400/1-085359 від 26.06.13, №400/1-085423 від 27.06.13, №400/1-085461 від 02.07.13, №400/1-085489 від 03.07.13, №400/1-085560 від№400/1-085618 від 05.07.13, № 185/1-087323 від 31.07.13, №185/1-087452 від 02.08.2013, №185/1-087560 від 05.08.2013, №185/1-088353 від 16.08.2013№185/1-088607 від 21.08.13, №189/1-085264 від 15.05.13, №400/1- 085251 від 10.05.13, №400/1-085285 від 17.06.13, №185/1-088607 від 21.08.13, №400/1-085359 від 26.06.13, № 400/1-085423 від 27.06.13, № 400/1-085461 від 02.07.2013№ 400/1-085489 від 03.07.13, №400/1-085560 від 04.07.13, № 400/1- 085618 від 05.07.13, № 460/1-090209 від 10.10.13, № 519/1-085675 від 05.07.13, № 519/1-085777 від 08.07.13, № 519/1-085778 від 08.07.2013, №519/1-085916 від 10.07.13, № 519/1-086025 від 11.07.13, № 519/1 -086178 від 12.07.13, № 519/1- 086179 від 12.07.13, № 519/1-086327 від 16.07.13, № 519/1-086450 від 17.07.13, № 519/1-086536 від 18.07.13, № 519/1-086698 від 19.07.13, № 519/1-086747 від 22.07.2013№ 519/1-086832 від 23.07.13, № 519/1-086907 від 24.07.13, № 519/1- 087081 від 26 .07.13, № 519/1-087204 від 30.07.13, № 519/1-087406 від 01.08.13, № 519/1-087456 від 02.08.13, № 519/1-088017 від 12.08.13, № 519/1-088107 від 13.08.2013№ 519/1-088186 від 14.08.13, № 519/1-088355 від 16.07.13, № 519/1- 088769 від 23.08.13, № 519/1-0889 15 від 28.08.13, № 519/1-088938 від 29.08.13, №519/1-088983 від 30.08.13, № 519/1-089101 від 03.09.13, №519/1-089201 від 05.09.13р.,№519/1-089390 від 11.09.13, №519/1-089449 від 12.09.13, №519/1-089505 від 13.09.13р., № 519/1-089811 від 23.09.13, №519/1- 089910 від 27.09.13, № 519/1-090953 від 11.11.13, № 521/1-086027 від 11.07.2013.
Разом з тим, вироком Приморського районного суду м. Одеси від 07.11.2014 ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.205 КК України, за фактом придбання суб`єкта підприємницької діяльності (юридичної особи) 1111 «АН Транс» з метою прикриття незаконної діяльності.
ОСОБА_5 , будучи зобов`язаним та маючи реальну можливість виконати належним чином свої службові обов`язки, не перевірив повноваження контрагента, не встановив особу, якій надано право укладати договори та фактичність поставки, хоча в силу своїх повноважень та службових обов`язків мав реальну можливість та зобов`язаний був їх здійснити. Водночас ОСОБА_7 не був директором ПП «Ан Транс» і не підписував зазначені вище договори, а 1111 «Ан Транс» було фіктивним підприємством та було створене з метою прикриття незаконної діяльності.
Внаслідок підписання ОСОБА_5 указаних договорів з 1111 «АН Транс» щодо поставки сільськогосподарської продукції, взаємовідносини з цим контрагентом, пов`язані з придбанням товарів, були включені до бухгалтерського обліку та стали підставою для формування валових витрат підприємства під час податкового обліку.
Відповідно до результатів документальної позапланової перевірки ТОВ «АДМ Трейдінг Україна» (), що є правонаступником ТОВ «Альфред С.Топфер Інтернешенал (Україна)» з питань дотримання вимог податкового законодавства по взаємовідносинах з 1111 «АН Транс» () за період з 01.01.2013 по 31.12.2013, встановлено порушення п.138.2 ст.138, п.п.139.1.9 п. 139.1 ст.139 Податкового кодексу України, яке призвело до неправомірного віднесення у 2013 році до складу валових витрат, пов`язаних з придбанням товарів у 1111 «АН Транс», що не спричиняють реального настання правових наслідків на суму ЗО 575 009 грн., внаслідок чого занижено податок на прибуток у сумі 5 809 252 грн.
Таким чином, взаємовідносини між ТОВ «АДМ Трейдінг (Україна)» (правонаступник ТОВ «Альфред С.Топфер Інтернешенал (Україна)») та ГТП «АН Транс» не спричиняють реального настання правових наслідків, оскільки відповідно до п. 138.2 ст.138 Податкового кодексу України витрати, які враховуються для визначення об`єкта оподаткування, визнаються на підставі первинних документів, що підтверджують здійснення платником податку витрат, обов`язковість ведення і зберігання яких передбачено правилами ведення бухгалтерського обліку та інших документів, встановлених нормами чинного законодавства. При цьому відповідно до п.п.139.1.9 п. 139.1 ст.139 Податкового кодексу України не включаються до складу витрат витрати, не підтверджені відповідними розрахунковими, платіжними та іншими первинними документами, обов`язковість ведення і зберігання яких передбачена правилами ведення бухгалтерського обліку та нарахування податку. Згідно п.2.16 ст.2 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку №88 забороняється приймати до виконання первинні документи на операції, що суперечать нормативно-правовим актам, встановленому порядку приймання, зберігання і витрачання грошових коштів, товарно-матеріальних цінностей та іншого майна, порушують договірну і фінансову дисципліну, завдають шкоди державі, власникам, іншим юридичним особам.
Будь-які документи (у тому числі договори, накладні, рахунки тощо) мають силу первинних документів лише у разі фактичного здійснення господарської операції. Якщо ж фактичного здійснення господарської операції не було, відповідні документи не можуть вважатися первинними документами для цілей ведення податкового обліку навіть за наявності всіх формальних реквізитів таких документів, що передбачені чинним законодавством. Необхідною умовою для відображення операцій у складі валового доходу, валових витрат, податкових зобов`язань та податкового кредиту є факт реалізації/придбання товарів та послуг. Водночас, за відсутності факту придбання/реалізації товарів (робіт, послуг) відповідні суми не можуть включатися до складу доходів для цілей оподаткування податком на прибуток або податкових зобов`язань для цілей оподаткування податком на додану вартість навіть за наявності формально складених, але недостовірних документів або сплати грошових коштів, тобто первинні документи, виписані ПП «АН Транс» для ТОВ «АДМ Трейдинг Україна» не можуть належним чином засвідчувати факт придбання зернових культур та підтверджувати реальність (фактичне здійснення) операцій, враховуючи те, що 1111 «АН Транс» є фіктивним підприємством, що визнано судом.
У зв`язку із неналежним виконанням директором відділення ТОВ «Альфред С.Топфер Інтернешенал (Україна)» у м. Одеса ОСОБА_5 своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, службовими особами ТОВ «Альфред С.Топфер Інтернешенал (Україна)» безпідставно включено до Декларації з податку на прибуток за 2013 рік витрати по взаємовідносинах з 1111 «АН Транс» в розмірі ЗО 575 009 грн., чим занижено податок на прибуток у сумі 5 809 252 грн.
Таким чином до державного бюджету України не надійшло податку на прибуток за 2013 рік на загальну суму 5 809 252 грн., чим спричинено шкоду державним інтересам на указану суму, що більше ніж в 250 разів перевищує неоподаткований мінімум доходів громадян та є тяжким наслідком.
Таким чином, ОСОБА_5 вчинив службову недбалість, тобто неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що заподіяло істотну шкоду охоронюваним законом державним інтересам та спричинило тяжкі наслідки, тобто вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 367 КК України.
Захисник, думку якого підтримав обвинувачений, в судовому засіданні подав клопотання та просив закрити кримінальне провадження і звільнити обвинуваченого ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності на підставі ст.49 КК України.
Прокурор не заперечив щодо такого клопотання.
Суд, заслухавши думку учасників процесу та впевнившись у їх добровільності та усвідомленості наслідків закриття кримінального провадження з нереабілітуючих підстав, приходить до наступного.
Згідно з п.3 ч.1 ст.49 КК України особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею злочину і до дня набрання вироком законної сили минуло п`ять років у разі вчинення вперше злочину середньої тяжкості.

Відповідно до ст.12 КК України злочин, вчинений ОСОБА_5 , відноситься до злочину середньої тяжкості, вчинений вперше, а тому клопотання захисника підлягає задоволенню, а обвинувачений звільненню від кримінальної відповідальності із закриттям кримінального провадження у зв`язку із закінченням строків давності.
На підставі ст.49 КК України, керуючись п.2 ч.1 ст.284 КПК України, суд, -

у х в а л и в:

кримінальне провадження, яке внесене до ЄРДР 07.10.2015 за №0000292, по обвинуваченню ОСОБА_5 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України - закрити, а останнього звільнити від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності.
Ухвала може бути оскаржена протягом семи днів з дня її оголошення до Київського апеляційного суду через Солом`янський районний суд м. Києва.

Суддя: ОСОБА_1