Дата документу 27.11.2018 Справа № 333/4658/15-к
ЗАПОРІЗЬКИЙ Апеляційний суд
Провадження № 11-кп/807/237/18 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Єдиний унікальний № 333/4658/15-кДоповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
Категорія ст.186 ч.2 КК України
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 листопада 2018 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участю:
прокурора ОСОБА_6 ,

захисника адвоката ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в апеляційному порядку, кримінальні провадження, внесені до ЄРДР за № 0000898, № 0005778, які об`єднані судом в одне провадження, за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 16 лютого 2017 року відносно

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, українця, уродженця м. Запоріжжя, має середню загальну освіту, офіційно не працевлаштованого, не одруженого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , та фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого:

- 13.06.2005 року Комунарським районним судом м. Запоріжжя за ч. 1 ст. 187 КК України до позбавлення волі строком на 3 роки. На підставі ст.75 КК України від відбування покарання звільнений з іспитовим строком 3 роки;

- 13.09.2006 року Орджонікідзевським районним судом м. Запоріжжя за ч. 2 ст. 186 КК України до позбавлення волі строком на 4 роки 6 місяців. 14.01.2011 року звільнений у зв`язку із відбуттям строку покарання;

у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 190 КК України,

в с т а н о в и л а:

вироком Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 16 лютого 2017 року ОСОБА_8 визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 190 КК України, та призначено йому покарання:

- за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки;

- за ч. 2 ст. 186 КК України у виді позбавлення волі на строк 5 років;

- за ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 186 КК України у виді позбавлення волі на строк 4 роки;

- за ч. 2 ст. 190 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки 6 місяців.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, визначено обвинуваченому ОСОБА_8 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років.

До набрання вироком законної сили запобіжний захід відносно ОСОБА_8 залишено у виді тримання під вартою.

Строк відбуття покарання обвинуваченого ОСОБА_8 ухвалено обчислювати з моменту фактичного затримання з 22 грудня 2015 року.

У відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України у строк відбуття покарання ОСОБА_8 зараховано строк його попереднього ув`язнення з 22.12.2015 року по 16.02.2017 року включно, з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі.

Вирішена доля речових доказів.

Обвинуваченого ОСОБА_8 визнано невинуватим у пред`явленому обвинуваченні у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 186 КК України, по епізоду викрадення мобільного телефону у потерпілої ОСОБА_9 , вчиненого 14 травня 2015 року приблизно о 13 годині 30 хвилин, та виправдано його в зв`язку з недоведеністю в його діях складу вказаного кримінального правопорушення.

Стягнуто з обвинуваченого ОСОБА_8 на користь потерпілої ОСОБА_10 матеріальну шкоду у розмірі 2563,00 грн.; на користь потерпілої ОСОБА_11 матеріальну шкоду у розмірі 1200,00 грн. та моральну шкоду у розмірі 500 грн.; на користь потерпілого ОСОБА_12 матеріальну шкоду у розмірі 1100,00 грн. та моральну шкоду у розмірі 500 грн.; на користь потерпілого ОСОБА_13 матеріальну шкоду у розмірі 1500,00 грн. та моральну шкоду у розмірі 500 грн.; на користь потерпілої ОСОБА_14 матеріальну шкоду у розмірі 1500,00 грн. та моральну шкоду у розмірі 500 грн.; на користь потерпілої ОСОБА_15 ни матеріальну шкоду у розмірі 1500,00 грн. та моральну шкоду у розмірі 500 грн.; на користь потерпілого ОСОБА_16 матеріальну шкоду у розмірі 1216,00 грн. та моральну шкоду у розмірі 500 грн.

Не погодившись з вироком суду першої інстанції, обвинуваченим ОСОБА_8 була подала на нього апеляційна скарга.

22 листопада 2018 року на адресу апеляційного суду надійшла заява обвинуваченого ОСОБА_8 (підтримана його захисником адвокатом ОСОБА_7 ), в якій обвинувачений ОСОБА_8 просить не розглядати його апеляційну скаргу та доповнення до неї (залишити їх без розгляду). Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України просить перерахувати йому строк попереднього ув`язнення в строк відбування покарання. Розгляд провадження проводити за його відсутності та звільнити його з-під варти (Т.4, а.п. 122).

Заслухавши в засіданні суду апеляційної інстанції думку учасників судового провадження, колегія суддів доходить до наступних висновків.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 403 КПК України особа, яка подала апеляційну скаргу, має право відмовитися від неї до закінчення апеляційного розгляду.

Згідно вимог ч. 2 ст. 403 КПК України, якщо вирок або ухвала суду першої інстанції не були оскаржені іншими особами або, якщо немає заперечень інших осіб, які подали апеляційну скаргу, проти закриття провадження у зв`язку з відмовою від апеляційної скарги, суд апеляційної інстанції своєю ухвалою закриває апеляційне провадження.

Оскільки, апелянт відмовився від своїх апеляційних вимог, а іншими учасниками судового провадження скарги на зазначений вирок суду першої інстанції не подані, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційне провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_8 підлягає закриттю.

Що стосується прохання обвинуваченого ОСОБА_8 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання на підставі ч. 5 ст. 72 КК України, колегія суддів виходить з наступного.

Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України.

Відповідно до правового висновку Великої Палати Верховного Суду у справі №663/537/17 від 29 серпня 2018 року щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України, якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).

Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).

Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Враховуючи, що обвинуваченого ОСОБА_8 було затримано 22.12.2015 року з наступним обранням йому запобіжного заходу у виді тримання під вартою, колегія суддів вважає, що йому підлягає зарахуванню строк попереднього ув`язнення у строк покарання і після 21.06.2017 року, керуючись ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції Закону від 26 листопада 2015 року № 838-VIII) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Оскільки вироком Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 16 лютого 2017 року, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України у строк призначеного покарання ОСОБА_8 вже зараховано час попереднього ув`язнення, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з 22.12.2015 року до 16.02.2017 року включно, тому колегія суддів вважає необхідним, у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року) в строк відбування покарання обвинуваченому ОСОБА_8 зарахувати строк попереднього ув`язнення з 17.02.2017 року по 27.11.2018 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Приймаючи до уваги, що на день набрання вироком законної сили обвинувачений ОСОБА_8 відбув призначене судом першої інстанції покарання, колегія суддів вважає необхідним звільнити його з-під варти, як такого, що повністю відбув покарання.

Керуючись ст. 403 КПК України, ч. 5 ст. 72 КК України, колегія суддів

у х в а л и л а:

апеляційне провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 16 лютого 2017 року відносно ОСОБА_8 закрити, у зв`язку з заявою обвинуваченого ОСОБА_8 (підтриманою його захисником адвокатом ОСОБА_7 ) про відмову від апеляційної скарги на вирок Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 16 лютого 2017 року.

Клопотання ОСОБА_8 про перерахування йому строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання на підставі ч. 5 ст. 72 КК України задовольнити.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року) зарахувати ОСОБА_8 строк попереднього ув`язнення з 17 лютого 2017 року по 27 листопада 2018 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Звільнити ОСОБА_8 з-під варти, як такого, що повністю відбув покарання, призначене йому вироком Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 16 лютого 2017 року.

Ухвала Запорізького апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення, проте може бути оскаржена учасниками судового провадження протягом трьох місяців з дня її проголошення, шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4