Придніпровський районний суд м.Черкаси
Справа № 711/2810/19
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

08 квітня 2019 року м. Черкаси

Придніпровський районний суд м. Черкаси в складі:

головуючого: судді ОСОБА_1

при секретарі ОСОБА_2 ,

за участі прокурора ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Черкаси клопотання засудженого ОСОБА_4 , 1997 року народження, про зарахування терміну попереднього ув`язнення в строк відбутого покарання, суд,-

в с т а н о в и в :

Засуджений ОСОБА_4 звернувся до суду з клопотанням про зарахування терміну попереднього ув`язнення в строк відбутого покарання.

В судовому засіданні прокурор ОСОБА_3 не заперечував проти часткового задоволення клопотання засудженого про зарахування терміну попереднього ув`язнення в строк відбутого покарання.

Засуджений в судове засідання не з`явився. Надав суду заяву про розгляд справи без його участі та просив клопотання задовольнити.

При розгляді клопотання встановлено наступне.

ОСОБА_4 був затриманий 05 квітня 2017 року.

Вироком Кам`янського районного суду Черкаської області від 05.10.2016 року ОСОБА_4 визнано винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України і призначено йому покарання у виді 3 років позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України, звільнено ОСОБА_4 від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строк два роки з покладенням на підставі ст. 76 КК України обов`язків.

Вироком Чигиринського районного суду Черкаської області від 29.05.2017 року ОСОБА_4 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України (у виді 4 років позбавлення волі), ч. 2 ст. 289 КК України (у виді 5 років позбавлення волі без конфіскації майна). На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, призначено покарання у виді 5 років позбавлення волі без конфіскації майна. На підставі ст. 71 КК України, шляхом часткового приєднання до призначеного покарання невідбутої частини покарання за вироком Кам`янського районного суду Черкаської області від 05.10.2016 року, остаточно призначити ОСОБА_4 покарання у виді позбавлення волі строком 5 років шість місяців без конфіскації майна. Строк покарання засудженому ОСОБА_4 рахувати з 05.04.2017 року. Перебування ОСОБА_4 у ДУ «Черкаський слідчий ізолятор» у період з 05 квітня 2017 року і до набрання цим вироком законної сили зарахувати за правилами ч. 5 ст. 72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно розпорядження про виконання вироку, що набрав законної сили вирок Чигиринського районного суду Черкаської області від 29.05.2017 року набрав законної сили 29 червня 2017 року.

Вироком Світловодського міськрайонного суду Кіровоградської області від 15.11.2017 року ОСОБА_4 визнано винуватим у вчиненні злочинів, передбачених ч. 2 ст. 289 КК України та призначено йому покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років без конфіскації майна. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого покарання призначеного за даним вироком більш суворим призначеним за вироком Чигиринського районного суду Черкаської області від 29.05.2017 року визначено ОСОБА_4 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років 6 місяців без конфіскації майна. На час апеляційного оскарження обрати ОСОБА_4 запобіжний захід у виді тримання під вартою. Строк відбування покарання ОСОБА_4 рахувати з 5 квітня 2017 року. Зараховано у строк відбування покарання ОСОБА_4 строк попереднього ув`язнення за період з 5 квітня 2017 року по 29 червня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі; за період з 30 червня 2017 року по день набрання даним вироком законної сил из розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Згідно розпорядження про виконання вироку, що набрав законної сили, вирок Світловодського міськрайонного суду Кіровоградської області від 15.11.2017 року щодо ОСОБА_4 набрав законної сили 27 грудня 2017 року.

Вироком Знам`янського міськрайонного суду Кіровоградської області від 01 лютого 2018 року ОСОБА_4 визнано виним у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 289 КК України та призначено покарання у виді 6 років позбавлення волі без конфіскації майна. Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України, шляхом поглинання менш суворого покарання, визначеним вироком Чигиринського районного суду Черкаської області від 29.05.2017 року більш суворим за цим вироком та остаточно приначено ОСОБА_4 покарання у виді 6 років позбавлення волі без конфіскації майна. Строк відбування покарання ОСОБА_4 рахувати з 05 квітня 2017 року, зарахувавши за правилами ч. 5 ст. 72 КК України за період з 05 квітня 2017 року по 29 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалою апеляційного суду Кіровоградської області від 18.06.2018 року, вирок Знам`янського міськрайонного суду Кіровоградської області від 01 лютого 2018 року змінено. Строк відбування покарання ОСОБА_4 рахувати з 05 квітня 2017 року по 20.06.2017 року за правилами ч. 5 ст. 72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21.06.2017 року до вступу вироку в закону силу з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. В решті вирок суду залишено без змін.

Згідно розпорядження про виконання вироку, що набрав законної сили, вирок Знам`янського міськрайонного суду Кіровоградської області від 01 лютого 2018 року щодо ОСОБА_4 набрав законної сили 18 червня 2018 року.

До 24 грудня 2015 року в ч. 5 ст. 72 КК України, яка встановлювала правила зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання засудженому, було зазначено, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання в разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у ч. 1 ст. 72 КК України. При призначенні покарань, не зазначених у ч. 1 ст. 72 КК України, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування.

26 листопада 2015 року було прийнято Закон № 838-VIII.

Цим Законом було змінено ч. 5 ст. 72 КК України і визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон № 2046-VIII, яким знову змінено ч. 5 ст. 72 КК України.

Цю норму викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Таким чином законодавець фактично повернувся до редакції ч. 5 ст. 72 КК України, яка існувала до набрання чинності Законом № 838-VIII.

Положення ч. 5 ст. 72 КК України в зазначених вище редакціях передбачають різні правила зарахування попереднього ув`язнення: 1) під час призначення покарання у виді позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України; 2) під час призначення виду покарання, не вказаного в ч. 1 ст. 72 КК України.

Статтею 5 КК України визначено низку умов, за яких допускається надання зворотної дії закону про кримінальну відповідальність у часі.

Так, відповідно до ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

У тих випадках, якщо після вчинення особою діяння, передбаченого КК України, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи (ч. 4 ст. 5 КК України).

Згідно із ч. 4 ст. 5 КК України коли закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів і наступні його редакції в силу погіршення кримінально-правового становища особи зворотної дії не мають, до правовідносин застосовується той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

У такому випадку йдеться про застосування так званого проміжного закону - закону, що набув чинності після вчинення злочину, але втратив чинність до моменту прийняття рішення у справі.

Із системного тлумачення норми ч. 4 ст. 5 КК України випливає, що «проміжний» закон про кримінальну відповідальність, який встановлює найбільш сприятливі умови для особи порівняно з «наступним» («наступними») законом (законами), який погіршує кримінально-правове становище особи, має так звану переживаючу (ультраактивну) дію.

Відповідно до ч. 2 ст. 4 КК України чинність закону про кримінальну відповідальність у часі визначається щодо злочинності, караності, а також інших кримінально-правових наслідків діяння.

Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 цього Кодексу, є «іншим кримінально-правовим наслідком діяння» в розумінні ч. 2 ст. 4 КК України. Підставою для такого твердження є те, що інститут зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання впливає на кримінально-правове становище особи (покращує або погіршує його).

29 серпня 2018 року Велика Палата Верховного Суду висловила правовий висновок згідно якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Тобто, в конкретному випадку строк попереднього ув`язнення ОСОБА_4 тривав з 21.06.2017 р. по 18.07.2018 р. (дата набрання вироком законної сили), тобто підлягає до зарахування термін попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 18 липня 2018 року.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України, керуючись ст. ст. 537, 539 КПК України, суд, -

у х в а л и в :

Клопотання засудженого ОСОБА_4 , 1997 року народження, про зарахування терміну попереднього ув`язнення в строк відбутого покарання задовольнити частково.

Зарахувати засудженому ОСОБА_4 , 1997 року народження, термін попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 18 липня 2018 року в строк відбутого покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала може бути оскаржена до апеляційного суду Черкаської області через Придніпровський районний суд м. Черкаси на протязі семи днів з дня її оголошення.

Повний текст ухвали складено та оголошено 12 квітня 2019 року о 09 год. 30 хв.

Головуючий: ОСОБА_1