ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Номер провадження: 11-кп/819/2/18 Доповідач: ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
25 жовтня 2018 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Херсонського апеляційного суду у складі:
головуючого судді: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
з участю секретаря судового засідання: ОСОБА_5
прокурора:ОСОБА_6

засудженого: ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі дистанційного судового провадження у м. Херсоні матеріали за апеляційною скаргою прокурора Херсонської місцевої прокуратури Херсонської області ОСОБА_8 на ухвалу Херсонського міського суду Херсонської області від 13 червня 2018 року про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , призначеного вироком Суворовського районного суду м. Херсона від 29 липня 2015 року, раніше судимого: 10 грудня 1993 року Гайсинським районним судом Вінницької області за ч. 3 ст. 140, ст. 43 КК України до 3 років 06 місяців позбавлення волі. Звільнений 06 березня 1996 року умовно-достроково, невідбута частина покарання 1 рік 03 місяці 06 днів; 15 червня 1998 року Гайсинським районним судом Вінницької області за ч. 1 ст. 229-6, ст. 14 КК України до 2 років позбавлення волі. Звільнений 15 червня 2000 року по закінченню строку покарання; 11 січня 2001 року Гайсинським районним судом Вінницької області за ч.2 ст. 141, ч. 2 ст. 229-6, ст. 42, ст. 14 КК України до 3 років 06 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна, лікування від наркоманії. Звільнений 27.03.2004 року по закінченню строку покарання; 18 жовтня 2004 року Гайсинським районним судом Вінницької області за ч. 2 ст. 185, ст. 75 КК України до 3 років позбавлення волі з іспитовим строком на 3 роки; 18 липня 2005 року Гайсинським районним судом Вінницької області за ч. 2 ст. 185, ст. 71 (вирок від 18.10.2004 року) КК України до 4 років позбавлення волі; 29 грудня 2005 року Гайсинським районним судом Вінницької області за ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 15-4.3 ст. 185, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 70, ч. 4 ст. 70 (вирок від 18 липня 2005 року) КК України до 4 років 04 місяців позбавлення волі. Звільнений 20 січня 2009 року умовно-достроково, невідбута частина покарання 09 місяців 27 днів; 04.04.2014 року Дніпровським районним судом м. Херсона за ч. 1 ст. 309 КК України до 1 року позбавлення волі. Звільнений 25 серпня 2014 року по закінченню строку покарання; 23 червня 2015 року Дніпровським районним судом м. Херсона за ч. 2 ст. 307, ч. 2 ст. 309, ч. 2 ст. 311, ч. 1 ст. 321, ч. 3 ст. 321, ч, 1 ст. 70 КК України до 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна; 29 серпня 2015 року Суворовським районним судом м. Херсона за ч. 2 ст. 185, ч.4 ст. 70 КК України до 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна. Початок строку: 29 квітня 2015 року. Кінець строку: 27 листопада 2020 року,-
ВСТАНОВИЛА:
Ухвалою Херсонського міського суду Херсонської області від 13 червня 2018 року задоволено заяву засудженого ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та останнього умовно-достроково звільнено від відбування покарання, призначеного вироком Суворовського районного суду м. Херсона від 29 липня 2015 року.
На вказану ухвалу прокурор Херсонської місцевої прокуратури Херсонської області ОСОБА_8 подала апеляційну скаргу. В апеляційній скарзі прокурор вказує на незаконність та необґрунтованість оскаржуваної ухали суду першої інстанції, у зв`язку з невідповідністю висновків суду фактичним обставинам справи та неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Вважає, що судове рішення підлягає скасуванню, оскільки у матеріалах справи відсутній технічний носій інформації на якому зафіксовано провадження в суді першої інстанції. Просить ухвалу суду скасувати, призначивши новий судовий розгляд заяви ОСОБА_7 в суді першої інстанції. Заслухавши суддю-доповідача, думку прокурора, яка підтримала апеляційну скаргу в повному обсязі, засудженого, який не заперечував проти задоволення апеляційної скарги прокурора, у дебатах залишилась на своїй попередній позиції, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню виходячи з наступного. Відповідно до ч.5 ст. 27, ч.4 ст. 107 КПК України фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді під час судового провадження є обов`язковим.
Однак, зазначених вимог закону судом першої інстанції дотримано не було, оскільки в матеріалах справи відсутній технічний носій інформації, на якому зафіксовано судове провадження в суді першої інстанції.
Відповідно до ст. 409 КПК України, підставою для скасування судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону.

Згідно із ч. 1, 2 ст. 412 КПК України істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону є такі порушення вимог КПК України, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване рішення. Судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо у матеріалах провадження відсутній журнал судового засідання або технічний носій інформації, на якому зафіксовано судове провадження в суді першої інстанції.

Зважаючи на викладене, колегія суддів дійшла висновку, що суд першої інстанції при розгляді кримінального провадження допустив істотні порушення вимог кримінального процесуального закону, які відповідно до п.7 ч.2 ст. 412 КПК України є безумовною підставою для скасування ухвали Херсонського міського суду Херсонської області від 13 червня 2018 року про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання ОСОБА_7 , та призначення нового розгляду в суді першої інстанції відповідно до ст. 415 КПК України.

Під час нового розгляду суду першої інстанції необхідно усунути допущені порушення кримінального процесуального закону, зазначені в цій ухвалі, ретельно дослідити зібрані в провадженні докази з урахуванням позицій сторін обвинувачення та захисту, дати їм належну оцінку в їх сукупності з точки зору належності, допустимості, достовірності і достатності. Керуючись ст.ст. 404, 407, 412, 415, 419 КПК України, колегія суддів, - ПОСТАНОВИЛА : Апеляційну скаргу прокурора Херсонської місцевої прокуратури Херсонської області ОСОБА_8 задовольнити. Ухвалу Херсонського міського суду Херсонської області від 13 червня 2018 року про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , скасувати. Призначити новий розгляд у Херсонському міському суді Херсонської області кримінального провадження за заявою ОСОБА_7 . Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення і оскарженню не підлягає.

Головуючий ОСОБА_2
Судді ОСОБА_3
ОСОБА_4