АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/793/471/18 Справа № 705/883/18 Категорія: ст. 537, ст.539 КПК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 вересня 2018 року Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючого суддів при секретарі ОСОБА_2 ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ОСОБА_5
з участю прокурораОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси в режимі відеоконференцзв`язку матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 04 квітня 2018 року про відмову у задоволенні заяви засудженого ОСОБА_7 про перерахунок строку попереднього ув`язнення,

в с т а н о в и л а :

До Уманського міськрайонного суду Черкаської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні відбутого покарання з 28 лютого 2017 року по 04 лютого 2018 року. В обґрунтування вимог заяви зазначав, що під чд час винесення вироку перерахування строку попереднього ув`язнення в строк відбутого покарання відносно нього повинно відбуватися за процедурою, передбаченою «Законом Савченко», так як кримінальне провадження відносно нього було відкрито в момент дії цього закону, а скасування закону погіршує його становище.

Ухвалою Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 04 квітня 2018 року відмовлено у задоволенні заяви засудженого.

Своє рішення суд мотивував тим, що судом першої інстанції під час винесення вироку вже було вирішено питання про зарахування строку попереднього ув`язнення ОСОБА_7 в строк його покарання за період з 28 лютого 2017 року по 13 грудня 2017 року, зокрема, за період з 28 лютого 2017 року про 20 червня 2017 року ОСОБА_7 зараховано строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21 червня 2017 року до дня набрання вироком законної сили один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Не погоджуючись з ухвалою суду, засуджений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати незаконне рішення суду та ухвалити нове, яким зарахувати у строк покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 19.09.2017 період попереднього ув`язнення з 28.02.2017 по 13.12.2017, у відповідності до вимог ч.5 ст.72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, мотивуючи свої вимоги тим, що рішення суду ухвалене з порушенням статей 410,411 КПК України. Звертає увагу, що строк попереднього ув`язнення з 28.02.2017 року по 13.12.2017 року слід зараховувати згідно ч.5 ст.72 КК України (в редакції закону України від 26.11.2016 року №838-VIII).

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який не заперечує проти задоволення апеляційної скарги, пояснення засудженого ОСОБА_7 , який підтримав подану ним апеляційну скаргу, вивчивши матеріали заяви про перерахунок строку попереднього увязнення, перевіривши доводи викладені в апеляційній скарзі, колігія суддів приходить до висновку про задоволення апеляційної скарги засудженого ОСОБА_7 виходячи з наступних підстав.

Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до ст.1 ЗУ «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_7 відбуває покарання за вироком Шевченківського районного суду м.Києва від 19.09.2017 року, згідно якого ОСОБА_7 на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції від 24.12.2015 року) зарахованоу строк покарання строк попереднього ув`язнення з 28 лютого 2017 року по 20 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року і по день набрання вироком законної сили, тобто по 13 грудня 2017 року включно.

Суд першої інстанції відмовляючи у задоволенні клопотання послався на вирок суду першої інстанції, а також на ухвалу Апеляційного суду м.Києва від 07.03.2018 року, якими вже було вирішено питання про зарахування строку попереднього ув`язнення ОСОБА_7 в строк його покарання за період з 28 лютого 2017 по 13 грудня 2017 року.

Однак, 29.08.218 року Велика Палата Верховного Суду прийняла рішення щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання). Прийнято рішення про те, що ч. 5 ст. 72 КК України про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права.

Велика Палата ВС констатувала, що якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).

Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультрактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Враховуючи вищевказані обставини, рішення Великої Палати Верховного Суду, засудженому ОСОБА_7 у строк відбування покарання слід зарахувати строк його попереднього ув`язнення з 28 лютого 2017 року по день набрання вироком законної сили, тобто по 13 грудня 2017 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

На підставі вищенаведеного, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 підлягає до задоволення.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409 КПК України, колегія суддів,

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити.

Ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 04.04.2018 року щодо ОСОБА_7 про відмову в задоволенні заяви про перерахунок строку попереднього ув`язнення скасувати.

Ухвалити нову ухвалу, якою заяву ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення задовольнити.

Зарахувати ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення в період з 28 лютого 2017 року по 13 грудня 2017 року з розрахунку один попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Головуючий :

Судді :