11-кп/775/331/2018(м)
263/2776/18

Категорія: ч. 3 ст. 185 КК України Суддя 1-ої інстанції: ОСОБА_1
Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 червня 2018 року Колегія суддів судової палати у кримінальних справах

та справах про адміністративні правопорушення

Апеляційного суду Донецької області

у складі: головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі ОСОБА_5

за участю прокурора ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження №0000187 від 16.01.2018 року за апеляційною скаргою заступника прокурора Донецької області ОСОБА_7 на вирок Жовтневого районного суду м.Маріуполя Донецької області від 13.04.2018 року, яким ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ; уродженець м. Маріуполя Донецької області, громадянин України, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , визнаний винним у скоєні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.185 КК України і йому призначено покарання у виді 4 років позбавлення волі, на підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, поглинуто покарання, яке призначене вироками Приморського районного суду м.Маріуполя Донецької області від 31.01.2018 року та Жовтневого районного суду м.Маріуполя Донецької області від 01.02.2018 року, остаточно призначено покарання у виді 4 років позбавлення волі, -

В С Т А Н О В И Л А :

Відповідно до вироку суду, ОСОБА_9 в середині жовтня 2017 року (точна дата та час під час досудового розслідування не встановлена), повторно, у робочий час, незаконно проник через незакриті двері до службового кабінету МТМО «Здоров`я матері та дитини» за адресою: м.Маріуполь, Центральний район, пр. Миру, 80, де зі столу таємно викрав мобільний телефон «Nokia c 2-01», вартістю 240грн. 62 коп., гаманець, який матеріальної цінності не представляє, з грошовими коштами в розмірі 300 грн., які належали потерпілій ОСОБА_10 , чим спричинив останній матеріальну шкоду на загальну суму 540,62 грн.

Не погодившись з судовим рішенням, прокурор подав апеляційну скаргу, в якій просить вирок суду першої інстанції в частині призначеного обвинуваченому покарання змінити у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, на підставі ч.4 ст.70 КК України зарахувати ОСОБА_8 у строк відбуття покарання частину відбутого покарання за вироком Приморського районного суду м.Маріуполя Донецької області від 31.01.2018 року і вироком Жовтневого районного суду м.Маріуполя Донецької області від 01.02.2018 року з 10.11.2017 року по 12.04.2018 року.

Строк відбуття покарання ОСОБА_8 рахувати з 13.04.2018 року. В решті вирок залишити без змін.

Зазначає, що з матеріалів кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_8 був засуджений 31.01.2018 року відповідно до вироку Приморського районного суду м.Маріуполя Донецької області за ч.ч.2,3 ст.185 КК України до 3 років позбавлення волі, у вказаному кримінальному провадженні відповідно до ухвали слідчого судді Жовтневого районного суду м.Маріуполя Донецької області від 10.11.2017 року стосовно обвинуваченого застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.

Вироком Жовтневого районного суду м.Маріуполя Донецької області від 01.02.2018 року обвинувачений засуджений за ч.3 ст.185 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі, а кримінальне правопорушення за оскаржуваним вироком вчинене ним у жовтні 2017 року, тобто до ухвалення попередніх вироків.

Суд першої інстанції дійшов правильного висновку про необхідність призначення остаточного покарання за правилами ч.4 ст.70 КК України, проте, не зарахував у строк покарання обвинуваченому відбуту частину покарання, яке призначене за вироком Приморського районного суду м.Маріуполя Донецької області від 31.01.2018 року і вироком Жовтневого районного суду м.Маріуполя Донецької області від 01.02.2018 року.

Оскільки відповідно до вироку Приморського районного суду м.Маріуполя Донецької області від 31.01.2018 року ОСОБА_8 почав відбувати покарання з 10.11.2017 року, зарахуванню підлягає період з 10.11.2017 року по 12.04.2018 року.

Крім того, судом невірно визначено початок строку відбування покарання обвинуваченим за оскаржуваним судовим рішенням з 10.11.2017 року, оскільки у цьому кримінальному провадженні стосовно обвинуваченого не обирався запобіжний захід, тому строк відбування покарання необхідно рахувати з дня ухвалення вироку, з 13.04.2018 року.

Заслухавши суддю-доповідача, думку прокурора, який підтримав доводи апеляційної скарги прокурора і просив їх задовольнити, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги в її межах, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню з таких підстав.

Суд першої інстанції обґрунтовано прийшов до висновку про доведеність вини обвинуваченого ОСОБА_8 , дав належну юридичну оцінку його діям і у відповідності із вимогами норм КК України кваліфікував його дії за ч.3 ст.185 КК України. Провадження розглянуто судом першої інстанції у відповідності з вимогами ч.3 ст.349 КПК України.

Фактичні обставини вчиненого обвинуваченим кримінального правопорушення, доведеність його вини та кваліфікація злочинних дій, які не оспорюють, в апеляційному порядку не перевіряються.

Перевіривши доводи апеляційної скарги прокурора про неправильне застосування судом закону України про кримінальну відповідальність, а саме ч.4 ст. 70 КК України, колегія судів вважає, що вони заслуговують на увагу.

Згідно вимог ч.4 ст.70 КК України, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку, то покарання призначається за правилами, передбаченими в частинах 1-3 цієї статті. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

Так, суд першої інстанції обґрунтовано оскаржуваним вироком призначив ОСОБА_8 остаточне покарання відповідно до вимог ч.4 ст. 70 КК України, у виді 4 років позбавлення волі, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначеним за оскаржуваним судовим рішенням, поглиненні покарання, які призначені вироками Приморського районного суду м.Маріуполя Донецької області від 31.01.2018 року і Жовтневого районного суду м.Маріуполя Донецької області від 01.02.2018 року.

Проте, указаним вимогам закону не зарахував відбуту частину покарання, призначеного вироками Приморського районного суду м.Маріуполя Донецької області від 31.01.2018 року і Жовтневого районного суду м.Маріуполя Донецької області від 01.02.2018 року.

Як вбачається з матеріалів провадження, ОСОБА_8 почав відбувати покарання за вироками Приморського районного суду м.Маріуполя Донецької області від 31.01.2018 року і Жовтневого районного суду м.Маріуполя Донецької області від 01.02.2018 року з 10.11.2017 року, тобто зарахуванню підлягає період з 10.11.2017 по 12.04.2018 року.

Відповідно до вимог п. 4 ч. 1 ст. 408, п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України суд апеляційної інстанції змінює вирок у разі неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність та якщо зміна вироку не погіршує становища обвинуваченого.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, а вирок суду зміні.

Таким чином, колегія суддів дійшла висновку про задоволення апеляційної скарги прокурора, вирок суду першої інстанції підлягає зміні, необхідно при призначенні остаточного покарання ОСОБА_8 за ч.3 ст.185 КК України, відповідно до вимог ч.4 ст.70 КК України, в строк відбуття покарання зарахувати відбуте частково покарання за вироками Приморського районного суду м.Маріуполя Донецької області від 31.01.2018 року і Жовтневого районного суду м.Маріуполя Донецької області від 01.02.2018 року з 10.11.2017 по 12.04.2018 року.

Крім того, за даним кримінальним провадженням щодо обвинуваченого ОСОБА_8 не застосовувався запобіжний захід у виді тримання під вартою.

Враховуючи наведене, колегія суддів вважає, що строк відбування покарання обвинуваченому ОСОБА_8 за цим вироком слід обчислювати з моменту проголошення вироку, тобто з 13.04.2018 року.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу заступника прокурора Донецької області ОСОБА_7 задовольнити.

Вирок Жовтневого районного суду м.Маріуполя Донецької області від 13.04.2018 року стосовно ОСОБА_8 змінити.

Вважати ОСОБА_8 засудженим за ч.3 ст.185, ч.4 ст. 70 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 (чотири) роки.

На підставі ч.4 ст.70, ч.1 ст.72 КК України ОСОБА_8 зарахувати в строк відбуття покарання за цим вироком, відбуте частково покарання за попередніми вироками Приморського районного суду м.Маріуполя Донецької області від 31.01.2018 року та Жовтневого районного суду м.Маріуполя Донецької області від 01.02.2018 року з 10.11.2017 року по 12.04.2018 року.

Строк відбування покарання ОСОБА_8 обчислювати з моменту проголошення вироку, тобто з 13.04.2018 року.

В іншій частині вирок Жовтневого районного суду м.Маріуполя Донецької області від 13.04.2018 року щодо ОСОБА_8 залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту проголошення та на неї може бути подана касаційна скарга безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3