Дата документу Справа № 314/8030/16-к
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

Єдиний унікальний № 314/8030/16-к Головуючий в 1 інст. ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/778/531/18 Доповідач в 2 інст. ОСОБА_2
Категорія: ст. 72 КК України
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
3 березня 2018 року місто Запоріжжя
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Запорізької області в складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,
за участю прокурора ОСОБА_6 ,
засудженого ОСОБА_7 ,
захисника адвоката ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі апеляційного суду Запорізької області кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Вільнянського районного суду Запорізької області від 7 листопада 2017 року, якою в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про застосування стосовно нього положень Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року «Про внесення змін до Кримінального Кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» відмовлено, -
В С Т А Н О В И Л А:
Ухвалою Вільнянського районного суду Запорізької області від 7 листопада 2017 року відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення з тих підстав, що положення Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року є такими, що суперечать ч. 1 ст. 124 Конституції України з огляду на те, що зазначений Закон надає необґрунтовані привілеї особам, відносно яких мали місце виняткові підстави для тримання їх під вартою.
За змістом апеляційної скарги та доповнень до неї засуджений ОСОБА_7 просить ухвалу суду першої інстанції скасувати та постановити нову, якою зарахувати у строк покарання строк його попереднього ув`язнення з 19 квітня 1999 року по 17 квітня 2003 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В обґрунтування апеляційної скарги вказує, що вважає рішення суду незаконним, таким, що обмежує його права, у зв`язку з неправильним застосування кримінального закону. Вважає, що твердження суду, що положення Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року суперечать ч. 1 ст. 124 Конституції України свідчать, про неупередженість судді і тлумачення ним законів України на свій розсуд.
Вказує, що Верховний Суд України у постанові від 26.10.2017 року зробив висновок про необхідність зарахування строку попереднього ув`язнення усім особам, як засудженим на певний строк так і до довічного позбавленню волі.

Заслухавши доповідь судді, доводи засудженого ОСОБА_7 та його захисника - адвоката ОСОБА_9 в підтримку апеляційної скарги, прокурора, яка не заперечувала проти задоволення апеляційної скарги засудженого і вважала, що засудження до покарання у вигляді довічного позбавлення волі не виключає необхідності зарахування ОСОБА_7 строку попереднього ув`язнення до строку призначеного йому покарання з розрахунку день за два за правилами, визначеним у ч. 5 ст. 72 КК України, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи, викладені в апеляційній скарзі, провівши судові дебати, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.
Як зазначив Верховний Суд України в постанові від 26 жовтня 2017 року, застосування до осіб, засуджених до довічного позбавлення волі, Закону № 838-VІІІ не може бути обмежено, оскільки передбачені частиною п`ятою статті 72 КК правила зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення мають істотне значення для обчислення засудженому строку фактичного відбування покарання, що прямо впливає на реалізацію ним прав щодо зміни умов тримання, передбачених кримінально-виконавчим законодавством, у тому числі права на звернення з клопотанням про помилування.
Суд дійшов висновку про те, що положення ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону № 838-VІІІ слід тлумачити таким чином, що в ній фактично використане родове поняття позбавлення волі, яке складає зміст відразу двох видів покарань: позбавлення волі на певний строк і довічного позбавлення волі. Відповідно, норма про зараховування попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі підлягає застосуванню як до осіб, які засуджені до позбавлення волі на певний строк, так і до тих, які засуджені до довічного позбавлення волі.
Відповідно до матеріалів провадження, ОСОБА_7 був засуджений вироком апеляційного суду Миколаївської області від 2 грудня 2002 року з урахуванням ухвали Верховного Суду України від 17 квітня 2003 року за ст. 93 п.п. «а», «в», «з», «е», 17 ч. 2, 93 п.п. «ж», «з», 69, 142 ч. 3, 42 (усі в ред. КК 1960 року), 263 ч. 1, 263 ч. 2, 189 ч. 4 КК України до довічного позбавлення волі з конфіскацією майна.

Згідно з довідкою з особової справи ОСОБА_7 № 36-Г-15 вирок відносно нього набрав законної сили 17 квітня 2003 року, початок строку відбування покарання 19 квітня 1999 року.

Протокол про затримання у підозрі у вчиненні злочину від 21.04.1999 р. також свідчить, що ОСОБА_7 було затримано 19 квітня 1999 року (а.с. 9).

Таким чином, з наведених вище документів вбачається, що ОСОБА_7 в даному провадженні перебуває під вартою з 19 квітня 1999 року по цей час, в тому числі строк його попереднього ув`язнення, який повинен бути зараховуваний до строку призначеного йому покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, відповідно до ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» обчислюється до 17 квітня 2003 року включно.

Колегія суддів вважає за необхідне відмітити, що суд першої інстанції крім того, що допустив неправильне застосування кримінального закону при вирішенні клопотання засудженого, вдався і до фактичного вирішення питання про відповідність Конституції України Закону України № 838-VIII від 26.11.2015р., що відноситься виключно до повноважень Конституційного Суду України.

На підставі зазначеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -
У Х В А Л И Л А:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити.
Ухвалу Вільнянського районного суду Запорізької області від 7 листопада 2017 року, якою ОСОБА_7 відмовлено у задоволенні клопотання про застосування Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року «Про внесення змін до Кримінального Кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», скасувати.
Заяву засудженого ОСОБА_7 про застосування Закону України «Про внесення змін до Кримінального Кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» задовольнити.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 р. зарахувати до строку покарання, призначеного ОСОБА_7 за вироком апеляційного суду Миколаївської області від 2 грудня 2002 року, який змінений ухвалою Верховного Суду України від 17 квітня 2003 року, строк попереднього ув`язнення в період з 19 квітня 1999 року по 17 квітня 2003 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала суду набирає законної сили з моменту оголошення, оскарженню в касаційному порядку не підлягає.
Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4