Справа № 161/8153/17 Провадження №11-кп/773/65/18 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Категорія:ч.1 ст. 311, ч.1 ст. 313, ч.1 ст. 317, ч.3 ст. 309, ч.1 ст. 263 КК України Доповідач: ОСОБА_2
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
19 лютого 2018 року місто Луцьк
Апеляційний суд Волинської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

захисника ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду матеріали кримінального провадження № 0000217 від 31 грудня 2015 року, за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні на вирок Луцького міськрайонного суду Волинської області від 27 вересня 2017 року,

В С Т А Н О В И В :
Даним вироком суду ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Луцька, проживаючого в АДРЕСА_1 , громадянина України, працюючого фахівцем зі збуту у ПП «Агро-двір», має на утриманні малолітню дитину, з вищою освітою, раніше не судимого,

засуджено:

-за ч. 1 ст. 311 КК України у виді обмеження волі строком на 1 (один) рік;

-за ч.1 ст.313 КК України у виді обмеження волі строк на 2 (два) роки;

-за ч.1 ст.317 КК України у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки;

-за ч.3 ст.309 КК України у виді позбавлення волі строком на 5 (п`ять) років;

-за ч. 1 ст. 263 КК України у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, визначено ОСОБА_7 остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на 5 (п`ять) років.

На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування призначеного за даним вироком покарання з випробуванням, якщо він протягом іспитового строку тривалістю 3 (три) роки не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього згідно ст. 76 КК України обов`язки, а саме: періодично з`являтись для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи.

Скасовано, накладений ухвалою слідчого судді Луцького міськрайонного суду Волинської області від 02 березня 2017 арешт на майно.

Вироком вирішено долю речових доказів та судових витрат.

Згідно з вироком суду ОСОБА_7 визнано винним і засуджено за те, що він, у невстановлений досудовим розслідуванням час дізнався від невстановленої досудовим розслідуванням особи хімічну формулу психотропної речовини, обіг якої обмежено амфетамін та хімічні речовини, необхідні для його виготовлення. Вивчивши технологію виготовлення амфетаміну, ОСОБА_7 вирішив самостійно незаконно виготовити вказану психотропну речовину без мети збуту.

Реалізуючи свій злочинний намір, ОСОБА_7 за невстановлених обставин місця та часу, достовірно знаючи про хімічні властивості прекурсорів сірчаної та соляної кислоти, 1-феніл-2-нітропропену, незаконно придбав та у подальшому незаконно зберігав з метою їх використання для виготовлення психотропних речовин.

17 лютого 2017 близько 16 години 20 хвилин, працівниками поліції в ході проведення обшуку на підставі ухвали Луцького міськрайонного суду про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи від 14 лютого 2017 року за адресою: АДРЕСА_1 було виявлено та вилучено: рідину світло-коричневого кольору у скляній банці з написом «Хрін...», безбарвну рідину у скляному флаконі; рідину коричневого кольору у пластиковій пляшці з написом «Fanta...», рідини світло-жовтого кольору у скляній пляшці з написом «Тuborg...», скляній банці з написом «Верес...» та у двох скляних банках без етикеток (у кришку однієї з яких вставлено пластикову та скляну трубки); дрібнокристалічну речовину жовтого кольору у безбарвному пакеті зі стрічковим замком та речовину жовтого кольору, просочену на фрагменті тканини, які ОСОБА_7 незаконно придбав та зберігав з метою їх використання для виготовлення психотропних речовин, та які згідно висновку експерта № 89/85 від 29 березня 2017, є прекурсорами, стосовно яких встановлюються заходи контролю, а саме сірчаною кислотою, об`ємом 105 мл, соляною кислотою, об`ємом 634 мл та прекурсором, обіг якого обмежено та стосовно якого встановлюються заходи контролю, а саме 1-феніл-2-нітропропеном та які можуть використовуватися під час синтезу амфетаміну.

Крім того, 17 лютого 2017 року близько 16 години 20 хвилин, працівниками поліції в ході проведення обшуку на підставі ухвали Луцького міськрайонного суду про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи від 14 лютого 2017 року за адресою: АДРЕСА_1 було виявлено та вилучено обладнання, призначене для виготовлення психотропних речовин, зокрема, хімічний посуд, який ОСОБА_7 при невстановлених обставинах місця та часу незаконно придбав та зберігав.

Згідно висновку експерта № 89/85 від 29.03.2017, серед наданих на дослідження предметів, вилучених в ході обшуку за адресою: АДРЕСА_1 , виявлено хімічний посуд, який може бути використаний під час синтезу амфетаміну, а саме:

-безбарвну скляну плоскодонну колбу,

-безбарвний скляний мірний циліндр, місткістю 500 мл,

-пластиковий циліндр синього кольору,

-безбарвний скляний мірний стакан, місткістю 200 мл,

-безбарвну скляну конічну колбу, місткістю 500 мл,

-безбарвний скляний мірний стакан, місткістю 150 мл для відмірювання точного об`єму рідин, розчинення речовин, використання у якості реакційної ємкості для проведення процесів розчинення, фільтрування, осадження, екстракції, зберігання речовин тощо,

-2 гумові груші,

-3 пластикові лійки,

-дерев`яну паличку для набрання речовин, перемішування сумішей,

-електронні ваги для точного зважування речовин, необхідних для проведення синтезу, а також для зважування синтетичних речовин,

-фрагмент тканини для фільтрування та висушування синтезованих речовин,

-пластикову кришку, в яку вставлено дві пластикові трубки (діаметр кришки близький до діаметра горловин банок, закритих пластиковими кришками білого та рожевого кольору) для використання безпосередньо в установці для синтезу,

-універсальний індикаторний папір для контролю кислотності середовища, при цьому в складі залишків речовини рожевого кольору у скляному мірному стакані, ємкістю 150 мл, у складі нашарувань речовини рожевого кольору на дерев`яній паличці, міститься психотропна речовина, обіг якої обмежено амфетамін.

Окрім того, ОСОБА_7 , влітку 2016 року, діючи з єдиним умислом, направленим на організацію місця для незаконного виготовлення психотропних речовин, підшукав з цією метою приміщення, а саме будинок АДРЕСА_1 , належний ОСОБА_9 , у якому розмістив хімічний посуд, прекурсори, та інші хімічні реактиви, які він при невстановлених у ході досудового розслідування обставинах місця та часу придбав та зберігав з метою їх використання для виготовлення (синтезу) психотропної речовини амфетамін, а саме: хімічний посуд мірні циліндри, мірні стакани, колби для відмірювання точного об`єму рідин, розчинення речовин, використання у якості реакційної ємкості для проведення процесів розчинення, фільтрування, осадження, екстракції, зберігання речовин, гумові груші, пластикові лійки, дерев`яну паличку для набирання речовин, перемішування сумішей, електронні ваги для точного зважування речовин, необхідних для синтезу, а також для зважування синтезованих речовин, фрагмент тканини для фільтрування та висушування синтезованих речовин, пластикову кришку, в яку встановлено дві пластикові трубки (діаметр кришки близький до діаметра горловин банок, закритих пластиковими кришками білого та рожевого кольору) для використання безпосередньо в установці для синтезу, універсальний індикаторний папір для контролю кислотності середовища; прекурсори, зокрема, 1-феніл-2-нітропропен, сірчану кислоту, соляну кислоту, а також інші хімічні реактиви, які до прекурсорів не відносяться, а саме: ортофосфорну кислоту, нітратну кислоту, етиловий спирт, оцтову кислоту, нітрат ртуті, алюміній, бензальдегід, органічні розчинники, які ним були використані шляхом проведення реакцій хімічного синтезу для незаконного виготовлення в період з літа 2016 року по 17 лютого 2017 року психотропної речовини, обіг якої обмежено амфетамін, масою в перерахунку на амфетамін-основу 36,3439 г та які були у нього виявлені і вилучені в ході обшуку працівниками поліції 17 лютого 2017 року чим ОСОБА_7 організував місце для незаконного виготовлення психотропних речовин.

В подальшому, організувавши в будинку АДРЕСА_1 , місце для незаконного виготовлення психотропних речовин, ОСОБА_7 утримував його до 17 лютого 2017 року для незаконного виготовлення психотропних речовин, забезпечуючи таке місце надходженням необхідних хімічних речовин.

Згідно висновку експерта № 89/85 від 29 березня 2017 безбарвна масляниста рідина у скляній пляшці з написом «Ай-Петри...», являє собою ортофосфорну кислоту, яка до наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів не віднесена; рідина світло-коричневого кольору у скляній банці з написом «Хрін...» та безбарвна рідина у скляному флаконі, являють собою прекурсор, стосовно якого встановлюються заходи контролю сірчану кислоту, загальним об`ємом 105 мл; безбарвна прозора рідина у скляній пляшці з написом «Бензальдегід...», являє собою бензальдегід, який до наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів не віднесений; безбарвні прозорі рідини у скляних пляшках з написом «Бензин Калоша...» та «Растворитель...» прекурсорів не виявлено; безбарвна прозора рідина у пластиковій каністрі, являє собою нітратну кислоту, яка до наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів не віднесена; рідина коричневого кольору у пластиковій пляшці з написом «Fanta...», рідини світло-жовтого кольору у скляній пляшці з написом «Тuborg...», скляній банці з написом «Верес...» та двох скляних банках без етикеток (у кришку однієї з яких вставлено пластикову та скляну трубки), являють собою прекурсор, стосовно якого встановлюються заходи контролю соляну кислоту, загальним об`ємом 634 мл; 2 рулони фольги являють собою металічний алюміній, який до наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів не віднесений; дрібнокристалічна речовина жовтого кольору у безбарвному пакеті зі стрічковим замком та речовина жовтого кольору, просочена на фрагменті тканини, являють собою прекурсор, обіг якого обмежено і стосовно якого встановлюються заходи контролю 1-феніл-2-нітронропен; прозора безбарвна рідина у пластиковій пляшці білого кольору, являє собою етиловий спирт, який до наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів не віднесений; кристалічна речовина світло-жовтого кольору у пластиковій банці з написом «Ртуть (І) азотнокислая…» являє собою нітрат ртуті, який до наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів не віднесений; прозора безбарвна рідина у скляній пляшці без етикетки, являє собою оцтову кислоту, яка до наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів не віднесена.

В складі залишків речовини рожевого кольору у двох скляних пляшках, скляному мірному стакані ємкістю 150 мл та у складі нашарувань речовини рожевого кольору на дерев`яній паличці, нашарувань речовини білого кольору на трьох пластикових картках, а також у складі двофазної рідини у скляній банці, закритій пластиковою кришкою білого кольору та суспензії у скляній банці, закритій пластиковою кришкою рожевого кольору, міститься психотропна речовина, обіг якої обмежено амфетамін, загальною масою в перерахунку на амфетамін-основу 36,3003г.

Серед наданих на дослідження хімічних речовин (рідин) є такі, що можуть використовуватись під час синтезу амфетаміну, а саме 1-феніл-2- нітропропен, ортофосфорна кислота, сірчана кислота, соляна кислота, нітратна кислота, етиловий спирт, оцтова кислота, нітрат ртуті, алюміній, бензальдегід, органічні розчинники («Бензин Калоша...», «Растворитель...»).

Надані на дослідження предмети можуть бути використані під час синтезу амфетаміну, зокрема хімічний посуд (мірні циліндри, мірні стакани, колби) для відмірювання точного об`єму рідин, розчинення речовин, використання у якості реакційної ємкості для проведення процесів розчинення, фільтрування, осадження, екстракції, зберігання речовин тощо; гумові груші, пластикові лійки, дерев`яна паличка для набирання речовин, перемішування сумішей; електронні ваги для точного зважування речовин, необхідних для проведення синтезу, а також для зважування синтезованих речовин; фрагмент тканини для фільтрування та висушування синтезованих речовин; пластикова кришка, в яку вставлено дві пластикові трубки (діаметр кришки близький до діаметра горловин банок, закритих пластиковими кришками білого та рожевого кольору) для використання безпосередньо в установці для синтезу; універсальний індикаторний папір для контролю кислотності середовища.

Окрім того, ОСОБА_7 , починаючи з літа 2016 року, знаходячись за місцем свого проживання, що у садівничому товаристві «Маяк», буд. № 549 у м. Луцьку, за допомогою хімічних речовин та обладнання, а саме хімічного посуду, призначеного для виготовлення психотропних речовин, шляхом проведення ряду хімічних реакцій синтезу, незаконно виготовив без мети збуту психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін, який він в подальшому незаконно зберігав у вказаному приміщенні без мети збуту до моменту його вилучення працівниками поліції.

Так, 17 лютого 2017 рокублизько 16 години 20 хвилин, працівниками поліції в ході проведення обшуку на підставі ухвали Луцького міськрайонного суду про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи від 14 лютого 2017 року за адресою: АДРЕСА_1 було виявлено та вилучено: дві скляні пляшки, скляний мірний стакан, ємкістю 150 мл із залишками речовини рожевого кольору, дерев`яну паличку із нашаруванням речовини рожевого кольору, три пластикові картки із нашаруванням речовини білого кольору, скляну банку, закриту пластиковою кришкою білого кольору, із двофазною рідиною у ній, скляну банку, закриту пластиковою кришкою рожевого кольору, із суспензією в ній, в складі яких згідно висновку експерта № 89/85 від 29 березня 2017 року, міститься психотропна речовина, обіг якої обмежено амфетамін, загальною масою (у перерахунку на амфетамін-основу), 36,3003 г, а також фрагмент органічного скла із нашаруванням речовини білого кольору, в складі якої згідно висновку експерта № 88/84 від 04 квітня 2017 року, міститься психотропна речовина, обіг якої обмежено амфетамін, масою (у перерахунку на амфетамін-основу), 0,0436 г, а всього загальною масою (у перерахунку на амфетамін-основу) 36,3439 г, що згідно Таблиці № 2 «Невеликі, великі та особливо великі розміри психотропних речовин, що перебувають у незаконному обігу», затвердженої наказом МОЗ № 188 від 01 cерпня 2000 року, становить особливо великий розмір, які ОСОБА_7 , будучи особою, яка раніше вчинила кримінальне правопорушення, передбачене ст. 317 КК України, незаконно виготовив та зберігав без мети збуту.

Крім того, ОСОБА_7 , за невстановлених досудовим розслідуванням обставин часу та місця придбав та зберігав без передбаченого законом дозволу пістолет марки «STALKER», моделі «М906», калібру 9 мм Р.А., який було виявлено та вилучено 17 лютого 2017 року близько 16 години 20 хвилин, працівниками поліції в ході проведення обшуку на підставі ухвали Луцького міськрайонного суду про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи від 14 лютого 2017 року за адресою: АДРЕСА_1 , та який згідно висновку експерта № 85 від 18 квітня 2017 року, є короткоствольною гладкоствольною нестандартною вогнепальною зброєю переробленою із стартового пістолета марки «STALKER», моделі «М906», калібру 9 мм Р.А., шляхом внесення конструктивних змін (видаленням заглушки каналу ствола), виробництва Туреччини.

В апеляційній скарзі прокурор, не оспорюючи фактичні обставини справи, які суд першої інстанції визнав доведеними та кваліфікацію дій обвинуваченого, вважає оскаржуваний вирок незаконним через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого через м`якість. Посилається на те, що при призначенні ОСОБА_7 мінімального покарання, передбаченого санкціями ч.1 ст. 317 та ч.3 ст. 309 КК України, суд не надав належної оцінки тому факту, що розмір психотропної речовини, яку ОСОБА_7 незаконно виготовив більше ніж у двічі перевищує мінімальну межу особливо великого розміру психотропної речовини амфетамін. Також судом не враховано той факт, що ОСОБА_7 вчинив п`ять злочинів, при цьому чотири з них у сфері незаконного обігу психотропних речовин та один проти громадської безпеки, кожен з яких є умисним, а тому застосування ст. 75 КК України є невмотивованим, а призначене йому покарання не відповідає тяжкості вчинених ним злочинів та особі обвинуваченого, є недостатнім для виправлення обвинуваченого та попередження нових злочинів. Просить вирок скасувати та ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_7 покарання за ч.1 ст. 311 КК України 1 рік обмеження волі, за ч.1 ст. 313 КК України 2 роки обмеження волі, за ч.3 ст. 309 КК України 6 років позбавлення волі; за ч.1 ст. 317 КК України 4 роки позбавлення волі; за ч.1 ст. 263 КК України 4 роки позбавлення волі. На підставі ч.1 ст. 70 КК України шляхом часткового складання покарань призначити до відбуття остаточне покарання 6 років 6 місяців позбавлення волі. До вступу вироку в законну силу застосувати запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.

Заслухавши доповідача, який виклав зміст оскаржуваного вироку суду першої інстанції, основні доводи апеляційної скарги, пояснення прокурора, який підтримував подану ним апеляційну скаргу, обвинуваченого ОСОБА_7 та його захисника ОСОБА_8 які, кожен окремо, відносно задоволення апеляційної скарги заперечили, просили вирок суду першої інстанції залишити без змін, апеляційний суд доходить висновку, що апеляційна скарга прокурора до задоволення не підлягає.

Висновки суду про винуватість ОСОБА_7 у вчиненні злочинів передбачених ч. 1 ст. 311 КК України, як незаконне придбання та зберігання прекурсорів з метою їх використання для виготовлення психотропних речовин; ч. 1 ст. 313 КК України як незаконне придбання та зберігання обладнання, призначеного для виготовлення психотропних речовин; ч.1 ст. 317 КК України, як організація та утримання місця для незаконного виготовлення психотропних речовин; ч. 3 ст. 309 КК України, як незаконне виготовлення та зберігання без мети збуту психотропних речовин в особливо великих розмірах, вчинених особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст. 317 КК України; за ч. 1 ст. 263 КК України, як придбання та зберігання вогнепальної зброї, без передбаченого законом дозволу ґрунтуються на зібраних у передбаченому кримінальним процесуальним законом порядку та перевірених у судовому засіданні доказах, яким суд дав належну юридичну оцінку, і які ніким з учасників судового провадження не оспорюються.

Діям ОСОБА_7 дана правильна юридична оцінка, яка також ніким не оскаржується.

Згідно вимог ст. 65 КК України суд, призначаючи покарання, враховує ступінь тяжкості вчинених злочинів, особу винного та обставини, що пом`якшують і обтяжують покарання. Особі, яка вчинила злочин, має бути призначено покарання, необхідне і достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.

При призначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_7 , суд першої інстанції, у відповідності до вимог ст. 50, 65 КК України, врахував ступінь тяжкості вчинених ним злочинів, які відповідно до ст. 12 КК України відносяться до категорії злочинів невеликої, середньої тяжкості та тяжких у сфері незаконного обігу психотропних речовин та проти громадської безпеки, а також розмір психотропної речовини, дані про особу обвинуваченого та інші обставини, що впливають на ступінь відповідальності.

До обставин, що пом`якшують покарання суд правильно відніс щире каяття та активне сприяння розкриттю злочину. Обтяжуючих покарання обставин судом не встановлено.

По відношенню до ОСОБА_7 судом з достатньою повнотою враховано, що останній раніше не судимий, до кримінальної відповідальності притягується вперше, вину у вчиненому визнав повністю, щиро розкаявся, має постійне місце проживання та роботи, де характеризується виключно позитивно, має на утриманні та вихованні малолітню дитину. Згідно наданого в суді апеляційної інстанції свідоцтва про смерть серії НОМЕР_1 його дружина ОСОБА_10 померла ІНФОРМАЦІЯ_2 .

Тому, врахувавши всі обставини в кримінальному провадженні, у тому числі й ті, на які посилається прокурор у своїй апеляційній скарзі, суд призначив ОСОБА_7 покарання в межах санкцій ч.1 ст. 311, ч.1 ст. 313, ч.1 ст. 317, ч.3 ст. 309, ч.1 ст. 263 КК України та на підставі ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, визначив ОСОБА_7 остаточне покарання, яке є необхідним і достатнім для його виправлення та попередження вчинення нових злочинів і не є надто м`яким.

Застосовуючи до обвинуваченого ст. 75 КК України, суд в повній мірі врахував обставини, що пом`якшують покарання та дані про його особу та обґрунтовано дійшов висновку про можливість звільнення його від відбування покарання з випробуванням, визначивши йому максимальний термін іспитового строку з покладенням на нього обов`язків передбачених п.п. 1, 2 ч. 1 ст. 76 цього ж Кодексу, що дозволить здійснювати контроль за його поведінкою зі сторони уповноваженого органу з питань пробації.

Тому, на думку апеляційного суду, виправлення та перевиховання ОСОБА_7 можливе без ізоляції від суспільства та є всі підстави для його звільнення від відбування покарання у виді позбавлення волі з випробуванням з іспитовим строком.

Таке покарання, на думку апеляційного суду, буде необхідним і достатнім для виправлення та перевиховання обвинуваченого.

Враховуючи вищенаведене та керуючись ст.ст. 404, 405, 407 КПК України, апеляційний суд,

У Х В А Л И В:
Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні залишити без задоволення, а вирок Луцького міськрайонного суду Волинської області від 27 вересня 2017 року щодо ОСОБА_7 без змін.

Ухвала може бути оскаржена, шляхом подачі касаційної скарги до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення її апеляційним судом.

Головуючий

Судді: