справа № 243/9800/16-к
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
11 січня 2017 року м. Слов`янськ
Слов`янський міськрайонний суд Донецької області у складі:
головуючий суддя ОСОБА_1
при секретарі ОСОБА_2
за участю прокурора ОСОБА_3
розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні суду у м. Слов`янську клопотання захисника адвоката ОСОБА_4 в інтересах засудженого ОСОБА_5 про застосування відносно нього положень Закону України від 26 листопада 2015 року № 838 VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання»,
25 листопада 2016 року на розгляд до суду надійшло клопотання адвоката ОСОБА_4 про застосування відносно його підзахисного ОСОБА_5 положень Закону України від 26 листопада 2015 року № 838 VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».
Захисник адвокат ОСОБА_4 , який діє на підставі договору про надання правових послуг № 161117/1 від 17.11.2016 року, був належним чином повідомлений про час та місце судового розгляду, у судове засідання не прибув, про причини неявки суду не повідомив.
У клопотанні ОСОБА_4 зазначено про те, що його підзахисний ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , відбуває міру покарання у Мичурінській виправній колонії № 57 за вироком Ворошиловського районного суду м.Донецька від 09 квітня 2012 року, яким його було засуджено за ст.ст. 187 ч.4, ч.2 ст.28 ч.3 ст.357, ч.3 ст.28 ч.3 ст.357 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі строком на 15 років. Зазначає, що в ході досудового та судового слідства його підзахисний перебував під вартою. Посилаючись на положення частини 5 статті 72 КК України, просив зарахувати судом строк попереднього ув`язнення відносно ОСОБА_5 , з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Прокурор у судовому засіданні заперечувала проти задоволення клопотання ОСОБА_4 , зазначивши, що у суду немає достовірних відомостей щодо дати затримання ОСОБА_5 внаслідок чого неможливо прийняти законне та обгрунтоване рішення. Просила відмовити у задоволенні клопотання.
Відповідно до положень частини 4 статті 539 КПК України, суд вважає можливим провести судовий розгляд клопотання у відсутність захисника адвоката ОСОБА_4 .
Забезпечення участі у судовому засіданні засудженого ОСОБА_5 не є можливим, з урахуванням того, що відповідно до матеріалів справи останній відбуває покарання у Мічурінській виправній колонії № 57, яка розташована у місті Горлівка, а це місто на даний час тимчасово непідконтрольне українській владі.
Відповідно до положень частини 1 статті 539 КПК України питання, які виникають під час та після виконання вироку, вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках, встановлених законом.
Відповідно до положень Закону України від 26 листопада 2015 року № 838 VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», частина п`ята статті 72 КК України передбачає зарахування судом строку попереднього ув`язнення в разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Із матеріалів, доданих адвокатом ОСОБА_4 до клопотання, вбачається, що згідно вироку Ворошилівського районного суду Донецької області від 09 квітня 2012 року ОСОБА_5 був засуджений за ст.ст. 187 ч.4, ч.2 ст.28 ч.3 ст.357, ч.3 ст.28 ч.3 ст.357 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі строком на 15 років з конфіскацією всього належного йому майна. Ухвалою Апеляційного суду Донецької області від 04 грудня 2013 року вирок Ворошилівського районного суду м.Донецька залишено без змін.
Відповідно до письмових відомостей Управління державної пенітенціарної служби України в Донецькій області ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , по обліку установ виконання покарань та слідчих ізоляторів підконтрольних УДПтСУ в Донецькій області (ВК-2, ВК-82, ВЦ-138, БУВП, МСІ) не проходить. УДПтСУ в Донецькій області не може підтвердити факт перебування на обліках, в установах, які знаходяться на тимчасово окупованих територіях, переміщення або підстави звільнення ОСОБА_5 , 1988 року народження, оскільки з серпня 2014 року частина структурних підрозділів припинили контакти з апаратом управління і взаємодія з ними не встановлена й понині /а.с.99/.
У матеріалах справи наявна довідка № 35 від 23.09.2016 р. за підписом начальника Мичурінської виправної колонії ОСОБА_6 , відповідно до якої ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , відбуває покарання у місцях позбавлення волі з 03 вересня 2008 року до теперішнього часу /а.с.109/. Зазначена довідка скріплена печаткою так званої «ДНР». Відповідно до ст.9 Закону України "Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України" ця довідка є недійсною і не створює правових наслідків.
Стосовно окупованих територій у практиці Міжнародного суду ООН сформульовані так звані «намібійські винятки»: документи, видані окупаційною владою, повинні визнаватися, якщо їх невизнання веде за собою серйозні порушення або обмеження прав громадян. У рішенні Європейського суду з прав людини «Мозер проти Республіки Молдови та Росії» від 23.02.2016 року ЄСПЛ констатував, що «Консультативний висновок Міжнародного Суду, що розуміється в сукупності з виступами і поясненнями деяких членів суду, чітко показує, що в ситуаціях, подібних до тих, що наводяться в цій справі, зобов`язання ігнорувати, не брати до уваги дії існуючих de facto органів та інститутів [окупаційної влади] далеко від абсолютного. Для людей, що проживають на цій території, життя триває. І це життя потрібно зробити більш стерпним і захищеним фактичною владою, включаючи їх суди; і виключно в інтересах жителів цієї території дії згаданої влади, які мають відношення до сказаного вище, не можуть просто ігноруватися третіми країнами або міжнародними організаціями, особливо судами...».
Таким чином суд бере до уваги відомості, які зазначені у довідці № 35 від 23.09.2016 р., засвідчені підписом начальника Мичурінської виправної колонії ОСОБА_7 .Коротчина та гербовою печаткою, щодо перебування ОСОБА_5 у місцях позбавлення волі з 03.09.2008 р. до теперішнього часу, враховуючи неможливість в інший спосіб отримати відомості, зазначені у цій довідці, хоча й не визнає зазначену довідку офіційним документом.
Відповідно до Прикінцевих положень до Закону України від 26 листопада 2015 року № 838 VIII
«Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю. Цей Закон застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду. Захисником ОСОБА_4 до клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання надано договір про надання правових послуг № 161117/1 від 17.11.2016 року, укладений з ОСОБА_8 , тому відповідно до прикінцевих положень вищезазначеного нормативно-правового акту, він є належною особою для звернення до суду з цим клопотанням.
Згідно роз`яснень Вищого Спеціалізованого Суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ, викладених у листі від 11.01.2016 р. вих. № 223 20/0/4/16, під час вирішення питання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання при його призначенні, а також під час приведення судових рішень у відповідність до положень цього Закону суди зобов`язані забезпечувати точне й неухильне дотримання законодавства, своєчасний та якісний розгляд відповідних клопотань, керуватися Конституцією України, Кримінальним кодексом України (КК), Кримінальним процесуальним кодексом України, законами України « Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» та «Про попереднє ув`язнення», міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України. Беручи до уваги п.3 Розділу II « Прикінцеві положення» положень Закону України від 26 листопада 2015 року № 838 VIII « Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», та з огляду на системний аналіз положень статей 537, 539 КПК, в частині віднесення вирішення під час виконання вироків окремих питань до певного суду, питання зарахування строку попереднього ув`язнення під час виконання вироків, враховуючи зміст ч.6 ст.9 КПК України має вирішуватися місцевим судом, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок ( п.2 ч.2 ст.539 КПК).
Таким чином, звернення до суду з питання проведення зарахування строку попереднього ув`язнення повинно проводитися саме до суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок (у даному випадку - за місцем відбуванням засудженим покарання, призначеного саме цим вироком суду).
Розпорядженням Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ від 02.09.2014 року територіальну підсудність справ всіх трьох районних судів м.Горлівки визначено Слов`янському міськрайонному суду Донецької області.
Враховуючи вищенаведене, суд приходить до висновку про наявність законних підстав для задоволення клопотання ОСОБА_4 про проведення зарахування засудженому ОСОБА_5 строку попереднього ув`язнення на підставі положень частини 5 статті 72 КК України у строк покарання цій особі, призначеного за вироком Ворошилівського районного суду Донецької області від 09 квітня 2012 року.
Попереднє ув`язнення у розумінні положень статті 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком суду законної сили. Відповідно до положення ч.1 ст.115 КПК України (у редакції 2012 року) строки, встановлені Кримінальним процесуальним кодексом, обчислюються годинами, днями і місяцями. Тобто, строк попереднього ув`язнення засудженому ОСОБА_5 обчислюється з дня його затримання (03 вересня 2008 року як зазначено у довідці про судимість) до дня набрання вироком Ворошилівського районного суду м.Донецька від 09 квітня 2012 року законної сили (16 04 грудня 2013 року дата ухвали Апеляційного суду Донецької області про залишення вироку Ворошилівського районного суду м.Донецька від 09 квітня 2012 року без змін) та становить 1919 днів (120 днів (з 03 вересня 2008 року до 31 грудня 2008 року) + 365 днів (з 01 січня 2009 року по 31 грудня 2009 року) + 365 днів (з 01 січня 2010 року до 31 грудня 2010 року) + 365 днів (з 01 січня 2011 року до 31 грудня 2011 року) + 366 днів (з 01 січня 2012 року до 31 грудня 2012 року) + 338 днів (з 01 січня 2013 року до 04 грудня 2013 року) = 1919 днів).
Керуючись Законом України від 26 листопада 2015 року № 838 VIII « Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», статтями 537 та 539 КПК України, суд
Клопотання захисника адвоката ОСОБА_4 в інтересах засудженого ОСОБА_5 про застосування відносно нього положень Закону України від 26 листопада 2015 року № 838 VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», призначеного вироком Ворошилівського районного суду м.Донецька 09 квітня 2012 року, який набув законної сили 04 грудня 2013 року, задовольнити.
Зарахувати ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженому вироком Ворошилівського районного суду м.Донецька від 09 квітня 2012 року за вчинення злочинів, передбачених ст.ст. 187 ч.4, 28 ч.2 357 ч.3, 28 ч.3 357 ч.3 КК України до міри покарання у вигляді позбавлення волі строком на 15 років з конфіскацією майна, строк попереднього ув`язнення з 03 вересня 2008 року до 04 грудня 2013 року, що становить 1919 днів, у строк покарання, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала може бути оскаржена в Апеляційний суд Донецької області через Слов`янський міськрайонний суд Донецької області протягом семи днів з дня її проголошення, а захисником адвокатом ОСОБА_4 - протягом цього ж строку з дня отримання її копії.

Суддя: ОСОБА_1