Справа №766/494/16-к
н/п 1-кс/766/3271/17
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
30.03.2017 м. Херсон

Слідчий суддя Херсонського міського суду Херсонської області ОСОБА_1 , за участю секретаря: ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні скаргу адвоката ОСОБА_3 який діє в інтересах ТОВ «Факторингова компанія «Вектор Плюс» про скасування постанови прокурора Херсонської місцевої прокуратури,
ВСТАНОВИВ:
Адвокат ОСОБА_3 який діє в інтересах ТОВ «Факторингова компанія «Вектор Плюс» звернувся до суду із скаргою про те, що постановою прокурора Херсонської місцевої прокуратури ОСОБА_4 від 03.03.2017 року відмовлено у задоволенні клопотання представника ТОВ «ФК «Вектор Плюс» ОСОБА_5 від 01.03.2017 року про накладення арешту на майно у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0002783 від 22.07.2015 року.
Клопотання прокурора мотивоване тим, що на даний час не здобуто достатніх доказів для повідомлення особі про підозру відповідно до вимог чинного Кримінального процесуального кодексу України, щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеню тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження.

ТОВ «ФК «Вектор Плюс» вважає, що винесена прокурором постанова є немотивованою та не в повній мірі обґрунтованою, такою, що не відповідає вимогам чинного кримінально-процесуального законодавства, крім того винесена без дослідження всіх фактичних обставин справи, з урахуванням прямої необхідності вчинення зазначених у клопотанні дій.

Так, слідчим СВ Дніпровського ВП ХВП ГУНП в Херсонській області ОСОБА_6 проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні за № 0002783 за ч. 1 ст. 388 КК України, за фактом можливого порушення ОСОБА_7 встановленого порядку збереження майна, на яке накладено арешт.

Як вбачається із фактичних обставин, які лягли в основу заяви про вчинення кримінального правопорушення, поданої ТОВ «ФК «Вектор Плюс» (яке є потерпілим у кримінальному провадженні), а також фабули кримінального правопорушення, відомості про яке внесено 22 липня 2015 року за № 00002783 за ст. 388 КК України, до чергової частини Дніпровського районного відділу Херсонського міського управління УМВС у Херсонській області надійшло повідомлення про вчинення ОСОБА_7 незаконних дій щодо майна, на яке накладено арешт.

Нерухоме майно було обтяжене іпотекою, як це вбачається із умов Іпотечного договору від 05 вересня 2006 року (Предметом договору є надання Іпотекодавцем і іпотеку нерухомого майна, зазначеного в пункті шостому Договору в забезпечення виконання зобов`язань ОСОБА_7 перед Іпотекодержателем, в силу чого Іпотекодержатель має право в разі невиконання Позичальником зобов`язань, забезпечених іпотекою, одержати задоволення за рахунок переданого в іпотеку Предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами).

Відповідно до пункту 17 Договору, Іпотекодавець зобов`язується, зокрема, забезпечити схоронність предмету іпотеки, знаходження його в обсязі, передбаченому пунктом 6 Договору, запобігати пошкодження предмета іпотеки, його знищенню, втраті або псуванню, не здійснювати відчуження предмету іпотеки або інше розпорядження без згоди Іпотекодержателя.

При цьому, в червні 2015 року представниками ТОВ «ФК «Вектор Плюс» здійснено перевірку предмету іпотеки, в ході якої встановлено, що невідомими особами було здійснено самобудову на земельній ділянці.

Станом на початок 2017 року, за інформацією представників ТОВ «ФК «Вектор Плюс» на місці знесеного будинку, який був предметом іпотеки, міститься фактично завершений багатоповерховий будинок.

Більш того, в серпні 2015 року на запит представника ТОВ «ФК «Вектор Плюс» Управлінням Держземагенства у місті Херсоні Херсонської області було надано відповідь, згідно якої зазначено, що в Державному земельному кадастрі обліковується земельна ділянка площею 0,0958 та з кадастровим номером :01:001:1198, в результаті об`єднання земельних ділянок площею 0,0591 та, кадастровий номер :01:001:0324 та площею 0,0367 та, кадастровий номер :01:001:0324 в одну земельну ділянку на підставі технічної документації із землеустрою щодо об`єднання земельних ділянок.

Крім іншого, в липні 2015 року, у відповідь на запит представника ТОВ «ФК «Вектор Плюс» Управлінням державної архітектурно-будівельної інспекції у Херсонській області було надано відповідь за №1021-1.12/1083 від 13 липня 2015 року, відповідно до якої на виконання вимог Постанов Кабінету Міністрів України від 13 квітня 2011 року № 461, 466 із змінами 14 серпня 2014 Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у Херсонській області опрацьовано та внесено до єдиного державного реєстру декларацію про початок виконання будівельних робіт за номером ХС 36 та декларацію про готовність об`єкта до експлуатації від 12 вересня 2014 року за реєстраційним номером ХС 79 «Реконструкція приміщень житлового будинку (літ. Ж) під житловий будинок із кафе» на об`єкт, що розташований за адресою: Херсонська область, м. Херсон, вул. Ливарна 2/56, замовник (забудовник) ТОВ «Инвест-Компани», .

Таким чином, на даний час - за адресою нерухомого майна, обтяженого іпотекою відповідно до Іпотечного договору, без будь-якого погодження із Іпоеткодержателем, був зареєстрований житловий будинок з кафе, загальною площею 133, 7 кв.м. та розташований на земельних ділянках площею 0,0591 га та 0,0367 га, із визначеними кадастровими номерами відповідно 651036300:01:001:0323 та :01:001:0324, які, в подальшому було об`єднано в одну - за кадастровим номером :01:001:1198.

Отже, крім того, що вказані ділянки, які були обтяжені заставою (іпотекою), було без згоди ТОВ «ФК «Вектор Плюс» розподілено на дві окремі -651036300:01:001:0323 та :01:001:0324, ще після цього вказані земельні ділянки (також без згоди Іпотекодержателя) було знову об`єднано в одну - за кадастровим номером :01:001:1198 (на яку необхідно накласти арешт).

При цьому, на місці знесеного будинку, який є предметом Іпотеки, побудовий (також без згоди Іпотекодержателя - ТОВ «ФК «Вектор Плюс» - вже новий) будинок, що свідчить про наявність в діях винних осіб прямого складу кримінального правопорушення, передбаченого ст. 388 ч. 1 КК України.

Так, житловий будинок під номером АДРЕСА_1 ( АДРЕСА_2 ), загальною площею 365, 2 кв.м., та земельна ділянка площею 0,0958, розташована за тією самою адресою (яка, за інформацією Управління Держземагенства у місті Херсоні Херсонської області спочатку було розподілена на дві окремі земельні ділянки без зміни їх цільового призначення площею 0,0591 га та 0,0367 га, із визначенням кадастрових номерів відповідно 651036300:01:001:0323 та :01:001:0324, а потім об`єднана із присвоєнням кадастрового номеру :01:001:1198): є матеріальними об`єктами, які зберегли на собі сліди вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ст. 388 КК України, безпосередньо містять відомості, які можуть бути використані як доказ факту обставин, що встановлюються під час кримінального провадження; є предметами, що були об`єктами кримінально протиправних дій, які встановлені ст. 388 КК України, та наявні всі законні підстави щодо накладення на них арешту, як це вимагається у статті 170 КПК України.

Крім іншого, вказані домоволодіння та земельна ділянка на даний час без жодних належних на те правових підстав перебувають у володінні, користуванні та розпорядженні третіх осіб, крім того, будинок на вказаних земельних ділянках фактично був знесений та на його місці побудований інший житловий будинок, та вказане свідчить про фактичну реалізацію особами права незаконно розпорядитися майном, обтяженим іпотекою, реалізувати її третім особам на підставі цивільно-правових договорів, чим нанести шкоду як ТОВ «ФК «Вектор Плюс», так і іншим особам.

У ТОВ «ФК «Вектор Плюс» наявні всі належні підстави вважати, що використання предмету іпотеки, а саме - житлового будинку АДРЕСА_2 ( АДРЕСА_1 ), земельної ділянки з кадастровим номером .01:001:1198, розташована за тією самою адресою, може призвести до зникнення, втрати або пошкодження предмету іпотеки або інших наслідків, які можуть перешкодити кримінальному провадженню, оскільки за останніми даними та інформацією ТОВ «ФК Вектор Плюс», житловий будинок під номером АДРЕСА_1 , взагалі знесений, що прямо свідчить про незаконні дії із нерухомим майном, обтяженим іпотекою, а також свідчить про пряме знищення предмету іпотеки.

У зв`язку з вищевказаним, скаржник просить суд, поновити представнику ТОВ «ФК «Вектор Плюс» - адвокату ОСОБА_3 строк на оскарження постанови Прокурора Херсонської місцевої прокуратури ОСОБА_4 від 03 березня 2017 року про відмову в задоволенні клопотання у кримінальному провадженні № 00002783, відомості про яке внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань 22 липня 2015 року; скаргу представника ТОВ «ФК «Вектор Плюс» - адвоката ОСОБА_3 на постанову Прокурора Херсонської місцевої прокуратури ОСОБА_4 від 03 березня 2017 року про відмову в задоволенні клопотання у кримінальному провадженні № 00002783, відомості про яке внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань 22 липня 2015 року - задовольнити; постанову Прокурора Херсонської місцевої прокуратури ОСОБА_4 від 03 березня 2017 року про відмову в задоволенні клопотання у кримінальному провадженні № 00002783, відомості про яке внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань 22 липня 2015 року скасувати; в порядку статті 307 частини 2 КПК України, зобов`язати прокурора звернутися до слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області в порядку ст. 171 КПК України із клопотанням про накладення арешту на майно, - а саме - житловий будинок, розташований за адресою - АДРЕСА_2 ( АДРЕСА_1 ), та земельну ділянку площею 0,0958 га з кадастровим номером .01:001:1198 (з усіма подальшими зміненими кадастровими номерами внаслідок розподілення, або внаслідок об`єднання таких ділянок), розташовану за тією самою адресою;

В судовому засіданні адвокат ОСОБА_3 скаргу підтримав, просив її задовольнити.
Слідчий в судовому засіданні заперечувала проти задоволення скарги.
Вислухавши пояснення заявника, слідчого, дослідивши матеріали скарги, слідчий суддя приходить до висновку, що скарга підлягає задоволенню.
Згідно ст. 220 КПК України клопотання сторони захисту, потерпілого і його представника чи законного представника, представника юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, про виконання будь-яких процесуальних дій слідчий, прокурор зобов`язані розглянути в строк не більше трьох днів з моменту подання і задовольнити їх за наявності відповідних підстав.
Відповідно до ч. 2 ст. 9 КПК України прокурор, керівник органу досудового розслідування, слідчий зобов`язані всебічно, повно і неупереджено дослідити обставини кримінального провадження, надати їм належну правову оцінку та забезпечити прийняття законних і неупереджених процесуальних рішень.
Статтею 388 частиною 1 КК України передбачена кримінальна відповідальність за розтрату, відчуження, приховування, підміна, пошкодження, знищення майна або інші незаконні дії з майном, на яке накладено арешт, із заставленим майном або майном, яке описано, чи порушення обмеження (обтяження) права користуватися таким майном, здійснене особою, якій це майно ввірено, а також здійснення представником банку або іншої фінансової установи банківських операцій з коштами, на які накладено арешт.
Статтею 170 КПК України передбачено, що арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку.
Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення, відчуження.
Враховуючи те, що доводи прокурора, викладені в оскаржуваній постанові про часткову відмову в задоволенні клопотання від 03 березня 2017 року не ґрунтуються на вимогах чинного законодавства, оскільки статтею 170 КПК України, прямо не передбачена наявність у будь-якої особи статусу підозрюваного, обвинуваченого, а тим більше засудженого, оскільки такий захід забезпечення кримінального провадження є тимчасовим позбавленням права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, і такий захід забезпечення кримінального провадження може бути застосований поза юридичною прив`язкою до будь-якого процесуального статусу особи, в зв`язку з чим, скарга підлягає задоволенню.
Керуючись ст.ст. 303, 307 КПК України, слідчий суддя, -
УХВАЛИВ:
Скаргу задовольнити.
Скасувати постанову прокурора Херсонської місцевої прокуратури Херсонської області ОСОБА_4 від 03.03.2017 року про відмову в задоволенні клопотання у кримінальному провадженні № 00002783.
Зобов`язати слідчого в провадженні якого знаходиться кримінальне провадження № 00002783, звернутися до слідчого судді в порядку ст.. 171 КПК України з клопотанням про накладення арешту на майно, яке вказано в клопотанні представника ТОВ «ФК «Вектор Плюс» від 01.03.2017 року.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1