справа №176/1068/17
провадження №1-в/176/223/17
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
12 липня 2017 року Жовтоводський міський суд Дніпропетровської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1

при секретарі ОСОБА_2 ,

розглянув у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Жовті Води Дніпропетровської області, в режимі відеоконференції з приміщенням Жовтоводської виправної колонії Управління державної пенітенціарної служби України в Дніпропетровській області (№ 26), клопотання засудженого ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Дніпропетровська, громадянина України, засудженого 16.11.2016 року Дніпропетровським районним судом Дніпропетровської області за ст. 185 ч. 3, 70 ч. 4 КК України до позбавлення волі 5 років, який відбуває покарання в Жовтоводській виправній колонії Управління державної пенітенціарної служби України в Дніпропетровській області (№26), про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання,
за участю учасників судового процесу: представника Жовтвоводської ВК №26 за довіреністю ОСОБА_4 , заявника засудженого ОСОБА_3 ,
В С Т А Н О В И В:

В зверненому клопотанні ОСОБА_3 просить зарахувати йому строк у період з 16.11.2016 року по 16.06.2017 року включно як строк попереднього ув`язнення в порядку ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» №838-VIII від 26.11.2015 року.
При цьому посилається на те, що зазначений період не був врахований в цілому при розгляді судами першої та апеляційної інстанції, після апеляційного перегляду він продовжував перебувати у СІЗО для ознайомлення з матеріалами справи.
В судовому засіданні ОСОБА_3 підтримав клопотання в повному обсязі, посилався на обставини, що наведені в клопотанні та просив зарахувати зазначений строк як попереднє ув`язнення з застосуванням відповідного розрахунку.
Представник Жовтвоводської ВК №26 ОСОБА_4 вважав, що у клопотанні виходячи з положень ч. 5 ст. 72 КК України слід відмовити.
Прокурор Жовтвоводської місцевої прокуратури, повідомлений належним чином листом за вих. №176/1068/17/8033/2017 від 5.07.2017 року, в судове засідання не з`явився. У відповідності до ч. 4 ст. 539 КПК України неприбуття в судове засідання учасників процесу, які є належним чином повідомлені про місце та час розгляду клопотання, не перешкоджає розгляду справи.
Заслухав пояснення учасників процесу, дослідив матеріали клопотання та наведені в ньому підстави, матеріали особової справи на засудженого, суд приходить до наступного.
Прийняттям та введенням в дію Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» №2046-VIII від 18.05.2017 року, який набрав чинності 21.06.2017 року та яким викладена нова редакція ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу України, тим самим скасована попередня редакція частини п`ятої цієї статті Кодексу.

Однак суд розглядає можливість застосування положень ч. 5 ст. 72 КК України у попередній редакції щодо періоду починаючи з 16.11.2016 року, про який просить заявник, виходячи з принципу незворотності дії закону, який посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, що закріплений в ст. 5 ч. 2 КК України.

Питання зарахування строку попереднього ув`язнення під час виконання вироку, враховуючи зміст положень ч. 6 ст. 9 КПК України має вирішуватися місцевим судом, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок з урахуванням вимог ст.ст. 537-539 КПК України.
У відповідності до положень ст. 539 КПК України питання, які виникають під час та після виконання вироку вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках, встановлених законом.
Відповідно до положень абз. 1 ч. 5 ст. 72 КПК України, зі змінами, що діяли в редакції Закону №838-VIII від 26.11.2015 року у період, який просить заявник та який розглядається, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було зараховано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

При цьому у строк попереднього ув`язнення за нормами КПК включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом як на стадії досудового розслідування, так і під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого на судово-медичній чи судово-психіатричній експертизі; перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
При розгляді кримінальної справи у порядку КПК 1960 року до строку попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи органом дізнання за підозрою у вчиненні злочину; б) затримання особи слідчим за підозрою у вчиненні злочину; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизі.
Незалежно від процесуального порядку (КПК чи КПК 1960 року) попереднє ув`язнення у розумінні та виходячи з положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.
Як вбачається та підтверджується матеріалами особової справи на засудженого ОСОБА_3 останній являється засуджений та відбуває покарання за вироком Дніпропетровського районного суду Дніпропетровської області від 16.11.2016 року, за яким визнаний винним за ст. 185 ч. 3 КК України та призначено покарання у вигляді позбавлення волі 4 роки 6 місяців. На підставі 70 ч. 4 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання, призначеного цим вироком, більш суворим покаранням за вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 10.10.2016 року, визначено до відбування остаточне покарання у вигляді 5 років позбавлення волі.
При цьому даним вироком на підставі ст. 72 ч. 5 КК України ОСОБА_3 зараховано у строк відбування призначеного покарання строк його попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у періоди з 16.12.2015 року по 16.03.2016 року та з 06.10.2016 року по 16.11.2016 року включно, тобто яке мало місце під час розгляду справи, в якій постановлений вирок від 10.10.2016 року Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області, відбуте покарання за яким повністю враховане при визначенні остаточного покарання на підставі ст. 70 ч. 4 КК України до цього вироку та по день його винесення, тобто є таким, що правильно зараховане в справі за вироком, за яким відбуває покарання (ч. 1 а. о/с 20-24)
Згідно положень ч. 4 ст. 70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.
На момент винесення щодо ОСОБА_3 вироку Дніпропетровського районного суду Дніпропетровської області від 16.11.2016 року попередній вирок Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 10.10.2016 року, до винесення якого вчинив злочин, за яким на цей час є засуджений та відбуває покарання, не набрав законної сили, вирок від 10.10.2016 року переглядався та був залишений без змін ухвалою Апеляційного суду Дніпропетровської області від 24.01.2017 року, тобто набрав законної сили з цього часу, що підтверджується ухвалою апеляційної інстанції та розпорядженням про набрання вироком законної сили (ч. 1 а. о/с 14-15, 16). При цьому апеляційною інстанцією даною ухвалою на підставі ст. 72 ч. 5 К України був зарахований ОСОБА_3 у строк попереднього ув`язнення перебування його під вартою з 11.10.2016 року по 24.01.2017 року включно.
Вирок Дніпропетровського районного суду Дніпропетровської області від 16.11.2016 року, за яким на цей час відбуває покарання, є такий, що набрав законної сили 19 травня 2017 року, що підтверджується листом суду а. о/с 27.
За таких обставин, в порядку виконання вироку Дніпропетровського районного суду Дніпропетровської області від 16.11.2016 року на підставі ст. 72 ч. 5 КК України в редакції, яка діяла у період знаходження засудженого ОСОБА_3 під вартою по справі, в якій постановлений вирок, за яким засуджений за ст. 185 ч. 3, ст. 70 ч. 4 КК України та відбуває призначене покарання у вигляді 5 років позбавлення волі, суд вбачає підстави зарахувати не зарахований період його попереднього ув`язнення до набрання вироком законної сили, а саме з 17.11.2016 року по 19.03.2017 року включно, тобто по день набрання вироком законної сили.
Суд не убачає підстав зарахувати ОСОБА_3 термін часу починаючи з 20.03.2017 року по 16.06.2017 року, по який просить зарахувати заявник, оскільки як підтверджується матеріалами особової справи останній в цей час вже перебував у статусі засудженого за вироком суду, який щодо нього набрав законної сили, та продовжує перебувати у такому статусі засудженого за вироком Дніпропетровського районного суду Дніпропетровської області від 16.11.2016 року, який лишається чинним та підлягає до виконання.
З досліджених судом матеріалів справи, ухвали Дніпропетровського районного суду Дніпропетровської області від 13.03.2017 року про встановлення графіку ознайомлення з матеріалами справи, з картки реєстрації руху обвинуваченого (засудженого), з довідок по особовій справі, які відображають рух засудженого на час тримання в ДУВП №4 (ч. 1 70-73) судом не встановлена інша участь засудженого ОСОБА_3 у судовому розгляді кримінального провадження, в якому постановлений вирок, за яким відбуває покарання, а як вбачається в цей час виїздив для ознайомлення з матеріалами справи. За таких обставини суд приходить до висновку, що підстави для зарахування засудженому ОСОБА_3 цього періоду як строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання відсутні.

Керуючись ст.ст. 5 ч. 2, 72 ч. 5 Кримінального кодексу України, ст.ст. 537, 539 Кримінального процесуального кодексу України, Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», суд -

У Х В А Л И В :

Клопотання засудженого ОСОБА_3 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання задовольнити частково.

Зарахувати ОСОБА_3 у строк відбування покарання, призначеного вироком від 16.11.2016 року Дніпропетровського районного суду Дніпропетровської області за ст. 185 ч. 3, ст. 70 ч. 4 КК України у вигляді позбавлення волі 5 років, строк його попереднього ув`язнення за період з 17.11.2016 року по 19.03.2017 року включноз розрахунку один день попереднього ув`язнення за вказаний період як за два дні позбавлення волі. В іншій частині клопотання відмовити.

На ухвалу протягом семи днів з дня її оголошення учасники процесу можуть подати апеляційну скаргу до Апеляційного суду Дніпропетровської області, шляхом її подачі через даний міський суд. Оскарження прокурором ухвали суду зупиняє її виконання.

Суддя ОСОБА_1