Справа № 145/1405/16-к
Провадження №11-кп/772/649/2017
Головуючий у суді 1-ї інстанції ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
22 серпня 2017 року м. Вінниця

Апеляційний суд Вінницької області в складі:
головуючого-судді : ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
із секретарем ОСОБА_5 ,
за участю прокурора ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження за апеляційною скаргою заступника прокурора Вінницької області ОСОБА_8 на вирок Тиврівського районного суду Вінницької області від 30 січня 2017 року, яким
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець с. Степанки Погребищенського району Вінницької області, житель АДРЕСА_1 , із середньою освітою, громадянин України, непрацюючий, раніше судимий:
-26.10.2010 Замостянським районним судом м. Вінниці за ч.1 ст.185 КК України на 2 роки позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком на 2 роки;
- 06.02.2012 Іллічівським міським судом Одеської області за ст.ст. 15, 185 ч. 2, 263 ч. 2, 70, 71 КК України на 2 роки 1 місяць позбавлення волі;
-9.12.2013 Вінницьким міським судом Вінницької області за ст. ст. 125 ч. 2, 185 ч. 2, 70, 71 КК України на 3 роки 1 місяць позбавлення волі; 14.04.2015 ухвалою Вінницького міського суду звільнений від відбуття покарання умовно-достроково на залишок невідбутого строку 3 місяці 20 днів;
- 19.05.2016 року Вінницьким районним судом Вінницької області за ст.ст.185 ч.3, 71 КК України до 3 років 7 місяців позбавлення волі, 01.08.2016 року вибув для відбуття покарання до Вінницької ВК №86,
визнаний винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст. 129, ч.1 ст. 263 КК України з призначенням покарання:
-за ч.1 ст.263 КК України у виді трьох років позбавлення волі;
- за ч.1 ст.129 КК України у виді п`яти місяців арешту;
- на підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим йому остаточно призначено покарання у виді трьох років позбавлення волі;
- на підставі ч.5 ст.71 КК України до покарання, призначеного за сукупністю злочинів, частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Вінницького районного суду від 19.05.2016 року та остаточно призначено покарання у виді чотирьох років позбавлення волі;
- стягнуто з ОСОБА_7 на користь держави 703 (сімсот три) гривні 68 копійок за проведення судової балістичної експертизи та вирішено питання про долю речових доказів,
в с т а н о в и в:
За вироком суду ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні ним наступного.
В січні 2016 року ОСОБА_7 у невстановленої слідством особи в м. Вінниці придбав обріз мисливської рушниці, який помістив до власного рюкзака, таким чином умисно, незаконно зберігав та носив його біля себе без передбаченого законом дозволу.
25.06.2016 близько 15:30 год. ОСОБА_7 в АДРЕСА_2 , зайшов на територію господарства, що належить ОСОБА_9 , де за допомогою вище вказаного обрізу мисливської рушниці вчинив кримінальне правопорушення відносно останнього. Після чого, вийшовши з території господарства ОСОБА_9 , вище вказаний рюкзак з обрізом мисливської рушниці викинув у кущі навпроти господарства.
Того ж дня працівниками поліції під час проведення огляду земельної ділянки, яка розташована навпроти господарства АДРЕСА_2 , було виявлено та вилучено рюкзак чорного кольору, в якому знаходився обріз мисливської рушниці, що належить ОСОБА_7 , який згідно висновку експерта №307-Б від 08.07.2016 є нестандартною гладкоствольною вогнепальною зброєю, виготовлений саморобним способом із деталей мисливської рушниці 16 калібру, моделі «ЗК», № НОМЕР_1 , виробництва СРСР, шляхом укорочення ствола до залишкової довжини 232 мм. Даний обріз придатний для проведення пострілів мисливськими патронами 16 калібру.
Крім того, 25.06.2016 біля 15:30 год. ОСОБА_7 в с. Велика Вулига Тиврівського району, перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, зайшов на територію господарства, що належить ОСОБА_9 та розташоване по АДРЕСА_2 , де в приміщенні недобудованої веранди під час словесної суперечки з останнім, яка виникла на ґрунті раптово виниклих неприязних відносин, за допомогою обрізу мисливської рушниці, який ОСОБА_7 приніс з собою, демонструючи реальність своїх намірів здійснив постріл в дверний прохід. Після чого ОСОБА_7 , перезарядивши вказаний обріз та погрожуючи словесно ОСОБА_9 вбивством, направив обріз в бік останнього. Вказані дії останній сприйняв як такі, що можуть здійснитися.
Не погодившись з вироком суду першої інстанції, заступник прокурора Вінницької області ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу, в якій просить його скасувати в частині призначення покарання визначення строку його відбування та зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання в зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_7 покарання за ч.1 ст.263 КК України у виді трьох років позбавлення волі, за ч.1 ст.129 КК України у виді п`яти місяців арешту, на підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим - у виді трьох років позбавлення волі; відповідно до ст.ст. 71, 72 КК України призначити покарання за сукупністю вироків та до призначеного покарання частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Вінницького районного суду від 19.05.2016 року, остаточно призначити покарання у виді чотирьох років позбавлення волі. Початок строку відбування покарання рахувати з 30.01.2017. На підставі ч.5 ст. 72 КК України у строк відбування покарання ОСОБА_7 зарахувати строк попереднього ув`язнення з 24.10.2016 до дня набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Заслухавши доповідь судді, прокурора ОСОБА_6 , який підтримав апеляційну скаргу, обвинуваченого ОСОБА_7 , який погодився з позицією прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційної скарги колегія суддів вважає за необхідне її задовольнити.
Так, відповідно до вимог ст. 370 КПК України судове рішення має бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Згідно п.2 ч.4 ст. 374 КПК України в разі визнання особи винуватою у резолютивній частині вироку з-поміж іншого, зазначається початок строку відбування покарання та рішення про залік досудового тримання під вартою.
Відповідно до ч.1 ст. 71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.
Відповідно до роз`яснень, які містяться у п.26 постанови Пленуму Верховного Суду України №7 від 24.10.2003 «Про практику призначення судами кримінального покарання» при визначенні покарання за правилами ст. 71 КК України до покарання за новим вироком повністю або частково приєднується невідбута частина покарання за попереднім вироком, а тому суди повинні точно встановлювати невідбуту частину основного й додаткового покарань і зазначати їх вид та розмір у новому вироку.
Невідбутою частиною покарання за попереднім вироком, зокрема, треба вважати невідбуту засудженим частину будь-якого основного покарання.
Таким чином, з аналізу зазначених вище норм кримінального закону та роз`яснень постанови Пленуму Верховного Суду України слідує, що оскільки при призначенні остаточного покарання за правилами ст. 71 КК України суд до призначеного покарання за новим вироком приєднує саме невідбуту частину покарання за попереднім вироком, початок строку відбування покарання має рахуватись або з дня ухвалення нового вироку, або ж з дня приведення такого вироку до виконання.
Однак, як вбачається з вироку, суд, в порушення зазначених вище вимог закону України про кримінальну відповідальність, ухвалив рішення про початок строку відбування покарання ОСОБА_7 з 01.08.2016, тобто з початку строку відбування покарання за попереднім вироком, що суперечить вимогам закону.
Окрім цього, відповідно до положень ч.5 ст. 72 КК України та роз`яснення Вищого Спеціалізованого Суду України щодо застосування окремих положень Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального Кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» у разі засудження особи до позбавлення волі судом проводиться зарахування строку попереднього ув`язнення в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. При цьому, у строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Як вбачається із матеріалів кримінального провадження, судом першої інстанції постановлено ухвалу про етапування ОСОБА_7 , який відбував покарання у Вінницькій ВК № 86, до Вінницької установи виконання покарань управління Державного департаменту України з питань виконання покарань у Вінницькій області № 1 для розгляду обвинувального акта у кримінальному провадженні № 0000155. На виконання вказаної ухвали ОСОБА_7 24.10.2016 етаповано до Вінницької установи виконання покарань № 1, де він перебуває на даний час.
Таким чином, судом першої інстанції при ухваленні вироку стосовно ОСОБА_7 безпідставно не враховано відповідно до ч.5 ст. 72 КК України строку попереднього ув`язнення обвинуваченого у межах того ж самого кримінального провадження, у якому його притягнуто до кримінальної відповідальності з 24.10.2016 по день набрання законної сили вироком від 30.01.2017, чим допущено незастосування закону України про кримінальну відповідальність, який підлягає застосуванню.
Допущене Тиврівським районним судом неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність є підставою для скасування судового рішення.
Керуючись ст.ст. 405, 407, 409, 413, 420 КПК України, апеляційний суд

у х в а л и в:

Апеляційну скаргу заступника прокурора Вінницької області ОСОБА_8 задовольнити.
Вирок Тиврівського районного суду Вінницької області від 30 січня 2017 року щодо ОСОБА_7 в частині призначеного йому покарання, визначення початку строку його відбування та зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання скасувати.
Визнати ОСОБА_7 винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст. 263, ч.1 ст. 129 КК України та призначити йому покарання:
-за ч.1 ст. 263 КК України у виді трьох років позбавлення волі;
-за ч.1 ст. 129 КК України у виді п`яти місяців арешту;
-на підставі ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у виді трьох років позбавлення волі;
- відповідно до ст.ст. 71, 72 КК України за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання до призначеного покарання невідбуту частину покарання за вироком Вінницького районного суду Вінницької області від 19 травня 2016 року остаточно призначити покарання у виді чотирьох років позбавлення волі.
Початок строку відбування покарання рахувати ОСОБА_7 з 30 січня 2017 року.
Згідно ч.5 ст. 72 КК України у строк відбування покарання засудженому зарахувати строк попереднього ув`язнення з 24 жовтня 2016 року по 22 серпня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В іншій частині вирок залишити без зміни.
Вирок може бути оскаржений безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня його проголошення, а засудженим ОСОБА_7 у той же строк з дня вручення йому копії вироку.

Судді:(підписи)
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4 .
Згідно з оригіналом: