АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/774/1778/16 Справа № 191/1296/16-к Головуючий у 1 й інстанції - ОСОБА_1 Доповідач - ОСОБА_2

У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

09 листопада 2016 року м. Дніпро

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Дніпропетровської області у складі:
головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_5

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Дніпрі матеріали провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Синельниківського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 22 червня 2016 року, якою задоволено його клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, відповідно до Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання»,

за участю прокурора ОСОБА_7 ,-

ВСТАНОВИЛА:

На вищезазначену ухвалу Синельниківського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 22 червня 2016 року засуджений ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, в якій просить ухвалу суду скасувати та постановити нову ухвалу, якою зарахувати йому строк попереднього ув`язнення з 21 липня 2010 року по 20 квітня 2011 року, як один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Також просить, долучити в якості доказу рішення Конотопського районного суду Сумської області від 20 квітня 2011 року.

В обґрунтування своїх доводів посилається на те, що суд не взяв до уваги його фактичне знаходження в СІЗО-25 м. Суми з 21 липня 2010 року по 20 квітня 2011 року.

Ухвалою Синельниківського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 22 червня 2016 року було задоволено клопотання ОСОБА_6 засудженому вироком Ковпаківського районного суду м. Суми від 16 вересня 2010 року за ч.2 ст.309, 71 КК України до 2 років 1 місяця позбавлення, строк його попереднього ув`язнення з 01 серпня 2010 року по 13 грудня 2010 року включно, у відповідності до ч.5 ст.72 КК України з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Мотивуючи прийняте рішення, суд, посилаючись на положення ч.1 ст.1 Закону України « Про попереднє ув`язнення», з врахуванням того, що на момент звернення засудженого ОСОБА_6 з клопотанням вирок відносно нього Ковпаківського районного суду м. Суми від 16.09.2010 року набрав законної сили і призначене йому покарання у виді позбавлення волі ним повністю не відбуте, прийшов до висновку про наявність підстав для зарахування йому строку попереднього ув`язнення в межах кримінального провадження, по якому до нього було застосовано попереднє ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В зв`язку з клопотанням засудженого ОСОБА_6 про розгляд апеляційної скарги за його відсутності в судове засідання Апеляційного суду він не доставлявся.

Заслухавши суддю-доповідача, думку прокурора, який просив відмовити у задоволенні вимог за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_6 , перевіривши матеріали провадження і обговоривши доводи, викладені в апеляційній скарзі, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

Відповідно до клопотання, засуджений ОСОБА_6 просив зарахувати йому строк попереднього ув`язнення у строк покарання на підставі вимог ч. 5 ст. 72 КК України із змінами, внесеними Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» №838-VIII від 26 листопада 2015 року, при цьому не вказував конкретні періоди, коли він утримувався під вартою та вважав такими, які підлягають зарахуванню за правилами частини 5 ст.72 КК України.

Як вбачається із матеріалів провадження, ухвалою від 4 березня 2016 року Синельниківського міськрайонного суду Дніпропетровської області йому було відмовлено в задоволенні клопотання про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання. Відомості про оскарження вказаної ухвали та її скасування відсутні.

Розглядаючи повторно 15.03.2016 року клопотання засудженого про застосування до нього положень ч.5 ст. 72 КК України, суд ухвалив відмовити йому в клопотанні про зарахування йому судом строку попереднього ув`язнення на підставі Закону України « Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», посилаючись на попереднє рішення суду.

Ухвала Синельниківського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 15.03.2016 року скасована ухвалою Апеляційного суду Дніпропетровської області від 26.05 2016 року з підстав порушення кримінального процесуального закону.

Розглядаючи клопотання засудженого ОСОБА_6 про застосування положень ч.5 ст.72 КК України після скасування ухвали суду першої інстанції, суд зарахував останньому строк його попереднього ув`язнення з 01.08.2010 року по 13.12.2010 рік із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Установлений судом строк відповідає даним, які містяться в матеріалах провадження. А саме, відповідно до вироку Ковпаківського районного суду м. Суми від 16 березня 2010 року, який набрав законної сили 14.12.2010 року, визначений ОСОБА_6 строк покарання за сукупністю злочинів у виді п`яти років позбавлення волі з конфіскацією майна постановлено рахувати з 1.08. 2010 року, що не суперечить довідці начальника ВКВСР СВК-94 ОСОБА_8 (а.п.55), та довідці від 9.11.2016 року за підписом начальника вказаної установи ОСОБА_9 . Матеріали справи не містять даних, що ОСОБА_6 перебував в СІЗО -25 м. Суми з 21.07.2010 року по 20.04.2011 року в зв`язку з обранням йому міри запобіжного заходу у виді тримання під вартою, про що останній стверджує в апеляційній скарзі.

Крім того, як витікає зі змісту ч. 5 ст. 72 КПК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення застосовується у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Разом з тим, відповідно до матеріалів провадження, в даний час ОСОБА_6 відбуває покарання за вироком Харківського районного суду Харківської області від 22 квітня 2015 року ( справа №635/1074/15-к), яким був засуджений за ч. 2 ст. 309 КК України до 2 років позбавлення волі за злочин, вчинений ним 11.12.2014 році під час відбування покарання за попереднім вироком в Темишівській виправній колонії УДПтС України в Харківській області №100. На підставі ст. 71 КК України до призначеного покарання за цим вироком часткового приєднано не відбуту частину покарання за вироком Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 20 квітня 2011 року і остаточно призначено покарання ОСОБА_6 у виді позбавлення волі строком на 2 роки 1 місяць, строк покарання визначено рахувати з дати ухвалення вироку суду, а саме з 22 квітня 2015 року.

Згідно із розпорядженням про виконання вироку, вищевказаний вирок набрав законної сили 25 травня 2015 року. ( а.п 58). В матеріалах провадження відсутні дані про обрання міри запобіжного заходу ОСОБА_6 в межах кримінального провадження №635/1074/15-к , по якому він відбуває покарання.

З врахуванням вищезазначеного, приймаючи до уваги, що ОСОБА_6 , знаходився під вартою з 1.08.2010 року по 14.12.2010 року по іншій кримінальній справі, а саме за вироком Ковпаківського районного суду м. Суми від 16.09.2010 року ( справа № 1-425/2010 ), після чого засуджувався вироком Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 20.04.2011 року за ч.2 ст.309; ч.2 ст.308; ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів до п`яти років трьох місяців позбавлення волі з конфіскацією майна, без позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю; на підставі ч.4 ст.70 КК України, з частковим приєднанням до призначеного покарання покарання за вироком Ковпаківського районного суду м. Суми від 16.09.2010 року у виді трьох місяців позбавлення волі, до остаточного покарання у виді п`яти років шести місяців позбавлення волі з конфіскацією майна, без позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю, судом першої інстанції допущено неправильне застосування кримінального закону при задоволенні клопотання ОСОБА_6 та зарахуванні йому попереднього ув`язнення в період з 1.08.21010 року по 13.12.2010 року, оскільки він засуджувався до позбавлення волі по іншій кримінальній справі, яка не об`єднана з кримінальним провадженням №635/1074/15-к., за результатами розгляду якого ухвалено вирок і ОСОБА_6 відбуває покарання за сукупністю вироків. Висновки суду про те, що ОСОБА_6 відбуває покарання за вироком, який вступив в законну силу 14.12.2010 року., є помилковими і не відповідають фактичним обставинам справи.

Відповідно до 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги, а тому колегія суддів не має правових підстав для перегляду рішення суду першої інстанції в цій частині. Разом з тим, відсутні законні підстави для задоволення апеляційних вимог засудженого ОСОБА_6 .

Керуючись ст.ст. 405,407, 419 КПК України, колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 залишити без задоволення, а ухвалу Синельниківського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 22 червня 2016 року без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту проголошення і оскарженню не підлягає.

Судді: