АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Єдиний унікальний номер справи: 766/7846/16-к
Провадження: № 11-кп/791/1001/16 Головуючий в 1 інстанції: ОСОБА_1
Категорія: ч.5 ст.72 КК України Доповідач: ОСОБА_2

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
19 жовтня 2016 року колегія суддів судової палати в кримінальних справах Апеляційного суду Херсонської області у складі:
головуючого судді: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3
ОСОБА_4

при секретарі: ОСОБА_5
за участю прокурора: ОСОБА_6
засудженої : ОСОБА_7
адвоката : ОСОБА_8
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні кримінальне провадження за апеляційною скаргою з доповненнями засудженої ОСОБА_7 на ухвалу Херсонського міського суду Херсонської області від 03 серпня 2016 року ,-
ВСТАНОВИЛА:
Цією ухвалою відмовлено в задоволенні клопотання засудженої ОСОБА_7 про застосування до неї положень ст.72 КК України.
В апеляційній скарзі з доповненнями ОСОБА_7 просить скасувати оскаржувану ухвалу у зв`язку з невідповідністю висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження , застосувати до неї положення ч.5 ст.72 КК України та зарахувати строк попереднього ув`язнення за період з 04.06.2014 року по 19.05.2015 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вказує, що суд безпідставно не зарахував у строк попереднього ув`язнення зазначений період оскільки вирок Дніпровського районного суду м. Херсона, за яким вона відбуває покарання, набрав законної сили лише 08.09.2015 року, а з часу затримання вона до набрання вироком законної сили вона утримувалася під вартою, приймала участь у слідчих діях та судових засіданнях, тобто до неї було застосовано попереднє ув`язнення.
Вислухавши доповідь судді, пояснення засудженої та її захисника, які підтримала апеляційні вимоги засудженої, думку прокурора, який просив залишити апеляційну скаргу засудженої без задоволення, перевіривши матеріали провадження та, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступного висновку.
Відповідно до ч.5 ст.72 КК України строк попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в рамках того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У строк попереднього ув`язнення включається, зокрема строк тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Відповідно до ст.1 Закону України Про попереднє ув`язнення попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Як вбачається з матеріалів кримінального провадження ОСОБА_7 засуджена вироком Дніпровського районного суду м. Херсона від 29.05.2013 року за ч.5 ст.191 КК України до 7 років позбавлення з позбавленням права обіймати посади пов`язані з організаційно-розпорядчою діяльністю строком на 1 рік
За цим вироком міра запобіжного заходу щодо ОСОБА_7 у виді підписки про невиїзд залишена без змін.
Ухвалою Апеляційного суду Херсонської області від 06.05.2014 року вирок в цій частині залишений без змін , ухвалену у цій же кримінальній справі щодо ОСОБА_7 постанову Дніпровського районного суду м. Херсона від 20.05.2013 року за якою вона звільнена від кримінальної відповідальності за ст. 366 КК України скасовано і справу в цій частині повернуто на додаткове розслідування для прийняття відповідного рішення.
04.06.2014 року ОСОБА_7 була затримана в порядку виконання вироку Дніпровського районного суду м. Херсона від 29.05.2013 року, який набрав законної сили 06.05.2014 року і з цього часу вона відбувала покарання, призначене їй вироком суду.
В період з 05.06.2014 року по 10.08.2014 року ОСОБА_7 утримувалася в СІЗО та приймала участь у проведенні слідчих дій у кримінальному провадженні за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 366 КК України, яке було направлено на додаткове розслідування, що також підтвердили засуджена і її захисник в ході апеляційного розгляду.
02.04.2015 року ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ ухвалу Апеляційного суду Херсонської області від 06.05.2014 року щодо ОСОБА_7 скасовано і справу направлено на новий апеляційний розгляд.
З огляду на те, що з 02.04.2015 року до закінчення апеляційного розгляду кримінальної справи до 08.09.2015 року ОСОБА_7 фактично не відбувала покарання, проте утримувалася під вартою, слід дійти висновку, що цей період їй належить визначити як строк попереднього ув`язнення.
Ухвалою Суворовського районного суду м. Херсона від 29.02.2016 року ОСОБА_7 зараховано у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 20.05.2015 року по 08.09.2015 року за правилами ч 5 ст. 72 КК України.
Оскаржуваною ухвалою ОСОБА_7 відмовлено у зарахуванні строку попереднього ув`язнення в період з 04.06.2014 року по 19.05.2015 року , з огляду на те, що у цей період вона відбувала покарання , а не знаходилася під вартою.
Проте із наведених вище підстав повністю з таким висновком суду першої інстанції погодитися не можна, оскільки фактично в період з 02.04.2015 року до 19.05.2015 року ОСОБА_7 утримувалася під вартою не у порядку виконання вироку, тобто не відбувала покарання у цей період, а у період з 04.06.2014 року по 10.08.2014 року утримувалася в СІЗО та приймала участь у слідчих діях у вказаному вище кримінальному провадженні за ознаками ст. 366 КК України.
З огляду на викладене, ухвалу суду першої інстанції належить скасувати із постановленням нової ухвали, а апеляційну скаргу засудженої задовольнити частково.
Доводи апеляційної скарги засудженої про те що період з 10.08.2014 року і до 02.04.2015 року вона перебувала під вартою як під запобіжним заходом , не ґрунтуються на матеріалах провадження, так як вбачається , що у цей період ОСОБА_7 у Чорноморській ВК № 74 Одеської області відбувала покарання за вироком суду від 29.05.2013 року , який набрав законної сили, а в період з 02.04.2015 року, тобто після скасування ухвали суду апеляційної інстанції від 06.05.2014 року і до закінчення апеляційного розгляд 08.09.2015 року вона утримувалася від вартою, що фактично є попереднім ув`язненням.

Керуючись ст. 72 КК України , ст.ст.404, 407, 419, 376 ч 2 КПК України, колегія суддів,-
ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу засудженої ОСОБА_7 задовольнити частково.
Ухвалу Херсонського міського суду Херсонської області від 03 серпня 2016 року щодо ОСОБА_7 скасувати, постановити нову ухвалу.
Зарахувати ОСОБА_7 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 04.06.2014 року по 10.08.2014 року та з 02.04.2015 року по 19.05.2015 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У задоволенні клопотання ОСОБА_7 про зарахування у строк покарання періоду з 10.08.2014 року по 02.04.2015 року, як строку попереднього ув`язнення, відмовити.
Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення і оскарженню у касаційному порядку не підлягає.

Судді :( три підписи)
ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3

копія вірна, ухвала набирає законної сили 19.10.2016 року

суддя ОСОБА_2