Справа № 456/5791/13-к Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/783/807/15 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
13 жовтня 2015 року м. Львів.
Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Львівської області в складі:
головуючого судді ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
секретаря судового засідання ОСОБА_5
розглянувши кримінальне провадження №0000090 внесеного в Єдиний реєстр досудових розслідувань від 15.01.2013 року про обвинувачення ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця АДРЕСА_1 , тимчасово проживаючого в АДРЕСА_2 , громадянина Австрії, одруженого, директору ПП «СЦ-Сервіс-Центр-Стрий», раніше несудимого, у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 175 КК України

з участю прокурора ОСОБА_7
захисника ОСОБА_8
обвинуваченого ОСОБА_6
перекладача ОСОБА_9
за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_10 на вирок Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 22.07.2015 року,-
встановила:
цим вироком ОСОБА_6 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 175 КК України та призначено йому покарання у виді штрафу у розмірі 700 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 11900,00 грн. в дохід держави. На підставі п. «ґ» ст.1, ст.8 Закону України «Про амністію у 2014р.» ОСОБА_6 звільнено від відбування призначеного покарання. Стягнуто з Приватного підприємства «СЦ-Сервіс-Центр-Стрий» (рах. НОМЕР_1 у відділенні ПАТ «Укргазпромбанк» м. Стрий, МФО, 320843, ідентифікаційний код юридичної особи 32053949) на користь ОСОБА_11 4182, 34 грн.; ОСОБА_12 13 338,45 грн.; ОСОБА_13 7102, 66 грн.; ОСОБА_14 4736, 67 грн.; ОСОБА_15 4321, 86 грн.; ОСОБА_16 4472, 66 грн.; ОСОБА_17 3681, 75 грн.; ОСОБА_18 3662, 97 грн.; ОСОБА_19 5329, 43 грн.;. ОСОБА_20 6971, 11 грн.; ОСОБА_21 3891, 46 грн.; ОСОБА_22 4134, 49 грн.; ОСОБА_23 14642, 10 грн.; ОСОБА_24 4499, 77 грн.; ОСОБА_25 12913, 65 грн.; ОСОБА_26 4306,46 грн.; ОСОБА_27 4291, 98 грн.; ОСОБА_28 7770, 82 грн.; ОСОБА_29 4419, 36 грн.; ОСОБА_30 5660, 62 грн.; ОСОБА_31 4263,00 грн.; Трусевича, ОСОБА_32 10052, 23 грн.; ОСОБА_33 6207, 34 грн.; ОСОБА_34 9719, 05 грн.; ОСОБА_35 13 048,36 грн.; ОСОБА_36 4232, 81 грн.; ОСОБА_37 3821,08 грн.; ОСОБА_38 2180, 22 грн.; ОСОБА_39 3856, 93 грн.; ОСОБА_40 101 500,83 грн. майнової шкоди.

Застосовану до ОСОБА_6 міру запобіжного заходу у вигляді домашнього арешту скасовано.

Згідно з вироком, ОСОБА_41 , являючись з 01.07.2002р. засновником та директором Приватного підприємства «СЦ-Сервіс-Центр-Стрий» та будучи службовою особою, яка наділена організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарськими обов`язками, порушив вимог ч.4 ст.43 Конституції України, ст.ст.15, 16, 24 Закону України «Про оплату праці», ст.ст.115, 116 Кодексу Законів про працю України, оскільки при надходженні коштів в період із липня по жовтень 2012 року та із січня по червень 2013 року за здійснення фінансово-господарської діяльності ПП «СЦ-Сервіс-Центр-Стрий» на розрахункові рахунки підприємства, маючи реальну можливість виплатити заробітну плату працівникам підприємства, умисно, безпідставно не виплачував її, в тому числі і звільненим працівникам, внаслідок чого станом на 01.07.2013 року на підприємстві утворилася заборгованість із виплати заробітної плати в розмірі 732542, 76 грн., а саме - підприємство заборгувало заробітну плату наступним працівникам, в тому ж рахунку й звільненим з підприємства:

- ОСОБА_42 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 4057, 38 грн.;

- ОСОБА_43 - за період із січня по червень 2013 року на загальну сума 19427, 74 грн.;

- ОСОБА_11 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 4182, 34 грн.;

- ОСОБА_44 - за період із січня по червень 2013 року на загальну сумі 8377, 63 грн.;

- ОСОБА_12 - за період із січня по червень 2013 року на загальну суму 13338,45 грн.;

- ОСОБА_13 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 7102, 66 грн.;

- ОСОБА_14 - за період із січня по травень 2013 року на загальну сум 4736, 67 грн.;

- ОСОБА_45 - за період із квітня по травень 2013 року на загальну суму 816,18 грн.;

- ОСОБА_15 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 4321, 86 грн.;

- ОСОБА_46 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 8064, 94 грн.;

- ОСОБА_47 - за період із вересня по грудень 2012 року та із січня по березень 2013 року на загальну суму 6783, 29 грн.;

- ОСОБА_16 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 4472, 66 грн.;

- ОСОБА_17 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 3681, 75 грн.;

- ОСОБА_48 - за період із квітня по травень 2013 року на загальну суму 773, 46 грн.;

- ОСОБА_49 - за період із липня по серпень 2012 року на загальну суму 4472, 66 грн.;

- ОСОБА_50 - за період із січня по червень 2013 року на загальну суму 6646, 57 грн.;

- ОСОБА_51 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 3441,10 грн.;

- ОСОБА_52 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 3486, 11 грн.;

- ОСОБА_53 - за період із січня по червень 2013 року на загальну суму 13483,40 грн.;

- ОСОБА_54 - за період із квітня по травень 2013 року на загальну суму 816,18 грн.;

- ОСОБА_55 - за період із січня по червень 2013 року на загальну суму 14542, 88 грн.;

- ОСОБА_56 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 3064, 39 грн.;

- ОСОБА_57 - за період із квітня по червень 2013 року на загальну суму 3665,43 грн.;

- ОСОБА_58 - за період із січня по червень 2013 року на загальну суму 4688, 72 грн.;

- ОСОБА_59 - за період із січня по червень 2013 року на загальну суму 5610, 17 грн.;

-Кій Зіновії Миколаївні - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 4325, 30 грн.;

- ОСОБА_60 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 9203, 48 грн.;

- ОСОБА_61 - за період із січня по червень 2013 року на загальну суму 5983, 24 грн.;

- ОСОБА_62 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 5899, 51 грн.;

- ОСОБА_63 - за період із квітня по травень 2013 року на загальну суму 2140, 76 грн.;

- ОСОБА_18 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 3662, 97 грн.;

- ОСОБА_19 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 5329, 43 грн.;

- ОСОБА_20 - за період із січня по червень 2013 року на загальну суму 6971, 11 грн.;

- ОСОБА_64 - за період із жовтня по грудень 2012 року та з січня по червень 2013 року на загальну суму 114 146, 67 грн.;

- ОСОБА_60 - за період Із січня по травень 2013 року на загальну суму 9203,48 грн.;

- ОСОБА_65 - за період із січня по червень 2013 року на загальну суму 2229, 74 грн.;

- ОСОБА_66 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 2948, 19 грн.;

- ОСОБА_21 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 3891, 46 грн.;

- ОСОБА_67 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 4100, 59 грн.;

- ОСОБА_68 - за період із квітня по травень 2013 року на загальну суму 816, 18 грн.;

- ОСОБА_69 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 4050, 78 грн.;

- ОСОБА_70 - за період із січня по червень 2013 року на загальну суму 5692, 98 грн.;

- ОСОБА_22 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 4134, 49 грн.;

- ОСОБА_71 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 14642, 10 грн.;

- ОСОБА_72 - за період із січня по лютий 2013 року на загальну суму 799, 76 грн.;

- ОСОБА_73 - за період із січня по червень 2013 року на загальну суму 15624, 60 грн.;

- ОСОБА_26 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 4306,46 грн.;

- ОСОБА_74 - за період із березня по квітень 2013 року, на загальну суму 90, 21 грн.;

- ОСОБА_75 - за період із січня по червень 2013 року на загальну суму 69018, 22 грн.;

- ОСОБА_76 - за період із квітня по травень 2013 року на загальну суму 559, 86 грн.;

- ОСОБА_24 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 4499, 77 грн.;

- ОСОБА_77 - за період із січня по червень 2013 року на загальну суму 9462, 72 грн.;

- ОСОБА_25 - за період із січня по червень 2013 року на загальну суму 12913, 65 грн.;

- ОСОБА_78 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 5587, 61 грн.;

- ОСОБА_27 - за період із січня по травень 2013 року в на загальну суму 4291, 98 грн.;

- ОСОБА_28 - за період із січня по червень 2013 року на загальну суму 7770, 82 грн.;

- ОСОБА_79 - за період із січня по червень 2013 року на загальну суму 4476, 85 грн.;

- ОСОБА_80 - за період із квітня по травень 2013 року на загальну суму 2140, 76 грн.;

- ОСОБА_29 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 4419, 36 грн.;

- ОСОБА_81 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 3601, 87 грн.;

- ОСОБА_82 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 8711,11 грн.;

- ОСОБА_83 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 3895, 14 грн.;

- ОСОБА_84 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 5660, 02 грн.;

- ОСОБА_85 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 4263, 00 грн.;

- ОСОБА_86 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 10052, 23 грн.;

- ОСОБА_87 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 4086, 54 грн.;

- ОСОБА_88 - за період із січня по червень 2013 року на загальну суму 13586, 35 грн.;

- ОСОБА_89 - за період із січня по червень 2013 року на загальну суму 24935, 22 грн.;

- ОСОБА_90 - за період із березня по червень 2013 року на загальну суму 6207, 34 грн.;

- ОСОБА_91 - за період із січня по червень 2013 року на загальну суму 6164, 33 грн.;

- ОСОБА_92 - за період із січня по червень 2013 року на загальну суму 9719, 05 грн.;

- ОСОБА_93 - за період із квітня по травень 2013 року на загальну суму 559, 86 грн.;

- ОСОБА_94 - за період із січня по червень 2013 року на загальну суму 13048,36 грн.;

- ОСОБА_95 - за період із січня по червень 2013 року на загальну суму 5046, 54 грн.;

- ОСОБА_6 - за період із жовтня по грудень 2012 року та із січня по червень 2013 року на загальну суму 84070, 27 грн.;

- ОСОБА_96 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 4232, 81 грн.;

- ОСОБА_97 - за період із січня по червень 2013 року на загальну суму 4541, 78 грн.;

- ОСОБА_98 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 3821, 08 грн.;

- ОСОБА_99 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 4584, 20 грн.;

- ОСОБА_100 - за період із січня по червень 2013 року на загальну суму 6081, 51 грн.;

- ОСОБА_101 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 2180, 22 грн.;

- ОСОБА_102 - за період із січня по травень 2013 року на загальну суму 3856, 93 грн.;

- ОСОБА_103 - за період із березня по травень 2013 року на загальну суму 463, 01 грн.

Не погоджуючись із даним вироком, прокурор у кримінальному провадженні ОСОБА_10 подав апеляційну скаргу, в якій просить вирок Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 22.07.2015 року скасувати та призначити новий судовий розгляд у суді першої інстанції. В обґрунтування апеляційної скарги покликається на те, що оскаржуваний вирок незаконний у зв`язку із неправильним застосуванням закону про кримінальну відповідальність в частині звільнення обвинуваченого від призначеного покарання на підставі ЗУ «Про амністію у 2014 році». Апелянт зазначає, що станом на 01.07.2013 рік на приватному підприємстві «СЦ-Сервіс-Центр-Стрий» утворилась заборгованість із виплати заробітної плати в розмірі 732542, 76 гривень, яка до даного часу не погашена. Апелянт вважає, що суд, при звільненні ОСОБА_6 від призначеного покарання за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 175 КК України на підставі ЗУ «Про амністію у 2014 році» неналежно оцінив зазначені обставини і тому неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність та безпідставно застосував закон, який не підлягає застосуванню. Апелянт зазначає, що ОСОБА_104 неодноразово притягувався до кримінальної відповідальності за злочини, які регулюють відносини у сфері умисної невиплати заробітної плати, що на думку апелянта, характеризує обвинуваченого як особу схильну продовжувати вчиняти злочини вказаної категорії, заробітну плату працівникам до цього часу не виплатив, тривалий час ухилявся від суду та не надав суду документів, що підтверджують поважність причин його відсутності. Також, апелянт вказує, що у вказаному кримінальному провадженні потерпілими визнано 82 особи, всупереч вимогам кримінального процесуального кодексу не викликав останніх у судове засідання, не з`ясував їх думку, і як зазначає прокурор, проігнорував клопотання прокурора про їх обов`язковий допит та прийняв рішення у кримінальному провадженні у їх відсутності. Апелянт зазначає, що при постановлені вироку суд не призначив обвинуваченому додаткове покарання у вигляді позбавлення права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк 3 роки.

На адресу Апеляційного суду Львівської області 24.09.2015 року від захисника ОСОБА_8 надійшло заперечення на апеляційну скаргу, в якій захисник просить подану прокурором апеляційну скаргу залишити без задоволення, а вирок Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 22.07.2015 року без змін. В обґрунтування заперечення вказує, що невідшкодування завданих збитків або не усунення заподіяної злочином шкоди не звільняє особу від обов`язку відшкодувати такі збитки або усунути завдану шкоду, але не може, на думку захисника, бути підставою для відмови у застосуванні Закону України «Про амністію у 2014 році» до обвинуваченої особи. Крім цього, захисник зазначає, що згідно з ст. 14 Законом України «Про амністію у 2014 році» особи, на яких поширюються дія цього Закону, можуть бути звільнені від відбування як основного так і додаткового покарання, призначеного судом, крім конфіскації майна, в частині вироку, яка не була виконана в день набрання чинності цим Законом.

Заслухавши доповідь судді, виступ прокурора на підтримку поданої апеляційної скарги, пояснення обвинуваченого та захисника, які заперечили апеляційну скаргу прокурора, обговоривши доводи наведені в апеляційній скарзі та перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора до задоволення не підлягає.
Висновки суду про винуватість ОСОБА_6 у вчиненні злочину, за який він засуджений, підтверджуються зібраними по справі і дослідженими в судовому засіданні доказами та ніким не оскаржуються. Діям ОСОБА_6 дана правильна юридична оцінка, яка також ніким не оспорюється.
Відповідно до ч.1 ст. 5 Закону України «Про застосування амністії в Україні», дія закону про амністію поширюється на злочини, вчинені до дня набрання ним чинності включно, і не поширюється на триваючі або продовжувані злочини, якщо вони закінчені, припинені або перервані після набрання законом про амністію чинності.
Згідно з п. «ґ» ст. 1 Закону України «Про амністію у 2014 році», звільненню від відбування покарання у виді позбавлення волі на певний строк та від інших покарань, не пов`язаних з позбавленням волі, засуджених за умисні злочини, які не є тяжкими або особливо тяжкими відповідно до статті 12 Кримінального кодексу України, та за злочини, вчинені з необережності, які не є особливо тяжкими відповідно до статті 12 Кримінального кодексу України: ґ) осіб, які на день набрання чинності цим Законом досягли пенсійного віку, встановленого статтею 26 Закону України "Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування", яка визначає, що особи мають право на призначення пенсії за віком після досягнення віку 60 років та наявності страхового стажу не менше 15 років.
Враховуючи п.4.1 Інформаційного листа Вищого спеціалізованого суду України «Про деякі питання застосування амністії у 2014 році з урахуванням останніх законодавчих змін», слід звернути увагу, що закон «Про внесення змін до деяких законів України щодо застосування амністії в Україні», крім іншого, були внесені зміни і до ст.4 закону «Про застосування амністії в Україні», зокрема: із частини першої цієї статті виключено пункти «а», «ґ», «є», в яких вміщувалося застереження щодо неможливості застосування амністії до: осіб, які не відшкодували завдані ними збитки або не усунули заподіяну злочином шкоду, крім випадків індивідуальної амністії (п. «є» ч.1 ст.4). Означений пункт вміщував у собі додаткову умову для застосування акта амністії, невиконання якої (навіть за наявності підстав для амністії особи) виключало можливість її застосування. При цьому слід зазначити, що виключення цього пункту зі змісту ч.1 ст.4 закону «Про застосування амністії в Україні», а також прийняття закону про амністію не звільняє від обов`язку відшкодувати заподіяну злочином шкоду, покладеного на винну особу рішенням суду, оскільки цивільно-правові зобов`язання продовжують діяти і після застосування амністії.
Відповідно до ч.1 ст. 5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
Таким чином, враховуючи вищевказане, судом першої інстанції правильно застосовано Закон України «Про амністію у 2014 році» до обвинуваченого, оскільки, ОСОБА_104 ІНФОРМАЦІЯ_2 , тобто є особою пенсійного віку, кримінальне правопорушення, вчинено до набрання Законом України «Про амністію у 2014 році» чинності, кримінальне правопорушення, керуючись положеннями ст. 12 КК України та санкцією ч.1 ст. 175 КК України є злочином невеликої тяжкості, обставини, які б перешкоджали застосуванню вказаного закону відсутні.
Зауваження прокурора щодо неявки обвинуваченого в судові засідання без поважних причин, колегія суддів не вважає обставиною, яка унеможливлює застосування до обвинуваченого Закону України «Про застосування амністії в Україні» та Закону України «Про амністію у 2014 року», оскільки, крім наявності підстав для застосування таких, обвинувачений особисто прибув до суду, в судовому засіданні суду першої інстанції винуватість в інкримінованому йому кримінальному правопорушенні визнав повністю, вказав, що за рахунок власних коштів відшкодував потерпілим завдані їм невиплатою заробітної плати збитки та зобов`язався у майбутньому більше не вчиняти правопорушень; цивільні позови не заперечив; у вчиненому каявся.
Згідно з ч.2 ст. 55 КПК України, права і обов`язки потерпілого виникають в особи з моменту подання заяви про вчинення щодо неї кримінального правопорушення або заяви про залучення її до провадження як потерпілого. Потерпілому вручається пам`ятка про процесуальні права та обов`язки особою, яка прийняла заяву про вчинення кримінального правопорушення.
Як вбачається з матеріалів кримінального провадження заяв про залучення до провадження як потерпілого та пам`ятки про права потерпілого вручено на досудовому слідстві тридцять двом особам. Як вказано в обвинувальному акті подано цивільні позови тридцятьма громадянами, що враховано у винесеному вироку суду першої інстанції, також враховано цивільний позов поданий ОСОБА_105 , яка 16.01.2014 року звернулась до суду із заявою про залучення до кримінального провадження як потерпілого та подала цивільний позов. Вимоги цивільних позивачів задоволено.

Із прослуханого звукозапису судового засідання від 22.07.2015 року №112856 на 14:55-15:00 хвилині, встановлено, що головуючий судового розгляду встановив чи є клопотання в учасників судового розгляду, однак про такі клопотання, зокрема, прокурором не було заявлено тому, твердження апелянта щодо неврахування думки потерпілих та ігнорування клопотання прокурора, колегія суддів вважає безпідставним.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів приходить до висновку, що зазначені в апеляційній скарзі прокурора підстави для скасування вироку суду відсутні і даний вирок суду є законним та обґрунтованим, а тому відмовляє прокурору в задоволенні його апеляційної скарги.
Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів,-

ухвалила:
апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_10 залишити без задоволення, а вирок Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 22.07.2015 року без змін.
Ухвала набирає законної сили негайно з моменту її оголошення, та може бути оскаржена протягом трьох місяців в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії вироку.
Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4