Справа № 11-1192/11 Категорія: 47
Головуючий у суді 1-ї інстанції ОСОБА_1
Доповідач : Зайцев В.А.
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Колегія суддів Судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Вінницької області в складі:

Головуючого - судді: Зайцева В.А.,

суддів: Слободяна К.Б., Мішеніної С.В.,

за участю прокурора Миколайчука Д.Г.,

захисника ОСОБА_2,

засуджених ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5,

розглянула 17 листопада 2011 року у відкритому судовому засіданні у м. Вінниці кримінальну справу за апеляціями державного обвинувача Ярмоленка С.В. із змінами на вирок Староміського районного суду м. Вінниці від 15 вересня 2011 року, яким

ОСОБА_6,

ІНФОРМАЦІЯ_1,

раніше неодноразово судимого в тому числі,

за вироком Ленінського районного суду

м. Вінниці від 06.11.2008 року за ст.309

ч.1 КК України до штрафу в розмірі 1700 грн.; за

вироком Вінницького районного суду від 01.06.2011

року за ст.ст.307 ч.2, 71 КК України на пять років

1 місяць позбавлення волі;

засуджено:

за ст.ст.15 ч.1, ч.3, 309 ч.2 КК України - на два роки позбавлення волі;

за ст.ст.27 ч.2, 307 ч.2 КК України - на пять років шість місяців позбавлення волі без конфіскації майна;

за ст.309 ч.2 КК України - на чотири роки позбавлення волі.

На підставі ст.70 ч.1 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, ОСОБА_6 призначено остаточне покарання у вигляді пяти років шести місяців позбавлення волі без конфіскації майна.

Згідно ст.70 ч.4 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань, до покарання призначеного за новим вироком частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Вінницького районного суду від 01.06.2011 року та остаточно призначити ОСОБА_7 покарання у вигляді позбавлення волі строком на шість років без конфіскації майна.

Відповідно до ч.3 ст.72 КК України вирок Ленінського районного суду м. Вінниці від 06.11.2008 року відносно ОСОБА_7 виконується самостійно.

ОСОБА_3,

ІНФОРМАЦІЯ_2,

в силу ст.89 КК України не судимого,

засуджено:

за ст.307 ч.2 КК України на пять років позбавлення волі без конфіскації майна.

На підставі ст.75 КК України ОСОБА_3 звільнено від відбування покарання з випробуванням, з іспитовим строком на два роки, з покладенням на нього обовязків, передбачених ст. 76 КК України, що зазначені у вироку.

ОСОБА_4,

ІНФОРМАЦІЯ_3,

раніше не судимого,

засуджено:

за ст.307 ч.2 КК України на пять років позбавлення волі без конфіскації майна.

На підставі ст.75 КК України ОСОБА_3 звільнено від відбування покарання з випробуванням, з іспитовим строком на два роки, з покладенням на нього обовязків, передбачених ст. 76 КК України, що зазначені у вироку.

ОСОБА_5,

ІНФОРМАЦІЯ_4,

раніше не судимого,

засуджено:

за ст.ст.14, 364 ч.3 КК України, із застосуванням ст.69 КК України, на чотири роки позбавлення волі з позбавленням права займати посади в правоохоронних органах строком на два роки, без конфіскації майна;

за ст.364 ч.3 КК України - на пять років позбавлення волі з позбавленням права займати посади в правоохоронних органах строком на два роки без конфіскації майна;

за ст.307 ч.2 КК України - на пять років позбавлення волі без конфіскації майна.

На підставі ст.70 ч.1 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, ОСОБА_5 призначено остаточне покарання у виді пяти років позбавлення волі без конфіскації майна, з позбавленням права займати посади в правоохоронних органах строком на два роки.

На підставі ст.75 КК України ОСОБА_5 звільнено від відбування покарання з випробуванням із іспитовим строком на два роки, та покладено обовязки, передбачені ст.76 КК України, зазначені у вироку.

Відповідно до ст.ст. 54, 77 КК України ОСОБА_5 позбавлено спеціального звання сержант внутрішньої служби.

Вирішено долю речових доказів та питання про судові витрати.

Згідно вироку, 14.08.2009 року приблизно о 10 год., перебуваючи біля церкви по вул. Соборній м. Вінниці у раніше не знайомої жінки, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, ОСОБА_7 купив букет лісових квітів в якому було три головки маку, чим незаконно придбав нарковмісну рослину. Витягнувши з букету три макові головки ОСОБА_7 незаконно перевіз їх до місця свого проживання за адресою ІНФОРМАЦІЯ_5. В цей же день ОСОБА_7, діючи умисно, усвідомлюючи, що з макових головок можливо виготовити наркотичний засіб, незаконно виготовив рідину світло-коричневого кольору для власного вживання, яку набрав у одноразовий медичний шприц ємністю 2 мл., який переніс та заховав в підїзді одного з будинків по вул. Соборній м. Вінниці.

18.08.2009 року ОСОБА_7 зайшов в підїзд одного з будинків по вул. Соборній м. Вінниці, звідки забрав захований ним шприц ємністю 2 мл. з речовиною світло-коричневого кольору, заховав в праву кишеню своїх спортивних штанів та вийшов з підїзду. В цей момент біля даного підїзду, одного з будинків по вул. Соборній, ОСОБА_7 був затриманий працівниками СБНОН Староміського РВ, які в присутності понятих з правої кишені спортивних штанів ОСОБА_7 виявили і вилучили шприц з рідиною світло-коричневого кольору, яку останній незаконно зберігав для власного вживання. Також працівниками СБНОН Староміського РВ вилучено фрагмент тканини чорного кольору з штанів ОСОБА_8 просочений рідиною коричневого кольору.

Згідно висновку експерта №1236 від 03.09.2009 року надана на дослідження рідина світло-коричневого кольору в одноразовому медичному шприці, який вилучено у ОСОБА_7- містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - опій (опій ацетильований), масою 0,057 гр. у перерахунку на суху речовину. Речовина, якою просочений фрагмент тканини чорного кольору містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено опій (опій ацетильований), масою 0,126 гр. у перерахунку на суху речовину.

Продовжуючи свою злочинну діяльність 25.01.2010 року приблизно о 12 год., ОСОБА_7, знаходячись біля адміністративної будівлі приймального відділення міської лікарні №2 м. Вінниця, що по вул. Київській в .м Вінниця, у невстановленої слідством особи, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, незаконно придбав порошкоподібну масу, що містить психотропну речовину метамфетамін, з метою подальшого його особистого вживання, без мети збуту. Після цього, 26.01.2010 року приблизно о 13 год. ОСОБА_7 незаконно, громадським транспортом маршрутним таксі перевіз вказану речовину в район залізничного вокзалу ст. Вінниця, що розташований за адресою, м. Вінниці, пл. Героїв Сталінграду, 1-а. Того ж дня, близько 16 год., ОСОБА_7, на третій платформі залізничного вокзалу ст. Вінниця, був запрошений працівниками міліції до чергової частини міліції для встановлення особи та проведення огляду з метою виявлення заборонених предметів, в ході якого, в присутності двох понятих, в лівій кишені спортивних штанів ОСОБА_7 було виявлено та вилучено два паперових згортки з вмістом порошкоподібної речовини білого кольору.

Згідно висновку судово-хімічної експертизи №84 від 03.02.2010 року, в одному із пакунків, вилучених 26.01.2010 року у ОСОБА_7 знаходиться порошкоподібна маса, яка містить психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін, масою 0,0244 грами та метамфетамін, масою 0,0013 грамів. В іншому пакунку знаходиться порошкоподібна маса, яка містить психотропну речовину, обіг якої обмежено метамфетамін, масою 0,6900 грамів.

Таким чином, ОСОБА_7, діючи повторно, незаконно зберігав при собі без мети збуту для особистого вживання психотропну речовину, обіг якої обмежено метамфетамін масою 0,6913 грамів.

Продовжуючи свою злочинну діяльність приблизно в середині лютого 2010 року ОСОБА_7 знаходячись в с. Турбів, Вінницької області, у невстановленої слідством особи незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено канабіс, з метою подальшого його особистого вживання, без мети збуту. Після цього, ОСОБА_7 незаконно, громадським транспортом - маршрутним таксі перевіз вказану речовину в м. Вінниця і зберігав її при собі.

24.02.2010 року приблизно о 19 год. ОСОБА_7, знаходячись на перехресті вулиць Стахурського та Космонавтів в м. Вінниця, під час виконання постанови про привід в якості підозрюваного, був затриманий та доставлений працівниками міліції лінійного відділу на ст. Вінниця у лінійне відділення, де в присутності двох запрошених понятих було проведено його особистий огляд. В ході огляду у лівій внутрішній кишені спортивної куртки ОСОБА_7 було виявлено і вилучено поліетиленовий пакунок зі вмістом сухої подрібненої речовини зеленого кольору.

Згідно висновку судово-хімічної експертизи №188 від 02.03.2010 року надана на дослідження речовина являється особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом, масою 27,53 грами, яку ОСОБА_7, незаконно зберігав при собі без мети збуту для особистого вживання.

Продовжуючи свою злочину діяльність 7 березня 2010 року, будучи наркотично залежним внаслідок вживання опіоїдів та перебування під вартою у Вінницькій установі виконання покарань №1 управління Державного департаменту України з питань виконання покарань у Вінницькій області, що розташована у м. Вінниці по вул. Островського, 2, шляхом неодноразових телефонних розмов з місць позбавлення волі організував своїх знайомих мешканців м. Вінниці ОСОБА_4 та ОСОБА_3 на незаконне придбання, зберігання, перевезення та збут йому наркотичних засобів, обіг яких заборонений канабісу та опію ацетильованого, які останні мали його передати в УВП №1 м. Вінниці. При цьому, відповідно до розподілених ОСОБА_7 ролей, ОСОБА_4 мав без передбаченого законом дозволу незаконно придбати вказані вище особливо небезпечні наркотичні засоби та в послідуючому передати їх спільному знайомому ОСОБА_3, який мав незаконно їх збути працівнику УВП №1 м. Вінниці для передачі ОСОБА_7 в місцях позбавлення волі. В свою чергу, ОСОБА_7 надав ОСОБА_3 номер мобільного телефону молодшого інспектора 1 категорії відділу режиму та охорони УВП №1 м. Вінниці ОСОБА_5, який на думку ОСОБА_7 міг передати йому наркотичні засоби у місця позбавлення волі. Після чого, ОСОБА_4 діючи умисно, за попередньою змовою з ОСОБА_3, згідно розподілу ОСОБА_7 ролей, приблизно о 14 год. 7 березня 2010 року у невстановлених слідством осіб смт. Турбів Липовецького району, без передбаченого законом дозволу незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонений канабіс, масою 13,99 г. у висушеному вигляді, який без передбаченого законом дозволу незаконно зберігав при собі, переніс та у цьому ж населеному пункті незаконно передав своєму знайомому ОСОБА_3.

ОСОБА_3 діючи умисно за попередньою змовою з ОСОБА_4 згідно розподілу ОСОБА_7 ролей, без передбаченого законом дозволу незаконно перевезли на автомобілі НОМЕР_1, під керуванням ОСОБА_4 отриманні від останнього наркотичні засоби та незаконно зберігав за місцем свого проживання, а саме у м. Вінниці, по вул. Іванова, 3/72, до 11 березня 2010 року з метою його послідуючого безоплатного збуту працівнику Вінницької установи виконання покарань управління Державного департаменту України з питань виконання покарань у Вінницькій області ОСОБА_5 для передачі ним слідчо - заарештованому ОСОБА_7, який утримується в УВП №1 м. Вінниці.

Також, ОСОБА_4, відповідно до розподілених ОСОБА_7 ролей, з ОСОБА_3, діючи умисно, приблизно о 20 год. 10 березня 2010 року повторно у невстановлених слідством осіб в м. Вінниці, по вул. Липовецькій, без передбаченого законом дозволу незаконно повторно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонений опій ацетильований, масою 0,451 г. у висушеному вигляді який без передбаченого законом дозволу незаконно перевіз його на автомобілі НОМЕР_1 на вул. А. Іванова м. Вінниці, де передав своєму знайомому ОСОБА_3, який без передбаченого законом дозволу незаконно переніс наркотичний засіб та зберігав його за місцем свого проживання, а саме у м. Вінниці по вул. А.Іванова, 3/72. до 11 березня 2010 року з метою його послідуючого безоплатного збуту працівникові Вінницької установи виконання покарань управління ОСОБА_5 для передачі ним слідчо - заарештованому ОСОБА_7, який утримується в УВП №1 м. Вінниці. В послідуючому, ОСОБА_9 відповідно до попередньої домовленості з ОСОБА_7, діючи умисно, попередньо домовився в телефонному режимі з молодим інспектором 1 категорії відділу режиму та охорони Вінницької установи виконання покарань управління державного департамент України з питань виконання покарань у Вінницькій області ОСОБА_5 про передачу ним слідчо-заарештованому ОСОБА_7, який утримується в УВП №1 м. Вінниці, наркотичних засобів.

Після чого, ОСОБА_3 діючи умисно, відповідно до зазначеної домовленості з ОСОБА_7 та працівником УВП №1 м. Вінниці ОСОБА_5, приблизно о 07.20 год. 11 березня 2010 року, без передбаченого законом дозволу незаконно переніс, зберігаючи при собі, на зупинку Привокзальна, що розташована у м. Вінниці по вул. Островського, та незаконно безоплатно збув неподалік вказаної вище зупинки ОСОБА_5 особливо небезпечні наркотичні засоби, обіг яких заборонений канабіс, масою 13,99 г у висушеному вигляді та опій ацетильований, масою 0,451 г у висушеному вигляді, який незаконно переносив та зберігав при собі, з метою їх збуту шляхом послідуючої передачі слідчо-заарештованому ОСОБА_7, який утримується в УВП №1 м. Вінниці.

ОСОБА_5 же, працюючи на посаді молодшого інспектора 1 категорії відділу режиму та охорону Вінницької установи виконання покарань управління державного департаменту України з питань виконання покарань у Вінницькій області, та маючи у звязку з цим вільний доступ до постів вказаної установи і являючись відповідно до ст.2 Закону України Про державний захист працівників суду і право охоронних органів службовою особою працівником правоохоронного органу, зловживаючи своїм службовим становищем, діючи умисно, з корисливих мотивів, всупереч інтересам служби, приблизно о 21 год. 10 березня 2010 року у невстановлених слідством осіб в м. Вінниця на вул. Київська, неподалік зупинки Станіславського, придбав: три коробки з DVD дисками, два конверти з полімерного матеріалу з дисками та вісім дисків обмотаних липкою стрічкою, пластикову ємкість 1,5 л. заповнену спиртовмісною рідиною, пластикову пляшку ємкістю 2 л. заповненою спиртовмісною рідиною, паперовий згорток з трьома скляними чарками, білий порошок соду та три одноразові голки від шприців, а також особливо небезпечні наркотичні засоби, обіг яких заборонений канабіс, масою 58,69 г у висушеному вигляді та макову солому, масою 42,88 г у висушеному вигляді, які незаконно переніс та зберігав за місцем свого проживання, а саме у м. Вінниці, вул. Станіславського, у гуртожитку №9 в кімнаті №39, та наступного дня, 11 березня 2010 року приблизно о 7 год., вказані наркотичні засоби та ніші предмети і речовини, перевіз до магазину квітів Флора-люкс, розташованого по вул. Островського м. Вінниці, неподалік зупинки Привокзальна з метою незаконного збуту за винагороду в сумі 200 грн. невстановленим слідством особам, які утримуються в УВП №1 м. Вінниці.

В послідуючому, ОСОБА_5 не довів свій злочинний умисел до кінця, оскільки був затриманий працівниками міліції, які і виявили у магазині вказані особливо небезпечні наркотичні засоби та інші заборонені предмети, рідини і речовини.

Крім того, ОСОБА_5 працюючи на вказаній вище посаді, маючи у звязку з цим вільний доступ до постів УВП №1 м. Вінниці та являючись відповідно до ст.2 Закону України Про державний захист працівників суду і правоохоронних органів службовою особою працівником правоохоронного органу, зловживаючи своїм службовим становищем, діючи умисно, з корисливих мотивів, всупереч інтересам служби, приблизно о 7 год. 11 березня 2010 року у м. Вінниці на вул. Островського, 2, неподалік службового приміщення УВП №1 м. Вінниці, без передбаченого законом дозволу незаконно придбав у ОСОБА_3 шляхом безоплатної передачі останнім, попередньо домовившись з ним, особливо небезпечні наркотичні засоби, обіг яких заборонено канабіс, масою 13,99 г у висушеному вигляді та опій ацетильований масою 0,451 г у висушеному вигляді, а також пластикову пляшку, ємкістю 1,5 л. заповнену спиртовмісною рідиною, які незаконно переносив та зберігав при собі з метою збуту за винагороду в сумі 200 грн. слідчо - заарештованому ОСОБА_7, який утримується в УВП №1 м. Вінниці.

Після чого, ОСОБА_5 приблизно о 07.20 год. 11 березня 2010 року, зловживаючи своїм службовим становищем, діючи умисно, з корисливих мотивів, всупереч інтересам служби, з метою незаконного збуту під час виконання ним своїх функціональних обовязків наркотичної сировини за винагороду в сумі 200 грн. слідчо-заарештованому ОСОБА_7, який утримується в УВП №1 м. Вінниці, незаконно проносив через КПП №2 УВП №1 м. Вінниці особливо небезпечні наркотичні засоби, обіг яких заборонений канабіс, масою 13,99 г у висушеному вигляді та опій ацетильований, масою 0,451 г у висушеному вигляді, а також пластикову пляшку, ємкістю 1,5 л. заповнену спиртовмісною рідиною, де був затриманий працівниками міліції, які і виявили при ОСОБА_5 вказані особливо небезпечні наркотичні засоби та інші заборонені речовини.

Цими своїми незаконними діями ОСОБА_5 спричинив істотну шкоду державним інтересам, яка виразилась у підриві престижу та авторитету правоохоронних органів України, оскільки порушується система відбування покарання в місцях позбавлення волі, де особи мають відбувати покарання за вчинення злочинів чи утримуватись від їх подальшого вчинення. Внаслідок зневажливого ставлення працівників установи виконання покарань до законів держави, поширюються та вчинюються злочини та правопорушення за участі працівників вказаної державної установи, в тому числі незаконні операції з наркотичними засобами, розповсюдження спиртовмісних рідин та заборонених предметів серед осіб взятих під варту та засуджених.

В апеляції державного обвинувача із змінами наголошується на невідповідності призначеного покарання тяжкості вчинених злочинів та особам засуджених ОСОБА_3 і ОСОБА_4 внаслідок мякості, неправильності застосування кримінального закону в частині засудження ОСОБА_7, у звязку з чим ставиться питання про скасування вироку та постановлення нового вироку, яким ОСОБА_3 та ОСОБА_4 необхідно призначити покарання за ч.2 ст.307 КК України кожному у вигляді 5-ти років позбавлення волі без конфіскації майна і виключити з мотивувальної частини зайву кваліфікацію дій ОСОБА_7 за ч.2 ст.309 КК України.

Стосовно засудженого ОСОБА_5 вирок не оскаржується.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який підтримав апеляцію із змінами державного обвинувача і просив її задовольнити, пояснення захисника ОСОБА_2, засуджених ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, які були згодні з вироком і просили залишити його в силі, перевіривши матеріали справи та обсудивши доводи апеляції, колегія суддів вважає, що апеляція із змінами державного обвинувача підлягає частковому задоволенню.

Відповідно до ст. 365 КПК України вирок суду першої інстанції перевіряється апеляційним судом в межах апеляції.

Доведеність вини, фактичні обставини справи та правильність юридичної кваліфікації дій засуджених ніким не оскаржується.

Разом з тим, в мотивувальної частини вироку (а.с.155, Т-5) одні і тіж дії ОСОБА_7, повязані із незаконним виробництвом, виготовленням, придбанням, зберіганням, перевезенням наркотичних засобів без мети збуту, вчиненні повторно, за ч.2 ст.309 КК України кваліфіковані судом двічі, а тому їх повторювана кваліфікація є зайвою і підлягає виключенню з вироку, на що обґрунтовано зазначено в апеляції.

В той же час, судова колегія не погоджується з доводами апеляції державного обвинувача із змінами щодо мякості призначеного покарання засудженим ОСОБА_3 і ОСОБА_4, оскільки вважає, що при його призначенні судом першої інстанції в повному обсязі дотримано положень ст.65 КК України та Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2003 року № 7 "Про практику призначення кримінального покарання", відповідно до яких особам, які вчинили злочини, має бути призначене покарання необхідне й достатнє для їх виправлення та попередження нових злочинів.

Згідно ч.2 ст.50 КК України покарання також має на меті не тільки кару, а й виправлення засудженого, а також запобігання вчиненню нових злочинів.

Обираючи покарання підсудним судом першої інстанції обґрунтовано враховані характер і ступень тяжкості злочинів, особи винних, їх незначна роль у загальному обсязі скоєного групою осіб, сімейний стан, стан здоровя, обставини, що помякшують покарання, відсутність обтяжуючих обставин.

На думку колегії судів призначене ОСОБА_3 і ОСОБА_4 покарання із застосуванням ст.ст.75, 76 КК України в повній мірі відповідає вищенаведеним вимогам закону, а висновки суду достатньо мотивовані, переконливі і відповідають матеріалам справи, а тому підстави для скасування стосовно них вироку відсутні.

Керуючись ст. ст. 365, 366 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а:

Апеляцію державного обвинувача із змінами, задовольнити частково.

Виключити з мотивувальної частини вироку Староміського районного суду м. Вінниці від 15 вересня 2011 року стосовно ОСОБА_7 повторюваність кваліфікації його дій за ч.2 ст.309 КК України, як зайву.

В інший частині - вирок залишити без змін.

Судді:

З оригіналом вірно: