Дата документу Справа № 328/1092/15-к
Апеляційний суд Запорізької області
Провадження № 11-кп/778/1405/15 Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1
Єдиний унікальний № 328/1092/15-к Суддя-доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
Категорія ст. ст. 309 ч.2, 307 ч. 2 КК України
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
30 вересня 2015 року м.Запоріжжя
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справах Апеляційного суду Запорізької області в складі:

головуючого ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі ОСОБА_5

розглянула в апеляційному порядку у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000079 за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_6 на вирок Токмацького районного суду Запорізької області від 21 травня 2015 року, щодо

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Токмак Запорізької області, українця, громадянина України, не працюючого, не одруженого, маючого повну загальну середню освіту, який зареєстрований та мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого,

обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.307, ч.2 ст.309 КК України.

Учасники судового провадження:
прокурор ОСОБА_8

обвинувачений ОСОБА_7

захисника ОСОБА_9 .

В апеляційній скарзі прокурор у кримінальному провадженні не оспорюючи доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.307, ч.2 ст.309 КК України та правильність кваліфікації вважає, що вказаний вирок підлягає скасуванню в частині призначеного покарання, зокрема, застосування ст.69 КК України та звільнення від відбуття покарання з випробуванням на підставі ст.75 КК України, у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, а також у зв`язку із невідповідністю призначеного покарання тяжкості кримінальних правопорушень та особі обвинуваченого, внаслідок його м`якості.

Вказує, що у вироку суд не мотивував своє рішення щодо призначеного ОСОБА_10 покарання, можливості застосування положень ст. 69 КК України та доцільності звільнення його від відбування покарання з випробуванням на підставі ст. 75 КК України, оскільки фактично такі підстави відсутні. Крім того, призначаючи покарання з випробуванням судом 1 інстанції взяті до уваги наступні обставини, що характеризують особу засудженого та пом`якшують покарання, а саме, що ОСОБА_7 проживає з батьками, його стан здоров`я, а також молодий вік обвинуваченого.

Прокурор вважає, що вищевказане не є заслугами перед суспільством та державою, що можуть враховуватись під час винесення судового рішення та стати причиною для призначення такого м`якого покарання. До того ж вищезазначені підстави будь-яким чином не завадили засудженому вчинити ряд кримінальних правопорушень.

Так, у вироку суд зазначив, що визнав обставинами, що пом`якшують покарання обвинуваченому, щире каяття та сприяння встановленню істини по справі. Водночас, щире каяття згідно ст. 66 КК України визнається обставиною, що пом`якшує покарання, якщо воно ґрунтується на визнанні особою своєї провини, висловленні жалю з приводу вчиненого та бажанні виправити ситуацію, що склалася. Даних про таку оцінку своїх дій ОСОБА_7 у висновках суду, викладених у вироку, показаннях обвинуваченого, не встановлено.

Таким чином, застосовуючи до ОСОБА_7 положення ст.ст. 69, 75 КК України та звільняючи його від відбування покарання з випробуванням, суд не дотримався вимог ст.65 КК України, оскільки таке покарання не забезпечить попередження вчинення ОСОБА_7 нових злочинів, не є достатнім та необхідним для його виправлення, а також не відповідає тяжкості кримінальних правопорушень та особі обвинуваченого, внаслідок м`якості.

У зв`язку з викладеним, прокурор просить вирок Токмацького районного суду Запорізької області від 21 травня 2015 року щодо ОСОБА_7 скасувати та ухвалити новий вирок, яким визнати винним та призначити ОСОБА_7 покарання за ч.2 ст.307 КК України у вигляді 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна, за ч.2 ст.309 КК України у вигляді 2 років позбавлення волі, на підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим остаточно призначити 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

Вироком Токмацького районного суду Запорізької області від 21 травня 2015 року ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.307, ч.2 ст.309 КК України та призначено йому покарання:

за ч. 2 ст. 307 КК України із застосуванням ст. 69 КК України у виді 5 років позбавлення волі без конфіскації майна;

за ч. 2 ст. 309 КК України у виді 2 років позбавлення волі.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточне покарання ОСОБА_7 , визначено у виді 5 років позбавлення волі без конфіскації майна.

На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_7 звільнено від відбуття покарання у вигляді позбавлення волі з іспитовим строком, якщо він протягом трьох років іспитового строку не скоїть нового кримінального правопорушення.

У період випробувального терміну, на підставі ст. 76 КК України, зобов`язано ОСОБА_7 не виїздити за межі України на постійне місце проживання без повідомлення органів кримінально-виконавчої інспекції, повідомляти ці органи про зміну місця проживання, періодично з`являтися на реєстрацію до органів кримінально-виконавчої інспекції.

Запобіжний захід обвинуваченому не обирався.

Вироком вирішена доля речових доказів.

В судовому засіданні апеляційної інстанції прокурор підтримав апеляційну скаргу частково просив вирок скасувати з призначенням нового судового розгляду, обвинувачений ОСОБА_7 заперечував проти задоволення апеляційної скарги та просив вирок суду першої інстанції залишити без змін.

Вислухавши доповідача, прокурора, обвинуваченого, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Згідно вироку, ОСОБА_7 , 17.12.2014 року, приблизно о 16 годині 15 хвилин, знаходячись в першому під`їзді будинку АДРЕСА_2 , в ході проведення негласної слідчої (розшукової) дії - контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки, маючи злочинний умисел, направлений на незаконний збут особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу та реалізуючи його, шляхом передачі з рук в руки, з корисливих мотивів, незаконно збув (продав) за 120 гривень особі, під псевдонімом ОСОБА_11 , суху подрібнену речовину рослинного походження сіро-зеленого кольору в паперовому згортку.

В подальшому, 17.12.2014 року, в період з 16 години 18 хвилин по 16 години 26 хвилин, поблизу будинку АДРЕСА_3 , особа з псевдонімом ОСОБА_11 , в присутності двох понятих, добровільно видала працівникам міліції суху подрібнену речовину рослинного походження сіро-зеленого кольору в паперовому згортку, яку придбала в ході оперативної закупки у ОСОБА_7 , за грошові кошти (видані співробітниками Токмацького МВ ГУМВС України в Запорізькій області) в сумі 120 гривень.

Згідно висновку експерта № 001 від 02.01.2015 року, надана на дослідження суха подрібнена речовина рослинного походження сіро-зеленого кольору в паперовому згортку, містить тетрагідроканабінол і є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом масою 1,51 г (в перерахунку на суху речовину).

Канабіс, згідно Постанови Кабінету Міністрів України від 6 травня 2000 року № 770 (редакція від 14.12.2009) «Про затвердження Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів», (Список № 1 особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг яких заборонено) (в Таблиці 1) є особливо небезпечним наркотичним засобом.

Крім того, ОСОБА_7 , маючи умисел направлений на незаконне придбання та зберігання наркотичного засобу, всупереч вимог Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» № 60/95-ВР від 15.02.1995 р. та закону України про кримінальну відповідальність, у невстановленому в ході досудового розслідування місці, при невстановлених в ході досудового розслідування обставин, незаконно придбав і став незаконно зберігати при собі особливо небезпечний наркотичний засіб - смолу канабіса, без мети збуту.

17.12.2014 року, в період з 16 години 28 хвилин по 16 годину 45 хвилин, знаходячись поблизу будинку 32 по вулиці Революційній в місті Токмак, в ході проведення обшуку особи - ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , у лівому кармані куртки останнього виявлено та вилучено пачку з під цигарок «Winston», в якій знаходилось сім цигарок з фільтром, одна з яких зі скрученим верхнім краєм.

Згідно висновку експерта № 007 від 06.01.2015 року, надана на дослідження суха спресована та мілко гранульована речовина рослинного походження темно-зеленого кольору виділена з суміші в одній цигарці, містить тетрагідроканабінол і є особливо небезпечним наркотичним засобом - смолою канабісу масою 0,588 г (в перерахунку на суху речовину).

Смола канабісу, згідно Постанови Кабінету Міністрів України від 6 травня 2000 року № 770 (редакція від 14.12.2009) «Про затвердження Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів», (Список № 1 особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг яких заборонено) (в Таблиці 1) є особливо небезпечним наркотичним засобом.

При перевірці відповідності журналу судового розгляду електронному носію інформації було встановлено, що звукозапис жодного судового засідання не прослуховується. За таких обставин колегія позбавлена можливості перевірити доводи апеляції щодо обставин, які оспорюються прокурором.

Тому, не вдаючись в оцінку застосування судом першої інстанції того чи іншого закону України про кримінальну відповідальність та покарання, колегія вважає за необхідне скасувати вирок щодо ОСОБА_7 з призначенням нового судового розгляду.

Керуючись ст.ст. 404, 407, 412, 415 КПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні задоволити частково.

Вирок Токмацького районного суду Запорізької області від 21 травня 2015 року щодо ОСОБА_7 скасувати.

Призначити новий судовий розгляд в суді першої інстанції.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення є остаточною і оскарженню не підлягає.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4