АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Єдиний унікальний номер справи: 667/1383/15-к
Номер провадження: 11кп/791/466/15 Головуючий в І інстанції: ОСОБА_1
Категорія: ч.3 ст.185 КК України Доповідач: ОСОБА_2
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
13 травня 2015 року колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Херсонської області у складі:

головуючого судді:ОСОБА_2
суддів: при секретарі: за участю прокурора: за участю обвинуваченого: ОСОБА_3 ОСОБА_4 ОСОБА_5 ОСОБА_6 ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Херсоні кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора на вирок Комсомольського районного суду м. Херсона від 11 березня 2015 року відносно:
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Херсона, громадянина України, освіта середня спеціальна, працюючого по найму , проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 раніше судимого: 17 травня 2012 року Комсомольським районним судом м. Херсона за ч.2 ст. 185 КК України 17 жовтня 2013 року звільнений у зв`язку з заміною покарання на громадські роботи строком на 100 годин, які відбув 27 грудня 2013 року,
обвинуваченого у вчинені кримінальних правопорушень передбачених ч. 3 ст. 185 КК України,-
ВСТАНОВИЛА:

Вироком Комсомольського районного суду м. Херсона від 11 березня 2015 року ОСОБА_7 засуджено за ч.3 ст. 185 КК України і призначено покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі.
Запобіжний захід у вигляді тримання під вартою залишено без змін до набрання вироком законної сили. Строк відбування покарання обчислено з 16.01.2015 року.
Вирішено питання щодо цивільних позовів у кримінальному провадженні.
Цим вироком ОСОБА_7 визнано винуватим та засуджено за те, що він на початку грудня 2014 року знаходячись за адресою: АДРЕСА_2 умисно і з корисливих мотивів, повторно, таємно шляхом перетинання паркану проник на територію вказаного будинку де шляхом вільного доступу через вхідні двері проник до гаражу, звідки скоїв крадіжку шліфувальної машинки «Bosch GWS 780С» що належала ОСОБА_8 в результаті чого спричинив потерпілій матеріальний збиток в розмірі 900 грн.
Він же в період часу з 22.00 до 08.00 з 18.12.2014 на 19.12.2014 року , знаходячись за адресою: АДРЕСА_3 , умисно з корисливих мотивів, повторно, таємно шляхом перетинання паркану проник на територію вказаного будинку де шляхом вільного доступу через вхідні двері проник до гаражу, звідки скоїв крадіжку столярних металевих тисків що належали ОСОБА_9 в результаті чого спричинив потерпілій, матеріальний збиток в розмірі 200 грн.
Він же в період часу з 22.00 до 08.00 з 18.12.2014 на 19.12.2014 року , знаходячись за адресою: АДРЕСА_3 , умисно з корисливих мотивів, таємно шляхом перетинання через паркан проник на територію вказаного будинку звідки викрав майно , а саме : велосипед, гумовий човен, газовий балон та інструменти що належало ОСОБА_10 в результаті чого спричинив потерпілому матеріальний збиток в розмірі 6000 грн.
Крім того ОСОБА_7 в період часу приблизно з 23.00 до 08.00 з 05.01.2015 на 06.01.2015 року , знаходячись за адресою: АДРЕСА_4 , умисно з корисливих мотивів,повторно, таємно шляхом перетинання паркану проник на територію вказаного будинку де шляхом відкриття навісного замку через вхідні двері проник до гаражу, звідки скоїв крадіжку майна , а саме : електронних терезів, зварювального апарату, шліфувальної машинки , автомобільного магнітофону «Піонер», гідравлічного домкрату та ящику з інструментами яке належало ОСОБА_11 в результаті чого спричинив потерпілому матеріальний збиток в розмірі 4400 грн.
Він же в період часу з 21.00 до 16.30 з 07.01.2015 на 08.01.2015 року , знаходячись за адресою: АДРЕСА_5 , умисно з корисливих мотивів,повторно, таємно шляхом перетинання паркану проник на територію вказаного будинку де шляхом віджиму вхідних дверей за допомогою молотка , проник до підсобного приміщення котельні , звідки скоїв крадіжку газового електрогенератора «Universal CC3000NG/LPG-B» який належав релігійній громаді Свідків Єгови в м. Херсоні в результаті чого спричинив потерпілому матеріальний збиток в розмірі 8688 грн.
Також він в період часу приблизно з 22.00 до 08.00 з 09.01.2015 на 10.01.2015 року , знаходячись за адресою: АДРЕСА_6 , переслідуючи прямий умисел, спрямований на заволодіння чужим майном, з корисливих мотивів,повторно, таємно шляхом вільного доступу через хвіртку яка була відчинена проник на територію вказаного будинку де шляхом вільного доступу через вхідні двері проник до гаражу, звідки скоїв крадіжку майна , а саме: перфоратора, електричної пили «Титан», пульверизатора, зарядного пристрою, міксеру «DWT», електричного шуруповерта, електричної дискової пили, а також шліфувальної машинки що належали ОСОБА_12 в результаті чого спричинив потерпілому матеріальний збиток в розмірі 6000 грн.
Крім того ОСОБА_7 в період з 11.01.2015 по 13.01.2015 року , знаходячись на території будинку розташованого за адресою АДРЕСА_7 , доступ до якої є вільним переслідуючи прямий умисел, спрямований на заволодіння чужим майном, з корисливих мотивів,повторно, таємно шляхом зриву навісного замка проник до сараю розташованого за вказаною адресою , звідки скоїв крадіжку майна , а саме : шуруповерту «Торех Graphite», шуруповерту «Зеніт профі», двох кисневих балонів, одного газового балону, вентиляційної решітки, трьох кувалд, трьох топорів, плиткоріза, трьох ломів, двох шліфувальних машинок невідомого виробника, двох шліфувальних машинок «Cinhell», шліфувальної машинки «Protoh 125/750», а також інструментів що належали ОСОБА_13 , в результаті чого спричинив потерпілому матеріальний збиток в розмірі 4000 грн.
Дії обвинуваченого кваліфіковані судом за ч 3 ст. 185 КК України як крадіжка, вчинена повторно, поєднана із проникненням до іншого приміщення.
В апеляційній скарзі прокурор, посилаючись на незаконність вироку через неправильне застосування кримінального закону, просить вирок скасувати та ухвалити новий, яким призначити ОСОБА_7 покарання за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.185 КК України у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі, на підставі ч.4 ст.70 КК України з урахуванням вироку Дніпровського районного суду м. Херсона від 20.02.2015 року призначити остаточне покарання у вигляді 4 років позбавлення волі.
В обґрунтування доводів апеляційної скарги прокурор посилається на те, що суд першої інстанції призначаючи покарання, безпідставно не призначив ОСОБА_7 остаточне покарання на підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів з урахуванням вироку Дніпровського районного суду м. Херсона від 20.02.2015 року, чим порушив вимоги кримінального закону.
Інші учасники судового провадження вирок не оскаржували.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який наполягав на задоволенні апеляційної скарги прокурора, пояснення обвинуваченого, який не заперечив проти задоволення апеляційних вимог прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши наведені у скарзі доводи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню.
Висновки суду першої інстанції про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень, за які його засуджено за встановлених і викладених у вироку обставин та кваліфікацію його дій за ч. 3 ст. 185 КК України, виду та міри призначеного за ч 3 ст. 185 КК України покарання в апеляційній скарзі прокурором не оспорюються.
Доводи апеляційної скарги прокурора про неправильне застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність заслуговують на увагу.
З матеріалів кримінального провадження відносно ОСОБА_7 за ч. 3 ст. 185 КК України вбачається, що вироком Дніпровського районного суду м. Херсона від 20 лютого 2015 року ОСОБА_7 засуджено за ч 2 ст. 185 ч 2 КК України до 2 років позбавлення волі, за ч 3 ст. 185 КК України до 4 років позбавлення волі. На підставі ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим призначено остаточне покарання у виді 4 років позбавлення волі з поміщенням до кримінально- виконавчої установи закритого типу. Термін відбування покарання обчислено із 16.01.2015 року.
Отже, встановивши, що ОСОБА_7 винен у інших кримінальних правопорушеннях, вчинених ним до постановлення попереднього вироку від 20.02.2015 року, суд мав призначити покарання окремо за кожний злочин, а потім остаточно визначити покарання за сукупністю злочинів за правилами ч 1-3 ст. 70 КК України.

Проте зазначених вимог кримінального закону суд не дотримався, призначив ОСОБА_7 покарання за кримінальні правопорушення передбачені ч 3 ст. 185 КК України , які вчиненні ним до постановлення попереднього вироку щодо нього від 20.02.2015 року, про який було відомо суду на час ухвалення оскаржуваного вироку та дійшов помилкового висновку про неможливість застосування положень ч 4 ст. 70 КК України через те, що попередній вирок щодо ОСОБА_7 не набрав законної сили, вказавши на необхідність вирішення питання про застосування покарання при наявності кількох вироків у порядку визначеному п 11 ч 1 ст. 537 КПК України.

За таких обставин, вирок суду в частині призначеного покарання підлягає скасуванню відповідно до положень ст. 413 КПК України із ухваленням в цій частині нового вироку.

З огляду на те, що прокурор в апеляційній скарзі просить скасувати вирок суду в повному обсязі, фактично оскаржуючи його лише в частині призначеного покарання, апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню частково.

Керуючись ст. ст. 404,405, 413,420 КПК України колегія суддів, -
УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково.
Вирок Комсомольського районного суду м. Херсона від 11 березня 2015 року в частині призначеного ОСОБА_7 покарання скасувати, ухвалити в цій частині новий вирок.
Призначити ОСОБА_7 покарання за ч. 3 ст. 185 КК України у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі.
На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, за які його засуджено цим вироком та вироком Дніпровського районного суду м. Херсона від 20.02.2015 року шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно ОСОБА_7 призначити покарання у виді 4 років позбавлення волі з поміщенням до кримінально виконавчої установи закритого типу.
Строк відбування покарання обчислювати із 16 січня 2015 року
Встрок покарання, остаточно призначеного ОСОБА_7 за сукупністю злочинів, зарахувати покарання, відбуте частково за попереднім вироком з 16 січня 2015 року.

В решті зазначений вирок щодо ОСОБА_7 залишити без змін.
Вирок набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржений у касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з моменту його проголошення судом апеляційної інстанції, а обвинуваченим у той же строку з дня отримання його копії.
Копію вироку негайно після проголошення вручити обвинуваченому та прокурору, та надіслати соборам, які не були присутніми у судовому засіданні.

Судді: