Справа № 11-60 2008 року
Головуючий в 1-й інстанції: Граб Л.С.
Категорія: ст.ст. 309 ч.2, 311 ч.2 КК України Доповідач: Козачок С.В.
вирок

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

7 травня 2008 року колегія суддів судової палати в
кримінальних справах апеляційного суду Хмельницької області в складі:

головуючого-судді: Козачка С.В.,

суддів: Лінника П.О.,
Ващенка С.Є.,

при
секретарі: Муляр О.В.,

з
участю прокурора: Леськіва В.О.,

розглянула
у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому кримінальну справу за
апеляцією прокурора, який брав участь в суді першої інстанції на вирок
Хмельницького міськрайонного суду від «19» березня 2007 року.

Цим вироком

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця та мешканця АДРЕСА_1, українця, з неповною
середньою освітою, не працюючого, не одруженого, раніше судимого Хмельницьким
міськрайонним судом:

- 30.04.2002
року за ст.ст. 185 ч.3, 96 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі;
звільнений 02.08.2005 року згідно ЗУ «Про амністію», не відбутий строк - 1
місяць 9 днів.

засуджено за ст.ст.:

- 309 ч.2 КК
України до 2 років позбавлення волі;

- 311 ч. 2 КК
України до 3 років позбавлення волі.

На підставі ст. 70 КК України
остаточно призначене покарання за сукупністю злочинів у вигляді 3 років
позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України
звільнено засудженого від відбування покарання з випробуванням, із
встановленням іспитового строку 3 роки.

Строк відбування покарання
засудженому постановлено рахувати з 19.03.2007 року, зарахувавши в цей строк
час перебування під вартою з 10.01.2007 року по 18.03.2007 року.

Міру запобіжного заходу засудженому до вступу вироку в закону силу змінено
з утримання під вартою на підписку по невиїзд, звільнивши його з-під варти в
залі суду.

Постановлено
стягнути з засудженого на користь НДЕКЦ при УМВСУ в Хмельницькій обл. 564 грн.
93 коп. за дослідження.

Долю речових доказів вирішено у
відповідності до ст. 81 КПК України.

Згідно вироку суду ОСОБА_1, знаходячись
вдома, у власних речах знайшов таблетки «Теофедрину», з яких виготовив
наркотичну речовину на території дитячого садка по вул.. Свободи, 12 «б» в м.
Хмельницькому.

22.09.2006 року, біля 12 год.,
працівниками міліції на території дитячого садка № 38 по вул. Свободи, 12 «б» в
м. Хмельницькому його було затримано і при поверхневому огляді у нього було
виявлено та вилучено одноразовий пластиковий стаканчик, в якому знаходилась
речовина, яка згідно висновку експерта містить меткатинон і є особливо
небезпечним наркотичним засобом, маса якого на перерахунок на суху речовину
складає 0,145 г.

22.09.2006 року, біля 12 год.
працівниками міліції на території дитячого садка № 38 по вул.. Свободи, 12 «б»
в м. Хмельницькому був затриманий ОСОБА_1 і при поверхневому огляді у нього
було виявлено та вилучено прозорий пакет з синтетичного матеріалу, в якому
знаходилась кристалічна речовина темно фіолетового кольору, яка згідно висновку
експерта є прекурсором - перманганатом калію, вагою 0,7 г., яку він зберігав з
метою використання для виготовлення наркотичних засобів, а також використовував
для їх виготовлення.

06.11.2006 року ОСОБА_1 знайшов в себе
в квартирі таблетки «Т-федрину» з яких у підвальному приміщенні будинку № 76/3
по Проспекту Миру в м. Хмельницькому, виготовив наркотичну речовину, яку носив
з собою для власного вживання без мети збуту. Того ж дня, близько 13 год.,
працівниками міліції було затримано ОСОБА_1, під час поверхневого огляду якого
в лівій верхній зовнішній кишені куртки було виявлено та вилучено одноразовий
пластмасовий стаканчик білого кольору, в якому знаходилась речовина
темно-коричневого кольору, яка згідно висновку експерта містить меткатинон,
вага якого в перерахунку на суху речовину становить 0,364 г. і медичну голку
від шприца.

Крім того, ОСОБА_1 знаходячись вдома, у
власних речах знайшов таблетки «Т-федрину», а також речовину «Марганцовку», з
яких на території Дендропарку, що по проспекту Миру в м. Хмельницькому,
виготовив наркотичну речовину, яку помістив в медичний одноразовий шприц
об'ємом 10 мл. і носив із собою для власного вживання без мети збуту.

16.12.2006 року, біля 22 год.
працівниками міліції поруч з баром «Провесінь» по Проспекту Миру, 88 в м.
Хмельницькому було затримано ОСОБА_1 і при поверхневому огляді у нього було
виявлено у правій кишені сорочки та вилучено одноразовий медичний шприц об'ємом
10 мл., в якому знаходилась рідина, яка згідно висновку експерта містить
меткатинон і є особливо небезпечним наркотичним засобом, маса якого в
перерахунку на суху речовину складає 0,225 г.

Також, 16.12.2006 року, біля 22 год.
працівниками міліції поруч з баром «Провесінь» по Проспекту Миру, 88 в м.
Хмельницькому було затримано ОСОБА_1 і при поверхневому огляді у нього було
виявлено у правій кишені сорочки та вилучено прозорий флакон, в якому
знаходилась кристалічна речовина темно-фіолетового кольору, яка згідно висновку
експерта є прекурсором - перманганатом калію, вагою 0,7 г, яку ОСОБА_1 зберігав
з метою використання для виготовлення наркотичних засобів, а також
використовував його для їх виготовлення.

Крім того, ОСОБА_1, знаходячись вдома,
у власних речах знайшов таблетки «Т-ефедрину», а також речовину «Марганцівку»,
з яких в під'їзді будинку № 72 по Проспекту Миру в м. Хмельницькому виготовив
наркотичну речовину, яку помістив в одноразовий пластмасовий стаканчик і носив
його з собою для власного вживання без мети збуту.

08.01.2007 року, біля 18 год. 45 хв.,
працівниками міліції поруч з магазином «Келих» по Проспекту Миру в м.
Хмельницькому було затримано ОСОБА_1, при поверхневому огляді у нього було
виявлено у правій зовнішній кишені куртки та вилучено одноразовий пластмасовий
стаканчик, в якому знаходилась речовина, яка згідно висновку експерта містить
метканион і є особливо небезпечним наркотичним засобом, маса якого в
перерахунку на суху речовину становить 0,278 г, яку він зберігав для власного
вживання без мети збуту.

Також 08.01.2007 року, біля 18 год.
45 хв., працівниками міліції поруч з магазином «Келих» по Проспекту Миру в м.
Хмельницькому було затримано ОСОБА_1, при поверхневому огляді у нього було
виявлено у правій зовнішній кишені куртки та вилучено поліетиленовий згорток, в
якому знаходилась кристалічна речовина темно-синього кольору, яка згідно
висновку експерта є прекурсором - перманганатом калію, вагою 1,2 г, яку ОСОБА_1
зберігав з метою використання для виготовлення наркотичних засобів, а також
використовував його для їх виготовлення.

У
поданій на вирок апеляції прокурор просить скасувати вирок та постановити
новий, яким призначити покарання ОСОБА_1 3 роки позбавлення волі без
застосування ст. 75 КК України.

Апелянт, не оспорюючи доведеність
вини засудженого та правильність кваліфікації дій ОСОБА_1, вважає, що вирок підлягає
скасуванню у зв'язку із невідповідністю призначеного покарання тяжкості злочину
і особі засудженого у зв'язку із м'якістю призначеного покарання.

Як вважає прокурор, суд, звільняючи
засудженого від відбування покарання з випробуванням, не в повній мірі
врахував, що засуджений:

- раніше судимий і після звільнення
з місць позбавлення волі на шлях виправлення не став причетний до багатьох
епізодів злочинної діяльності.

Заслухавши суддю-доповідача, доводи
прокурора, який просив задоволити апеляцію, заперечення засудженого проти,
колегія суддів після проведеного судового слідства вивчивши матеріали справи та
обговоривши доводи апеляції, вважає, що апеляція прокурора підлягає
задоволенню.

Висновки місцевого суду про винність
ОСОБА_1 у незаконному придбанні і зберіганні наркотичного засобу без мети
збуту, вчиненому повторно та незаконному придбанні, зберіганні, перевезенні
прекурсорів з метою їх використання для виготовлення наркотичних засобів,
вчиненому повторно, при зазначених у вироку обставинах, відповідає матеріалам
справи.

Так, сам засуджений повністю визнав
свою вину і пояснив, що 22.09.2006 року, біля 12 год. 00 хв. на території
дитячого садка № 38 по вул. Свободи 12-Б в м. Хмельницькому співробітниками міліції
вилучено у нього наркотичний засіб, виготовлений з ефедрину і перманганат
калію, який він використовував для виготовлення наркотиків.

06.11.2006 року у нього вилучено
такий же наркотичний засіб.

16.12.2006 року на території дендропарку
він знову виготовив за допомогою перманганату калію наркотичний засіб з
ефедрину, був затриманий, і у нього вилучено наркотичний засіб.

Тоді ж у нього було вилучено і
перманганат калію, який він використовував для виготовлення наркотичних
засобів.

08 січня 2007 року він за
допомогою «Тефедрину» і перманганату калію в під'їзді будинку № 72 по Проспекту
Миру в м. Хмельницькому знову виготовив наркотичну речовину, яка, як і
прекурсор, були у нього вилучені.

Ці обставини в процесі розгляду
справи не оспорювались, а тому суд першої інстанції, в порядку ст. 299 ч.3 КПК
України визнав недоцільним дослідження доказів стосовно цих фактів. При цьому,
суд дотримався всіх передбачених законом процесуальних гарантій, а тому
висновки суду першої інстанції щодо доведеноcті вини ОСОБА_1 і правильності кваліфікації його дій за ст. 309 ч.2, ст.
311 ч.2 КК України колегією суддів, на підставі ст. 365 ч.1 КПК України не
перевіряються.

Однак ці обставини не позбавляють
колегію суддів можливості перевірити правильність вироку суду першої інстанції
в частині призначення засудженому законного та справедливого покарання.

Згідно вимог ст. 65 КК України,
покарання призначається судом з врахуванням ступеню тяжкості вчиненого злочину,
особи винного та обставин, які пом'якшують та обтяжують покарання.

На думку колегії суддів, суд першої
інстанції правильно врахував негативну характеристику та молодий вік
засудженого і прийняв рішення про призначення йому мінімального покарання у
вигляді позбавлення волі в межах санкцій інкримінованих йому статей.

Разом з тим, суд не достатньо
врахував, що ОСОБА_1 раніше судимий, ухилявся від явки в суд, в зв'язку з чим,
справа неодноразово відкладалась, а засуджений був оголошений в розшук і взятий
під варту.

Як встановлено слідством, під час знаходження справи в суді,
оголошений в розшук ОСОБА_1 продовжував
виготовляти та приймати наркотики.

За вказаних обставин колегія суддів
вважає, що висновок суду першої інстанції про щире каяття засудженого та його
активне сприяння розкриттю злочину є помилковим.

При цьому колегія суддів вважає за
необхідне взяти до уваги той факт, що ОСОБА_1 ухилявся від правосуддя і в
момент знаходження справи в апеляційній інстанції, через що відносно нього було
оголошено розшук.

Тому, на думку колегії суддів,
висновок суду першої інстанції про можливість виправлення ОСОБА_1 без
відбування реального в місцях позбавлення волі покарання і застосування
внаслідок цього до нього ст. 75 КК України є неправильним.

Згідно ст. 378 КПК України
апеляційний суд скасовує вирок суду першої інстанції і постановляє свій вирок у
випадку неправильного звільнення засудженого від відбуття покарання і необхідності
застосування до нього більш суворого покарання.

На
підставі зазначеного, керуючись ст.ст. 365, 366, 378 КПК України, колегія
суддів

засудила:

Апеляцію
прокурора задоволити.

Вирок Хмельницького міськрайонного
суду Хмельницької області від «19» березня 2007 року відносно ОСОБА_1
в частині звільнення його від відбування призначеного покарання з
випробуванням, з встановленням іспитового строку у 3 роки на підставі ст. 75 КК
України - скасувати.

ОСОБА_1 визнати винним за ст. 309 ч.
2 та ст. 311 ч. 2 КК України і за
вказаним законом призначити:

- за ст. 309 ч. 2 КК
України 2 роки позбавлення волі;

- за ст. 311 ч. 2 КК України 3 роки позбавлення волі.

Відповідно до ст. 70 ч. 1 КК
України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш
суворим, остаточно йому обрати 3 роки
позбавлення волі.

Запобіжний захід - тримання під
вартою.

Строк покарання обчислювати з
16.04.2008 року із заліком часу знаходження його під вартою з 10.01. по 10.03.
2007 року.

Речовий доказ - одноразовий
пластиковий стаканчик з рідиною коричневого кольору з вагою рідини 0,145 г. та
прозорий поліетиленовий пакетик з кристалічною речовиною темно-фіолетового
кольору вагою 0,7 г., одноразовий стаканчик білого кольору, одноразовий
медичний шприц об'ємом 10 мл. з речовиною жовто-зеленого кольору, заповнений на
9 мл., медичну голку 1 шт., прозорий скляний флакончик з кристалічною речовиною
темно-фіолетового кольору, вагою 0,7 г. знищити.

Стягнути з ОСОБА_1 на користь НДЕКЦ
при УМВСУ в Хмельницькій області вартість проведення експертизи в сумі 564 грн.
93 коп.

Вирок може бути оскаржений до
Верховного Суду України на протязі одного місяця з дня проголошення, з подачею
скарги до Апеляційного суду Хмельницької області.

Головуючий:

Судді: