Справа № 450/903/15-к Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/783/559/15 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 липня 2015 року м. Львів.

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Львівської області в складі:

під головуванням судді ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
секретаря судового засідання ОСОБА_5
розглянула у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу прокурора на вирок Пустомитівського районного суду Львівської області від 14.05.2015 року відносно обвинуваченого ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Львова, проживаючого за адресою АДРЕСА_1 за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 185 КК України,
з участю прокурора ОСОБА_7
обвинуваченого ОСОБА_6
захисника ОСОБА_8
ВСТАНОВИЛА:

прокурор прокуратури Пустомитівського району Львівської області ОСОБА_9 подав апеляційну скаргу, в які просить вирок Пустомитівського районного суду Львівської області від 14.05.2015р. скасувати в частині засудження ОСОБА_6 та ухвалити новий вирок, яким засудити ОСОБА_6 за ч.3 ст. 185 КК України року до покарання у вигляді 4 років позбавлення волі. В решті вирок залишити буз змін.

Вироком Пустомитівського районного суду Львівської області від 14.05.2015 року, ОСОБА_6 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 185 КК України та призначено покарання у виді чотирьох років позбавлення волі.

На підставі ст.75 КК України ОСОБА_6 звільнено від відбування покарання з випробуванням та встановлено іспитовий строк три роки, та покладено обов`язки згідно ст. 76 КК України.

Також, цим вироком ОСОБА_10 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 185 КК України, однак вирок в цій частині не оскаржується.

На думку прокурора вказаний вирок в частині засудження ОСОБА_6 є незаконним і таким, що підлягає скасуванню з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність, а також у зв`язку із невідповідністю призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого.

Мотивуючи апеляційну скаргу вказує, що при призначенні покарання суд застосував положення статті 75 КК України, посилаючись на обставини що пом`якшують покарання, однак при цьому не вказав, як саме істотно ці обставини істотно знизили ступінь тяжкості вчиненого злочину, адже у мотивувальній частині вироку необхідно зазначити, які саме обставини справи або дані про особу він визнає такими, що істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого злочину і впливають на пом`якшення покарання та мотивувати підстави визнання зазначених у вироку обставин пом`якшуючими.

Вважає, що суд першої інстанції не взяв до уваги те, що вчинений обвинуваченим злочин відноситься до умисних тяжких злочинів, є корисливим злочином проти власності, вчинений повторно, а обвинувачений ОСОБА_6 раніше неодноразово судимий до реальної міри покарання, останній раз вироком Франківського районного суду м.Львова за ч.4 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк до 5 років, 04.04.2012 р на підставі ст.82 КК України покарання у вигляді позбавлення волі замінено на виправні роботи на строк один рік, чотири місяці, п`ять днів.

Водночас, судом при постановленні вироку про засудження ОСОБА_6 за ч.3 ст. 185 КК України не вказано всі кваліфікуючі ознаки вчиненим кримінальним правопорушенням, зокрема не зазначено, що ним скоєно злочин повторно.

При апеляційному розгляді справи прокурор підтримав вимогу та доводи його апеляційної скарги.

Обвинувачений та його захисник заперечили проти апеляційної скарги прокурора.

Згідно вироку суду, ОСОБА_10 , 27.02.2015, близько 03 год. 00 хв. за попередньою змовою з ОСОБА_6 , перебуваючи у с.Підгайці, Пустомитівського району Львівської області, шляхом пошкодження вікна, з корисливих мотивів проник у приміщення продуктового магазину по АДРЕСА_2 , який належить фізичній особі - підприємцю ОСОБА_11 на підставі свідоцтва про право власності серії № НОМЕР_1 , та в якому на підставі договору оренди здійснює свою підприємницьку діяльність фізична особа - підприємець ОСОБА_12 , звідки таємно викрав: 8 пачок сигарет «Столичні», вартістю 10 грн. 00 коп. за одну пачку, (загальною вартістю 80 грн. 00 коп.), 18 пачок сигарет «Прима срібна», вартістю 12 грн. 10 коп. за одну пачку, (загальною вартістю 217 грн. 80 коп.), 10 пачок сигарет «Прилуки», вартістю 13 грн. 15 коп. за одну пачку, (загальною вартістю 131 грн. 50 коп.), 8 пачок сигарет «ЛМ», вартістю 15 грн. 25 коп. за одну пачку, (загальною вартістю 122 грн. 00 коп.), 16 пачок сигарет «Бонд», вартістю 14 грн. 70 коп. за одну пачку, (загальною вартістю 235 грн. 20 коп.), 8 пачок сигарет «Монте карло», вартістю 13 грн. 65 коп. за одну пачку, (загальною вартістю 109 грн. 20 коп.), 16 пачок сигарет «Вінстон», вартістю 17 грн. 85 коп., за одну пачку (загальною вартістю 285 грн. 60 коп.), 16 пачок сигарет «Честер», вартістю 18 грн. 40 коп. за одну пачку, (загальною вартістю 294 грн. 40 коп.), 8 пачок сигарет «Мальборо», вартістю 20 грн. 50 коп. за одну пачку, (загальною вартістю 164 грн. 00 коп.), 20 пачок сигарет «Гламур», вартістю 17 грн. 85 коп. за одну пачку, (загальною вартістю 357 грн. 00 коп.), 8 пачок сигарет «Парламент», вартістю 24 грн. 15 коп. за одну пачку, (загальною вартістю 193 грн. 20 коп.), 14 пачок сигарет «Експерс», вартістю 10 грн. 50 коп. за одну пачку, (загальною вартістю 147 грн. 00 коп.), 6 пачок сигарет «Р1», вартістю 17 грн. 50 коп. за одну пачку, (загальною вартістю 105 грн. 00 коп.), 1 пляшку горілки «Слава», ємністю 0,7 л, вартістю 62 грн. 00 коп., 6 пляшок горілки «Слава», ємністю 0,5 л, вартістю 44 грн. 50 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 267 грн. 00 коп.), 11 пляшок горілки «Шляхетна», ємністю 0,37 л., вартістю 36 грн. 50 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 401 грн. 50 коп.), 10 пляшок горілки «Шляхетна», ємністю 0,5 л. вартістю 48 грн. 25 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 482 грн. 50 коп.), 4 пляшки горілки «Медофф», ємністю 0,5 л, вартістю 46 грн. 50 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 186 грн. 00 коп.), 4 пляшки коньяку «Ужгородський», ємністю 0,5 л., вартістю 73 грн. 50 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 294 грн. 00 коп.), 3 пляшки горілки «Немирів», ємністю 0,5 л, вартістю 50 грн. 50 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 151 грн. 50 коп.), 2 пляшки горілки «Медофф», ємністю 0,7 л, вартістю 64 грн. 65 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 129 грн. 30 коп.), 2 пляшки горілки «Немирів», ємністю 1 л., вартістю 88 грн. 75 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 177 грн. 50 коп.), 4 пляшки горілки «Немирів», ємністю 0,7 л., вартістю 61 грн. 25 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 245 грн.), 12 пляшок горілки «Хортиця», ємністю 0,5 л, вартістю 52 грн. 00 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 624 грн. 00 коп.), 6 пляшок горілки «Роса», ємністю 0,5 л., вартістю 49 грн. 00 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 294 грн.), 2 пляшки горілки «Зелена Марка», ємністю 1 л, вартістю 105 грн. 00 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 210 грн. 00 коп.), 3 пляшки коньяку «Одеський», ємністю 0,5 л, вартістю 76 грн. 50 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 229 грн. 50 коп.), 4 пляшки коньяку «Десна», ємністю 0,25 л, вартістю 48 грн. 25 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 193 грн. 00 коп.), 10 пляшок горілки «Слава», ємністю 0,37 л, вартістю 33 грн. 75 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 337 грн. 50 коп.), 1 пляшку коньяку «Борисфен», ємністю 0,5 л, вартістю 74 грн. 50 коп. за одну пляшку, 3 пляшки коньяку «Пістолет», вартістю 105 грн. 00 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 315 грн. 00 коп.), 6 пляшок горілки «Хлібний Дар», ємністю 0,37 л, вартістю 40 грн. 00 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 240 грн. 00 коп.), 2 пляшки горілки «Хлібний дар», ємністю 0,5 л, вартістю 52 грн. 00 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 104 грн. 00 коп.), 4 пляшки горілки «Мороша», ємністю 0,5 л, вартістю 44 грн. 00 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 176 грн. 00 коп.), 1 пляшка коньяку «Десна», ємністю 0,5 л, вартістю 83 грн. 50 коп. за одну пляшку, 4 пляшки горілки «Зубрівка», ємністю 0,5 л, вартістю 58 грн. 25 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 233 грн. 00 коп.), 3 пляшки горілки «Зелена марка», ємністю 0,7 л, вартістю 79 грн. 40 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 238 грн. 20 коп.), 4 пляшки горілки «Зелена марка», ємністю 0,5 л, вартістю 57 грн. 50 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 230 грн. 00 коп.), 4 пляшки горілки «Медофф», ємністю 0,7 л., вартістю 64 грн. 65 коп., (загальною вартістю 258 грн. 60 коп.), 2 пляшки горілки «Медофф», ємністю 1 л, вартістю 88 грн. 75 коп., за одну пляшку, (загальною вартістю 177 грн. 50 коп.), 3 пляшки горілки «Медофф», ємністю 0,37 л, вартістю 38 грн. 40 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 115 грн. 20 коп.), 4 пляшки горілки «Шустов», ємністю 0,25 л, вартістю 46 грн. 70 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 186 грн. 80 коп.), 4 пляшки коньяку «Лерой», ємністю 0,25 л., вартістю 35 грн. 00 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 140 грн. 00 коп.), 6 пляшок вина «Древній монах», вартістю 44 грн. 25 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 265 грн. 50 коп.), 4 пляшки коньяку «Коктебель», ємністю 0,25 л, вартістю 41 грн. 25 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 165 грн. 00 коп.), 4 пляшки коньяку «Оквін», ємністю 0,25 л, вартістю 44 грн. 50 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 178 грн. 00 коп.), 7 пляшок коньяку «Белград», ємністю 0,25 л, вартістю 44 грн. 00 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 308 грн. 00 коп.), 4 пляшки коньяку «Коктебель», ємністю 0,37 л, вартістю 52 грн. 00 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 208 грн. 00 коп.), 4 пляшки бальзаму «Дністер», ємністю 0,2 л, вартістю 20 грн. 50 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 82 грн. 00 коп.) та 4 пляшки коньяку «Шабо», ємністю 0,25 л, вартістю 40 грн. 00 коп. за одну пляшку, (загальною вартістю 160 грн. 00 коп.), чим спричинив матеріальної шкоди потерпілому ОСОБА_13 на загальну суму 10 665 грн.

Крім того, з вищевказаного магазину викрав: 8 упаковок кави "Експрессо", вагою 250 гр. вартістю 63 грн. 60 коп. за одну упаковку, (загальною вартість 508 грн. 80 коп.), 4 упаковки кави "Якобс", вагою 250 гр., вартістю 63 грн. 00 коп. за одну упаковку, (загальною вартістю 252 грн. 00 коп.), 4 упаковки кави "Чібо", вагою 250 гр., вартістю 59 грн. 75 коп. за одну упаковку, (загальною вартістю 240 грн. 00 коп.), 4 упаковки кави "Форт" вагою 250 гр., вартістю 50 грн. 70 коп. за одну упаковку, (загальною вартістю 202 грн. 80 коп.), 16 упаковок кави "Експрессо", вагою 100 гр., вартістю 27 грн. 70 коп. за одну упаковку, (загальною вартістю 443 грн. 20 коп.), 5 упаковок кави "Форт", вагою 100 гр., вартістю 23 грн. 40 коп. за одну упаковку, (загальною вартістю 117 грн. 00 коп.), 2 упаковки кави "Галка", вагою 50 гр., вартістю 33 грн. 70 коп. за одну упаковку, (загальною вартістю 67 грн. 40 коп.), 2 упаковки кави "Галка", вагою 100 гр., вартістю 60 грн. 85 коп. за одну упаковку, (загальною вартістю 121 грн. 70 коп.), 2 упаковки кави "Нескафе", вагою 100 гр., вартістю 45 грн. 00 коп. за одну упаковку, (загальною вартістю 90 грн. 00 коп.), 2 упаковки кави "Галка", вагою 100 гр., вартістю 52 грн. 60 коп. за одну упаковку, (загальною вартістю 105 грн. 30 коп.), 6 упаковок чаю "Ліптон", вартістю 22 грн. 25 коп. за одну упаковку, (загальною вартістю 133 грн. 50 коп.), 10 упаковок чаю "Грінфілд", вартістю 33 грн. 80 коп. за одну упаковку, (загальною вартістю 338 грн. 00 коп.), 5 упаковок чаю "Ахмад", вартістю 43 грн. 25 коп. за одну упаковку, (загальною вартістю 216 грн. 25 коп.), 4 упаковки чаю "Тесс", вартістю 24 грн. 00 коп. за одну упаковку, (загальною вартістю 96 грн. 00 коп.), 3 шоколадки "Світоч", вартістю 16 грн. 00 коп. за одну, (загальною вартістю 48 грн. 00 коп.), 4 шоколадки "Світоч з горіхами", вартістю 25 грн. 00 коп. за одну, (загальною вартістю 100 грн. 00 коп.), 4 шоколадки "Рошен", вартістю 18 грн. 00 коп. за одну, (загальною вартістю 72 грн. 00 коп.), 4 шоколадки "Рошен з горіхами", вартістю 29 грн. 00 коп. за одну, (загальною вартістю 116 грн. 00 коп.), 4 шоколадки "Корона", вартістю 21 грн. 00 коп. за одну, (загальною вартістю 84 грн. 00 коп.), 4 шоколадки "Корона з горіхами", вартістю 27 грн. 00 коп. за одну, (загальною вартістю 108 грн. 00 коп.), 5 шоколадок "Міленіум", вартістю 19 грн. 00 коп. за одну, (загальною вартістю 95 грн. 00 коп.), 5 шоколадок "Міленіум", вартістю 26 грн. 00 коп. за одну, (загальною вартістю 130 грн. 00 коп.), 6 шоколадок «Мілка», вартістю 22 грн. 00 коп. за одну, (загальною вартістю 132 грн. 00 коп.), 5 шоколадок "Снікерс", вартістю 11 грн. 00 коп. за одну, (загальною вартістю 55 грн. 00 коп.), 8 шоколадок "Снікерс", вартістю 17 грн. 00 коп. за одну, (загальною вартістю 136 грн. 00 коп.), 1 шоколадку "Чайка" вартістю 5 грн. 00 коп., 5 упаковок шампуню "Шаума", вартістю 26 грн. 00 коп. за одну упаковку, (загальною вартістю 130 грн. 00 коп.), 5 упаковок шампуню "Гарньєр", вартістю 40 грн. 00 коп. за одну упаковку, (загальною вартістю 200 грн. 00 коп.), 4 упаковки шампуню "Шаума", вартістю 35 грн. 00 коп. за одну упаковку, (загальною вартістю 140 грн. 00 коп.), 5 упаковок шампуню "Тімотей", вартістю 20 грн. 00 коп. за одну упаковку, (загальною вартістю 100 грн. 00 коп.), 1 упаковка шампуню "Хеден-Шолдерс", вартістю 54 грн. 00 коп., 4 упаковки шампуню "Шанту", вартістю 28 грн. 00 коп. за одну упаковку, (загальною вартістю 112 грн. 00 коп.), 3 упаковки шампуню "Шанту", вартістю 30 грн. 00 коп. за одну упаковку, (загальною вартістю 90 грн. 00 коп.), 2 упаковки шампуню "Чиста Лінія", вартістю 24 грн. 00 коп., (загальною вартістю 48 грн. 00 коп.), 4 упаковки шампуню "Чиста Лінія", вартістю 18 грн. 00 коп. за одну упаковку, (загальною вартістю 72 грн. 00 коп.), 8 упаковок шампуню "Тімотей", вартістю 32 грн. 00 коп. за одну упаковку, (загальною вартістю 256 грн. 00 коп.), одна ковбаса "Екстра", вартістю 60 грн. 00 коп., сир "Голандський" вагою 500 грам, вартістю 35 грн. 00 коп., курка в кількості однієї штуки, вагою 1,5 кг., вартістю 75 грн. 00 коп., 3 упаковки сметани, вартістю 10 грн. 00 коп. за одну, (загальною вартістю 30 грн. 00 коп.), бензиновий генератор "Forte-3500", вартістю 1458 грн. 00 коп. та грошові кошти в сумі 2500 грн., чим спричинив матеріальної шкоди потерпілій ОСОБА_11 на загальну суму 9425 грн. 45 коп..

Заслухавши доповідача, прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, обвинуваченого та його захисника, які заперечили проти апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу прокурора слід залишити без задоволення.
Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_6 у вчиненні зазначеного у вироку кримінального правопорушення відповідає фактичним обставинам справи, підтверджується зібраними у справі та перевіреними належним чином в судовому засіданні доказами, є обґрунтованим і ніким не оспорюється.

Порушень кримінального процесуального закону під час встановлення фактичних обставин вчинення злочину, які могли б істотно вплинути на висновки суду про винуватість обвинуваченого та на кваліфікацію його дій, не виявлено.

Вина ОСОБА_6 та правильність кваліфікації їх дій не оспорюється в апеляційній скарзі, які, на думку колегії суддів, правильно кваліфіковані за вказаною статтею кримінального закону України.

При призначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_6 суд у вироку покликається на врахування ступеня тяжкості вчиненого злочину, особу обвинуваченого, який раніше судимий, не працює, на обліку в лікаря-психіатра, в лікаря-нарколога на обліку не перебуває, на утриманні має неповнолітню доньку ОСОБА_14 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , нейтрально характеризується за місцем проживання, повне визнання вини, щире каяття у вчиненому, активне сприяння в розкритті злочину, усунення шкоди, та обставини, що обтяжуються покарання вчинення злочину повторно та за попередньою змовою групою осію.

Крім того, суд першої інстанції врахував обставини, які пом`якшуються покарання, як повне визнання вини та щире каяття у вчиненому, відсутність зі сторони потерпілих будь-яких претензій матеріального та морального характеру, та думку потерпілих щодо можливості призначення не надто суворого покарання, усунення заподіяної шкоди.

Суд першої інстанції невірно визнав обтяжуючими обставинами покарання вчинення злочину повторно та за попередньою змовою групою осіб, оскільки ці обставини є кваліфікуючими ознаками цього злочину, а тому їх не слід брати до уваги.

Колегія суддів вважає, що висновок суду щодо застосування ст. 75 КК України та звільнення ОСОБА_6 від відбування покарання, не суперечать вимогам закону та загальним засадам призначення покарання.

Відповідно до ч.ч.1 і 2 ст.65 КК України, як норми котра встановлює загальні засади призначення покарання, суд призначає покарання в межах, установлених у санкції статті Особливої частини, що передбачає відповідальність за вчинений злочин, враховуючи ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання. Особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне і достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.

Відповідно до ч.1 ст.75 КК України, якщо суд при призначенні покарання у виді позбавлення волі на строк не більше 5 років, враховуючи тяжкість злочину, особу винного та інші обставини справи, дійде висновку про можливість виправлення засудженого без відбування покарання, він може прийняти рішення про звільнення від відбування покарання з випробуванням.

Виходячи з вище наведеного, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції прийшов до обґрунтованого переконання, що виправлення і перевиховання обвинуваченого ОСОБА_6 можливе без ізоляції їх від суспільства, застосувавши до них ст.75 КК України з покладенням обов`язків, передбачених ст. 76 КК України.

Істотних порушень кримінального процесуального закону, які б тягли скасування чи зміну вироку, колегією суддів не встановлено.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів
УХВАЛИЛА:
вирок Пустомитівського районного суду Львівської області від 14.05.2015 року відносно обвинуваченого ОСОБА_6 за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 185 КК України, залишити без змін, а апеляцію прокурора - без задоволення.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та на неї може бути подана касаційна скарга до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з моменту проголошення.

СУДДІ:
ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3