Житомирський апеляційний суд
Справа №289/1962/22 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ст.242 КПК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА

10 квітня 2024 року колегія суддів Житомирського апеляційного суду в складі:

головуючого судді: ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю

секретаря: ОСОБА_5 , ОСОБА_6 ,

обвинуваченого: ОСОБА_7 ,

захисника: ОСОБА_8 ,

законного представника потерпілої ОСОБА_9 ,

представника потерпілої ОСОБА_10 ,

прокурора: ОСОБА_11

розглянула у закритому судовому засіданні в залі суду в м. Житомирі кримінальне провадження №0000152 за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_8 , яка діє в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Коростишівського районного суду Житомирської області від 21 грудня 2023 року,-

встановила:

Житомирським апеляційним судом розглядається кримінальне провадження №0000152 щодо ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.152 КК України.

Захисник ОСОБА_8 , що діє в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 11 квітня 2024 року в судовому засіданні апеляційного суду заявила клопотання про призначення судової молекулярно-генетичної експертизи, проведення якої доручити експертам Житомирського обласного бюро судово-медичної експертизи (м. Житомир, вул. Володимирська,10) на вирішення якої поставити питання:

-Чи можливо встановити генетичні ознаки зразка крові особи, виявленої на підковдрі у буд. АДРЕСА_1 ?

-Чи є кров людини та клітини з ядрами на наданому фрагменті тканини зі слідами крові?

-Чи збігаються встановлені генетичні ознаки (ДНК-профіль) слідів крові, виявлених на фрагменті тканини на підковдрі у буд. АДРЕСА_1 , з генетичними ознаками зразка крові потерпілої ОСОБА_12 ?

Обґрунтовуючи клопотання захисник зазначає, що кров виявлена на підковдрі може належати не потерпілій, а іншій особі, а саме: ОСОБА_13 .

Захисник ОСОБА_8 та обвинувачений ОСОБА_7 просили задовольнити клопотання про призначення судової молекулярно-генетичної експертизи з підстав, наведених у ньому.

Прокурор підтримала клопотання захисника ОСОБА_8 , представники потерпілої щодо задоволення клопотання покладалися на розсуд суду.

Заслухавши думку учасників судового розгляду, дослідивши матеріали справи з даного приводу, колегія суддів вважає, що вказане клопотання слід задовольнити з наступних підстав.

Статтею 22 КПК України визначено, що кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом. Сторони кримінального провадження мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав, передбачених цим Кодексом. Суд, зберігаючи об`єктивність та неупередженість, створює необхідні умови для реалізації сторонами їхніх процесуальних прав та виконання процесуальних обов`язків.

Відповідно до ч.1 ст.26 КПК України, сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб, передбачених цим Кодексом.

Згідно ст.84 КПК України, доказами в кримінальному провадженні є фактичні дані, отримані у передбаченому цим Кодексом порядку, на підставі яких слідчий, прокурор, слідчий суддя і суд встановлюють наявність чи відсутність фактів та обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню. Процесуальними джерелами доказів є показання, речові докази, документи, висновки експертів.

За ч.1 ст.101 КПК України, висновок експерта це докладний опис проведених експертом досліджень та зроблені за їх результатами висновки, обґрунтовані відповіді на запитання, поставлені особою, яка залучила експерта, або слідчим суддею чи судом, що доручив проведення експертизи.

За ч.1 ст.242 КПК України, експертиза проводиться експертом за зверненням сторони кримінального провадження або за дорученням слідчого судді чи суду, якщо для з`ясування обставин, що мають значення для кримінального провадження, необхідні спеціальні знання.

Відповідно до ч.1 ст.332 КПК України, під час судового розгляду суд за клопотанням сторін кримінального провадження або потерпілого за наявності підстав, передбачених статтею 242 цього Кодексу, має право своєю ухвалою доручити проведення експертизи експертній установі, експерту або експертам.

Згідно ч.2 ст.332 КПК України, суд має право своєю ухвалою доручити проведення експертизи експертній установі, експерту або експертам незалежно від наявності клопотання, якщо: 1) суду надані кілька висновків експертів, які суперечать один одному, а допит експертів не дав змоги усунути виявлені суперечності; 2) під час судового розгляду виникли підстави, передбачені частиною другою статті 509 цього Кодексу.

За висновками суду першої інстанції 30 липня 2022 року близько 16 години 00 хвилин ОСОБА_7 на своєму автомобілі марки CHERY AMULET реєстраційний номер НОМЕР_1 , рухався по вулиці Вокзальній в м. Радомишль Радомишльської територіальної громади Житомирського району Житомирської області. В цей час на перехресті вулиць Вокзальна та 40 років Перемоги він побачив малолітню ОСОБА_12 , ІНФОРМАЦІЯ_1 і у нього виник умисел на вчинення стосовно неї дій сексуального характеру, пов`язаних із вагінальним проникненням в тіло із особою, яка не досягла чотирнадцяти років з використанням геніталій.

З цією метою ОСОБА_7 запропонував малолітній ОСОБА_12 підвезти її і коли остання сіла в автомобіль, ОСОБА_7 , відвіз її до будинку ОСОБА_13 , який розташований по АДРЕСА_1 , де діючи умисно, реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на вчинення дій сексуального характеру, пов`язаних із вагінальним проникненням в тіло малолітньої ОСОБА_12 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з використанням геніталій, достовірно знаючи, що остання є малолітньою, використовуючи свою фізичну перевагу та безпорадний стан потерпілої, умисно задовольнив власні статеві пристрасті без добровільної згоди ОСОБА_12 у вигляді вагінального проникнення у тіло малолітньої, яка не досягла статевої зрілості, використовуючи геніталії, заподіявши їй тілесні ушкодження у вигляді розриву дівочої пліви.

Так, за висновком №945 від 01.09.2022 судової імунологічної експертизи, у вирізці з підковдри, вилученої за місцем вчинення злочину, виявлено кров людини. Кров ОСОБА_12 відноситься до групи А з ізогемаглютиніном анти-В та супутнім антигеном Н за ізосерологічною системою АВО.

Кров ОСОБА_7 відноситься до групи АВ з супутнім антигеном Н зі серологічною системою АВО.

В результаті серологічного дослідження виявлено антигени А і Н. Походження даних антигенів можливе за рахунок крові будь-якої особи, організму якої властиві антигени А і Н. Такою особою може бути і громадянка ОСОБА_12 ( т. 1 а.п. 1174-176)

Зідно акту судово-медичного дослідження (обстеження) крові №48 від 19 травня 2023 року кров громадянки ОСОБА_13 ,1989 р.н. відноситься до групи А з ізогемаглютиніном анти-В за ізосерологічною системою АВО.( Т.3 а.п. 80-81).

Захисник вказує, що згідно висновку експерта №945 від 01.09.2022 підстав стверджувати, що кров на підковдрі належить саме потерпілій немає, та припускає, що кров виявлена на підковдрі у будинку ОСОБА_13 , належать самій ОСОБА_13 .

Враховуючи викладене, оскільки суду надані висновки експертів, які категорично не вказують на належність крові на підковдрі саме потерпілій ОСОБА_12 , захист вважає, що кров на підковдрі може належати свідку ОСОБА_13 колегія суддів, з метою перевірки цих обставин вважає за необхідне призначити у кримінальному провадженні судово молекулярно-генетичну експертизу.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст.376, 242, 243, 333 КПК України, колегія суддів,-

постановила:

Клопотання захисника ОСОБА_8 задовольнити.

Призначити у даному кримінальному провадженні судово молекулярно-генетичну експертизу, проведення якої доручити експертам Житомирського НДЕКЦ МВС України (м. Житомир, вул. Старий Бульвар,18, 10002).

На розв`язання експертам поставити наступні запитання:

-Чи можливо встановити генетичні ознаки зразка крові особи, виявленої на підковдрі у буд. АДРЕСА_1 ?

-Чи є кров людини та клітини з ядрами на наданому фрагменті тканини зі слідами крові?

-Чи збігаються встановлені генетичні ознаки (ДНК-профіль) слідів крові, виявлених на фрагменті тканини на підковдрі у буд. АДРЕСА_1 , з генетичними ознаками зразка крові потерпілої ОСОБА_12 ?

Доручити органу досудового розслідування, а саме СВ відділення №3 Житомирського РУП ГУНП в Житомирській області у кримінальному провадженні №289/1962/22 за № 0000152 від 22 серпня 2022, відносно ОСОБА_7 , в разі необхідності для забезпечення виконання експертизи відібрати у порядку визначеному КПК України необхідні експериментальні зразки крові у потерпілої ОСОБА_12 , а також витребувати та забезпечити надання експертам для дослідження речові докази (підковдру зі слідами крові, за наявності вирізки з цієї ковдри зі слідами крові), які знаходяться у кімнаті зберігання речових доказів ВП №3 Житомирського РУП ГУНП в Житомирській області або можуть перебувати за місцем проведення експертизи (судово-медична експертиза підковдри № 945 від 23.08.2022 виконана Житомирським обласним бюро Судово-медичної експертизи м. Житомир, вул. Володимирська,10).

Контроль за виконанням ухвали, покласти на прокурора Житомирської обласної прокуратури ОСОБА_11 .

Для ознайомлення експерту можуть бути надані окремі копії матеріалів кримінального провадження (на вимогу експерта).

Копію ухвали направити директору Житомирського НДЕКЦ МВС України.

Судді: