ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/414/24 Справа № 212/468/22 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 лютого 2024 року м.Кривий Ріг

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі ОСОБА_5

за участю прокурора ОСОБА_6

захисника ОСОБА_7

обвинуваченого ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань Дніпровського апеляційного суду кримінальне провадження № 0000882 за апеляційними скаргами обвинуваченого, захисника та прокурора на вирок Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 26 вересня 2023 року, яким

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця селища Новолуганське Артемівського району Донецької області, громадянина України, раніше не судимого, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,

засуджено за ч. 2 ст. 15, ч. 3 ст. 305, ч. 3 ст. 307, ч. 1 ст. 70 КК України до покарання у виді 10 років позбавлення волі з конфіскацією майна, -

ВСТАНОВИЛА:

Згідно вироку, наприкінці листопада 2020 року, у ОСОБА_8 , який проживав за адресою: АДРЕСА_1 , виник злочинний умисел, спрямований на незаконне придбання та зберігання з метою збуту наркотичного засобу, обіг якого обмежено метадону. Для реалізації свого злочинного умислу ОСОБА_8 , діючи умисно, всупереч Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів», Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори», придбав у невстановленої досудовим розслідуванням особи наркотичний засіб метадон. З метою реалізації вищезазначеного злочинного наміру у невстановлений судом час ОСОБА_8 отримав поштовим зв`язком у невстановленому судом відділенні ТОВ «Нова Пошта» у місті Кривому Розі Дніпропетровської області музичну колонку чорного кольору марки «Beecaros41b», в корпусі якої містився поліетиленовий пакет із наркотичним засобом, обіг якого обмежено метадон, у вигляді кристалічної речовини бежевого кольору. Після цього, ОСОБА_8 , у невстановлений судом спосіб перемістив наркотичний засіб метадон до місця свого проживання за адресою: АДРЕСА_1 .

30.11.2020 року ОСОБА_8 , незаконно зберігаючи за місцем свого фактичного проживання за вказаною вище адресою, наркотичний засіб метадон та усвідомлюючи, що останній міститься у внутрішній частині корпусу музичної колонки марки «Beecaros41b», реалізуючи свій злочинний умисел, спрямований на незаконне зберігання з метою збуту вказаного наркотичного засобу, діючи з корисливих мотивів, для приховування своїх злочинних дій, з використанням свого мобільного телефону «OPPOA52», здійснив електронне оформлення міжнародного експрес-відправлення (далі МЕВ) №3114 через інтернет-сайт ТОВ «Нова Пошта Глобал» (NovaPoshtaGlobal) за електронною адресою «npglobal.com.ua/track/» зазначеної музичної колонки з вищевказаним наркотичним засобом метадоном на ім`я одержувача: LurieRusuLan за адресою: RepublicofMoldova, cityKyshyniv, Moskovskyiprospect, 11/1, Viddilennianomer 1, postcode 2068, f.n. 5, для подальшої її відправки до Республіки Молдова.

01.12.2020 року ОСОБА_8 , продовжуючи незаконно зберігати при собі наркотичний засіб метадон, що знаходився в корпусі музичної колонки марки «Beecaros41b», в поліетиленовому пакеті, з метою реалізації свого злочинного умислу, прибув до відділення № 7 ТОВ «Нова Пошта» (Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Свято-Миколаївська, 55) для подальшого здійснення міжнародного експрес-відправлення вказаної музичної колонки до Республіки Молдова, шляхом її відправлення за допомогою послуг оператора поштового зв`язку ТОВ «Нова Пошта».

Перебуваючи в приміщенні вищевказаного відділення ТОВ «Нова Пошта», діючи умисно, усвідомлюючи злочинний характер своїх дій, ОСОБА_8 надав вищевказану музичну колонку марки «Beecaros41b», в середині якої містився наркотичний засіб метадон масою 34,5098 г., що становить особливо великий розмір, оператору поштового зв`язку ТОВ «Нова Пошта», для здійснення її міжнародної відправки до Республіки Молдова. В подальшому, відправлення переміщено оператором поштового зв`язку у м. Київ до NPGLOBALSTANDARDC2C (ТОВ «Нова пошта Інт (Глобал)», Склад «Центральна сортувальна станція НП Глобал», вул. Салютна, 2-Б) для здійснення її відправки до Республіки Молдова.

Такими чином, ОСОБА_8 наприкінці листопада 2020 року незаконно придбав у м. Кривому Розі у невстановлених досудовим розслідуванням осіб з метою збуту наркотичний засіб метадон в особливо великих розмірах та зберігав його з цією ж метою до 17:22 годин 01.12.2020 року за адресою свого фактичного проживання та у відділенні № 7 ТОВ «Нова Пошта» за адресою: Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг,вул. Свято-Миколаївська, буд. 55.

ОСОБА_8 о 17:22 годині 01.12.2020 року, перебуваючи у відділенні № 7 ТОВ «Нова Пошта» за адресою: Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Свято-Миколаївська, 55, вчинив закінчений замах на контрабанду наркотичних засобів в особливо великих розмірах, тобто їх переміщення через митний кордон України до Республіки Молдова з приховуванням від митного контролю.

Крім цього, в кінці листопада на початку грудня 2020 року у ОСОБА_8 повторно виник злочинний умисел на вчинення незаконного придбання та зберігання з метою збуту особливо небезпечних психотропних речовин 4-ММС (4-метилметкатинон) та МДМА (3,4-метилендіоксиметамфетамін), шляхом їх переміщення через митний кордон України до Республіки Молдова з приховуванням від митного контролю.

Для реалізації вказаного умислу, наприкінці листопада на початку грудня 2020 року ОСОБА_8 , діючи умисно та повторно, всупереч Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх і прекурсорів», Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори», придбав у невстановленої досудовим розслідуванням особи особливо небезпечні психотропні речовинами 4-ММС (4-метилметкатинон) та МДМА (3,4-метилендіоксиметамфетамін).

Далі, з метою реалізації вищезазначеного злочинного наміру, у невстановлений судом час, ОСОБА_8 отримав поштовим зв`язком у невстановленому судом відділенні ТОВ «Нова Пошта» у місті Кривому Розі Дніпропетровської області кавову машину сірого кольору марки «ZEPTERZES-100», в середині якої містився поліетиленовий пакет з особливо небезпечними психотропними речовинами, обіг яких заборонено 4-ММС (4-метилметкатинон) та МДМА (3,4-метилендіоксиметамфетамін), у вигляді кристалічної речовини бежевого кольору та кристалічної речовини світло-коричневого кольору. Після цього, ОСОБА_8 , у невстановлений судом спосіб перемістив особливо небезпечні психотропні речовини до місця свого проживання.

03.12.2020 року ОСОБА_8 , незаконно зберігаючи за місцем свого фактичного проживання особливо небезпечні психотропні речовини, а саме 4-ММС (4-метилметкатинон) та МДМА (3,4-метилендіоксиметамфетамін) та усвідомлюючи, що останні знаходяться в середині кавової машини, реалізуючи свій злочинний умисел, спрямований на незаконне зберігання з метою збуту зазначених особливо небезпечних психотропних речовин, діючи з корисливих мотивів, для приховування своїх злочинних дій, з використанням свого мобільного телефону «OPPOA52», здійснив електронне оформлення МЕВ №3924 за допомогою інтернет-сайту ТОВ «Нова Пошта Глобал» (NovaPoshtaGlobal) за електронним посиланням « ІНФОРМАЦІЯ_2 » зазначеної кавової машини з вищевказаними особливо небезпечними психотропними речовинами на ім`я одержувача: LanLurie, за адресою: RepublicofMoldova, cityChi?in?u, Moskovskyiprospect, 11/1, postcode 2068, f.n. 5, для подальшої її відправки до Республіки Молдова.

05.12.2020 року ОСОБА_8 , продовжуючи незаконно зберігати при собі зазначені вище особливо небезпечні психотропні речовини, що знаходилися у внутрішній частині корпусу кавомашини в поліетиленовому пакеті у вигляді кристалічної речовини бежевого кольору та кристалічної речовини світло-коричневого кольору, з метою реалізації свого злочинного умислу, прибув до відділення № 7 ТОВ «Нова Пошта» (Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Свято-Миколаївська, 55) для подальшого здійснення міжнародного експрес-відправлення вказаної музичної колонки до Республіки Молдова, шляхом її відправлення за допомогою послуг оператора поштового зв`язку ТОВ «Нова Пошта».

Перебуваючи в приміщенні вищевказаного відділення ТОВ «Нова Пошта», діючи умисно та повторно, з метою збуту особливо небезпечних психотропних речовин, усвідомлюючи злочинний характер своїх дій, ОСОБА_8 надав вищевказану кавову машину, всередині якої містилися особливо небезпечні психотропні речовини 4-ММС (4-метилметкатинон) масою 74,454 г. та МДМА (3,4-метилендіоксиметамфетамін) масою 38,989 г., оператору поштового зв`язку ТОВ «Нова Пошта», для здійснення її міжнародної відправки вказаним поштовим зв`язком до Республіки Молдова. В подальшому зазначене відправлення переміщено оператором поштового зв`язку у м. Київ до NPGLOBALSTANDARDC2C (ТОВ «Нова пошта Інт (Глобал)», Склад «Центральна сортувальна станція НП Глобал», вул. Салютна, 2-Б), для здійснення її відправки до Республіки Молдова.

Таким чином, ОСОБА_8 наприкінці листопада на початку грудня 2020 року діючи умисно, повторно, незаконно придбав у невстановлених досудовим розслідуванням осіб з метою збуту особливо небезпечні психотропні речовини в особливо великих розмірах та зберігав їх з цією ж метою до 10 год. 58 хв. 05.12.2020 за адресою свого фактичного мешкання: АДРЕСА_1 , та у відділенні № 7 ТОВ «Нова Пошта» за адресою: Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул.Свято-Миколаївська, буд. 55.

Отже, ОСОБА_8 , діючи повторно, реалізуючи свій злочинний умисел, спрямований на контрабанду особливо небезпечних психотропних речовин 4-ММС (4-метилметкатинон) та МДМА (3,4-метилендіоксиметамфетамін) в особливо великих розмірах, тобто їх переміщення через митний кордон України до Республіки Молдова з приховуванням від митного контролю, виконав усі дії, які вважав необхідними для доведення вказаного злочину до кінця, але злочин не було закінчено з причин, які не залежали від волі ОСОБА_8 , оскільки вказане кримінальне правопорушення було припинене працівниками УСБУ у Дніпропетровській області.

Окрім цього, 26.05.2021 року ОСОБА_8 , перебуваючи за місцем свого фактичного проживання за адресою: АДРЕСА_1 , реалізуючи свій злочинний умисел, спрямований на повторне, незаконне придбання та зберігання з метою збуту психотропних речовин, з використанням свого особистого мобільного телефону марки «LenovoK10A40», у месенджері «Telegram» з обліковим записом « ОСОБА_9 » ( НОМЕР_1 ), запропонував свої послуги в якості відправника психотропних речовин невстановленій досудовим розслідуванням особі з обліковим записом « ОСОБА_10 », яка є організатором інтернет-магазину наркотичних засобів та психотропних речовин, збут яких здійснюється за допомогою месенджера «Телеграм». На вказану протиправну пропозицію ОСОБА_8 особа з обліковим записом «Admin» погодилась.

З метою налагодження злочинної діяльності, пов`язаної з незаконним придбанням та зберіганням з метою збуту психотропних речовин, ОСОБА_8 за вказівкою особи під обліковим записом « ОСОБА_10 » від невстановлених судом осіб з обліковими записами «Group» та « ОСОБА_11 » у месенджері «Telegram», які виконували функції операторів так званих інтернет-магазинів у вказаному месенджері та підпорядковувалися особі з обліковим записом « ОСОБА_10 », почав отримувати замовлення щодо відправки психотропних речовин відповідним клієнтам по території України за допомогою послуг оператора поштового зв`язку ТОВ «Нова Пошта».

Так, у період з 27.05.2021 року по 16.06.2021 року ОСОБА_8 , в порушення вимог Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів», Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори», діючи умисно, повторно, за попередньою змовою з невстановленими особами, з корисливих мотивів, незаконно придбав за допомогою послуг поштового зв`язку ТОВ «Нова Пошта» психотропні речовини, обіг яких заборонено на території України, а саме: психотропну речовину амфетамін, обіг якої обмежено; особливо небезпечну психотропну речовину PVP; особливо небезпечну психотропну речовину МДМА, та зберігав за місцем свого проживання, з метою подальшого збуту зазначених психотропних речовин відповідним клієнтам по території України, використовуючи послуги поштового зв`язку ТОВ «Нова Пошта».

При цьому, 16.06.2021 року у ході проведення слідчим відділом Управління СБУ у Дніпропетровській області обшуку за місцем фактичного проживання ОСОБА_8 виявлено та вилучено психотропні речовини, а саме: особливо небезпечну психотропну речовину PVP, обіг якої заборонено, загальною масою 22,6526 г., що становить особливо великий розмір; психотропну речовину амфетамін, обіг якої обмежено, загальною масою 8,0611 г., що становить великий розмір; особливо небезпечну психотропну речовину МДМА 3,4-метилендіоксиметамфетамін), обіг якої заборонено, масою 0,3762 г., що становить невеликий розмір.

В апеляційній скарзі обвинувачений просить змінити вирок суду, виправдати його за ст. 305 і ст. 307 КК України та визнати винним за ст. 309 КК України. Вважає вирок незаконним в частині замаху на контрабанду та збут наркотичних засобів, оскільки цих правопорушень він не вчиняв. Зазначає, що під час відправлення 1 і 2 грудня 2020 року двох експрес посилок з кавомашиною та акустичними колонками, він не знав і не міг знати, що особи, які запропонували відправити ці посилки до Молдови, перед відправленням йому цих посилок, замасковано сховали там наркотичні засоби, не повідомивши його про таємничий зміст цих посилок. Про те, що його використовують всліпу він здогадався лише після отримання в середині грудня 2020 року чергової посилки для перенаправлення, яка була пошкоджена при транспортуванні, та перепаковуючи її виявив приховане вкладення, після чого припинив спілкування з відправниками та виконання їх доручень. Звертає увагу, що вилучення змісту прихованого в експрес-посилках від 02.12.2020 року та 09.12.2020 року працівниками митниці проводилось не за нормами КПК шляхом виклику слідчої групи для проведення відповідних дій на місці події за ознаками кримінального провадження контрабанда, а за нормами Кодексу України про адміністративні правопорушення, що є недопустимим доказом згідно КПК. Знайдені у нього наркотичні засоби він зберігав для особистих потреб, без мети збуту, хоча спочатку думав їх збувати, однак згодом відмовився від таких дій побоюючись негативних наслідків.

В апеляційній скарзі захисник просить вирок суду скасувати, виправдати ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 15, ч. 3 ст. 305, ч. 3 ст. 307 КК України, кваліфікувати дії ОСОБА_8 за ч. 3 ст. 309 КК України та призначити йому покарання із застосуванням ст. 75 КК України. Вважає вирок суду незаконним, оскільки суд обґрунтував його недопустимими доказами. Зазначає, що вилучення предметів контрабанди в рамках кримінального провадження шляхом складання акту вилучення, як це передбачено нормами КУпАП, є недопустимим, оскільки відповідно до вимог КПК України ці два експрес-відправлення посилок до Республіки Молдова повинні були бути оглянуті і вилучені шляхом складання протоколу огляду місця події і цей протокол повинен був скласти слідчий СБУ в рамках КПК України, після того як на митному кордоні було зафіксовано співробітниками митної служби ознак контрабанди. Вказує, що суд, застосовуючи такий невизначений термін у кримінальному праві суб`єктивної сторони кримінального правопорушення як усвідомлення, не навів жодного доказу, яким би було підтверджено, яким саме чином ОСОБА_8 усвідомлював, що в посилках невідомий йому відправник приховав наркотичні та психотропні засоби.

В апеляційній скарзі прокурор ставить питання про скасування вироку суду в частині призначеного покарання з підстав невідповідності призначеного судом покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого внаслідок його м`якості. Вважає, що призначене судом покарання не відповідає особі обвинуваченого, характеру вчинюваних ним дій та не є співмірним кількості епізодів їх вчинення, надто тривалому періоду протиправної діяльності ОСОБА_8 , характеру припинення злочинної діяльності. Просить ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_8 винати винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 15, ч. 3 ст. 305 КК України, та призначити йому покарання у виді позбавлення волі на строк 8 років з конфіскацією майна, визнати винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 307 КК України, та призначити йому покарання у виді позбавлення волі на строк 12 років з конфіскацією майна. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначити ОСОБА_8 остаточне покарання у виді 12 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

Заслухавши доповідача, доводи учасників судового процесу, які підтримали свої апеляційні скарги, перевіривши доводи апеляційних скарг та вивчивши матеріали справи, судова колегія доходить висновку, що апеляційні скарги обвинуваченого, захисника та прокурора не підлягають задоволенню.

На підставі ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції перевіряє судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Колегія суддів вважає, що підстави для скасування чи зміни вироку відсутні, оскільки судом першої інстанції при його винесенні були дотримані вимоги кримінального та кримінального процесуального закону.

Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_8 у скоєнні злочинів, передбачених ч. 2 ст. 15, ч. 3 ст. 305, ч. 3 ст. 307 КК України, за обставин, як вони встановлені у вироку, відповідають фактичним обставинам справи і підтверджуються дослідженими в судовому засіданні доказами, яким суд дав належну оцінку у вироку.

Щодо оспорювання стороною захисту кваліфікації дій ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 15, ч. 3 ст. 305, ч. 3 ст. 307 КК України, колегія суддів зазначає наступне.

Вказівка у ст. 309 КК на вчинення діяння без мети збуту означає, що винна особа, яка незаконно виробляє, виготовляє, придбає, зберігає, перевозить чи пересилає наркотичні засоби, психотропні речовини або їх аналоги, не має на меті здійснити їх відчуження, а вчиняє вказані дії у власних інтересах.

Водночас, вчинення таких дій з метою збуту (відчуження) обумовлює їх кваліфікацію за ст. 307 КК. При цьому про умисел на збут наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів може свідчити як відповідна домовленість з особою, яка придбала ці засоби чи речовини, так і інші обставини, зокрема, великий або особливо великий їх розмір, спосіб упакування та розфасування, поведінка суб`єкта злочину, те, що сама особа наркотичних засобів або психотропних речовин не вживає, але виготовляє та зберігає їх.

Отже, для вирішення питання про кваліфікацію дій особи за ст. 309 чи 307 КК, зокрема щодо відсутності чи наявності умислу на збут, суд у кожному конкретному випадку має оцінити обставини справи, які стосуються характеристики мотивів, намірів особи при здійсненні нею дій, які становлять об`єктивну сторону цих складів кримінальних правопорушень.

У судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_8 свою вину у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.15, ч.3 ст.305 та ч.3 ст.307 КК України, визнав частково, лише у зберіганні наркотичних та психотропних речовин. Зазначив, що проживає у м. Кривий Ріг, має орендовану квартиру за адресою: АДРЕСА_1 . Там він зберігав психотропні та наркотичні засоби для подальшого особистого вживання, чи проведення експериментів, чи продажу. Вказані речовини від отримав від відправника обігрівача. Обігрівач він отримав на Новій пошті та повинен був його відправити до Молдови за винагороду від відправника. Але, після його отримання у відділенні Нова Пошта, приніс додому, оглянув та вияв пошкодження. Вирішив роздивитися та знайшов пакунок з забороненою речовиною. Вказаний пакунок залишив собі.

З протоколу обшуку та відеозапису вбачається, що ОСОБА_8 вказав місце зберігання психотропних речовин, самостійно видав вказані речовини, розпізнав їх за кольором, виглядом, вказував де та у якому сліп-пакетику амфетамін, де МДМА і де PVP. Вказані предмети знаходились у картонній коробці під диваном, разом з вагами, сліп - пакетами та пластиковою ложкою, що на думку апеляційного суду, вказує на зберігання психотропних речовин з метою збуту. Про зберігання ОСОБА_8 заборонених речовин саме з метою збуту свідчить їх розміри, різноманітність, спосіб пакування та розфасовки, а також той факт, що сам обвинувачений не перебуває на обліку у лікаря-нарколога та психіатра та заперечував вживання наркотичних чи психотропних речовин.

За результатами протоколу огляду мобільних телефонів, вилучених у ОСОБА_8 (т. 2, а.с. 165-197), встановлено, що в додатку «Телеграм» активні 3 акаунти «Klein Madchen», «Dr Schmidt» і «Антоний».

Оглядом акаунта « ОСОБА_12 » виявлено чати з: «Admin», «Кривой Рог» і «Legion (Выходной)».

В ході огляду чату «Admin» виявлено переписку ОСОБА_8 з невідомою особою з приводу отримання і пересилання поштових відправлень з вкладеннями заборонних речовин (фото 113-118).

В ході огляду чату «Кривой Рог» виявлено переписку ОСОБА_8 з невідомою особою з приводу отримання і пересилання поштових відправлень з вкладеннями заборонних речовин із даними їх отримувачів і ваги цих речовин (фото 119-205).

В ході огляду чату «Legion (Выходной)» виявлено переписку ОСОБА_8 з невідомою особою з приводу участі обвинуваченого у протиправній діяльності у сфері наркообігу у якості так званого «кур`єра» (фото 206-233).

Апеляційний суд не приймає доводи сторони захисту про те, що ОСОБА_8 не був обізнаним про наявність в побутових предметах наркотичних засобів та психотропних речовин, і розцінює їх виключно як обраний обвинуваченим спосіб захисту.

Зазначені докази свідчать про обізнаність обвинуваченого про наявність в поштових відправленнях наркотичних засобів та психотропних речовин.

Доводи апеляційних скарг обвинуваченого та захисника про те, що вилучення змісту прихованого в експрес-посилках від 02.12.2020 року та 09.12.2020 року працівниками митниці проводилось не за нормами КПК шляхом виклику слідчої групи для проведення відповідних дій на місці події за ознаками кримінального провадження контрабанда, а за нормами Кодексу України про адміністративні правопорушення, що є недопустимим доказом згідно КПК, на увагу не заслуговують з огляду на наступне.

Відповідно до Акту про проведення огляду (переогляду) товарів, транспортних засобів, ручної поклажі та багажу від 02.12.2020 року, під час проведення огляду встановлено, що вкладення МЕВ 3114 являє собою колонку портативну Beecaro model s41b. Для перевірки товару на наявність/відсутність сторонніх вкладень застосовано ТЗМК Рентген Система Rapiscan 527 та виявлено з приховуванням від митного контролю стороннє вкладення в середині пристрою, тобто у спосіб, що утруднює виявлення товару. Після механічного демонтажу бокового динаміка виявлено поліетиленовий zip-пакет, змотаний прозорою стрейч плівкою, зверху змотаною клейкою стрічкою чорного кольору без маркування з вмістом кристалічної речовини світлого кольору. Інформація про найменування, кількість та вартість не відповідає міжнародному транспортному документу від 30.11.2020 року 3114 та інвойсу від 30.11.2020 року 3114, в яких вказано Музична колонка, Beecaro s41b, б/у/Music Speaker, Beecaro s41b, used в кількості 1 штука, загальною вартістю 17,56 USD. Здійснено фотографування - фотокамера Canon IXUS 185. Згідно експрес тесту виробництва «M.M.C. International B.V.» зазначена речовина містить у своєму складі амфетамін. Митний огляд проводився із залученням службової собаки «Аврора».

Згідно Акту про проведення огляду (переогляду) товарів, транспортних засобів, ручної поклажі та багажу від 07.12.2020 року, під час проведення митного огляду встановлено, що вкладення МЕВ 3924 являє собою каво машину з маркуванням ZEPTER ZES-100, з ознаками використання. Для перевірки товару на наявність/відсутність сторонніх вкладень застосовано ТЗМК Рентген Система Rapiscan 527 та виявлено з приховуванням від митного контролю стороннє вкладення в середині пристрою, тобто у спосіб, що утруднює виявлення товару. Після механічного демонтажу нижньої кришки виявлено поліетиленовий zip-пакет, змотаний клейкою стрічкою сріблястого кольору без маркування з вмістом кристалічної речовини світлого кольору та речовини бежевого кольору. Інформація про найменування, кількість та вартість не відповідає міжнародному транспортному документу від 05.12.2020 року 3924 та інвойсу від 05.12.2020 року 3924, в яких вказано Кавомашина ZEPTER ZES-100, вживана, сіра, загальною вартістю 70,33 USD. Здійснено фотографування - фотокамера Canon IXUS 185. Згідно експрес тесту виробництва «M.M.C. International B.V.» зазначена речовина містить у своєму складі амфетамін. Митний огляд проводився із залученням службової собаки «Аврора».

Підставами для складення вищезазначених актів митного огляду та вилучення стало переміщення товара за маршрутом або у спосіб, що є типовим для переміщення предметів контрабанди або товарів, які є безпосередніми предметами порушення митних правил (п. 5 Вичерпного переліку підстав, за наявності яких може проводитись огляд (переогляд) товарів, транспортних засобів комерційного призначення митними органами, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 467 від 23.05.2012 року.

Наказом Міністерства фінансів України № 1058 від 02.12.2016 "Про затвердження Порядку взаємодії структурних підрозділів та територіальних органів Державної фіскальної служби України із Спеціалізованою лабораторією з питань експертизи та досліджень ДФС під час проведення досліджень (аналізів, експертиз), Нормативів взяття проб (зразків) товарів для проведення дослідження (експертизи), форм акта про взяття проб (зразків) товарів та висновку" затверджено: порядок взаємодії структурних підрозділів та територіальних органів Державної фіскальної служби України із Спеціалізованою лабораторією з питань експертизи та досліджень ДФС під час проведення досліджень (аналізів, експертиз); нормативи взяття проб (зразків) товарів для проведення дослідження (експертизи); форму акта про взяття проб (зразків) товарів та форму висновку.

Згідно п. 1 розділу ІІ Порядку взаємодії структурних підрозділів та територіальних органів Державної фіскальної служби України із Спеціалізованою лабораторією з питань експертизи та досліджень ДФС під час проведення досліджень (аналізів, експертиз) дослідження (аналіз, експертиза) призначається у разі, коли для вирішення питань, що мають значення для здійснення митного контролю та митного оформлення, у справах про порушення митних правил, а також під час прийняття рішення щодо зобов`язуючої інформації, виникла потреба у спеціальних знаннях з окремих галузей науки, техніки, мистецтва, релігії тощо.

Згідно п. 8 розділу ІV вказаного Наказу про взяття проб (зразків) товарів складається акт (крім випадків прийняття рішення щодо зобов`язуючої інформації) у трьох примірниках, форму якого затверджено наказом Міністерства фінансів України від 02 грудня 2016 року N 1058, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 26 грудня 2016 року за N 1693/29823 (у редакції наказу Міністерства фінансів України від 01 вересня 2023 року N 480). Відомості про проби (зразки) товарів кожного відібраного найменування або виду, артикулу, серії товару зазначаються в акті під окремим порядковим номером. Мета взяття проб (зразків) товарів, зазначена в акті, має відповідати меті подання запиту.

Після проведення відповідних оглядів та відбору проб (зразків) матеріалу із поштових відправлень речовин, які за зовнішніми ознаками вказували на їх приналежність до наркотичних засобів і психотропних речовин, заступником Начальника Держмитслужби на підставі п. 2 Порядку здійснено запит до керівника УНДІ спеціальної техніки та судових експертиз СБУ про проведення дослідження (аналізу, експертизи) для проведення дослідження (аналізу, експертизи).

За результатами проведених експертних досліджень згідно висновків № 227/5 від 11.12.2020 року та 227/5 від 16.12.2020 року встановлено, що зазначені речовини містять метадон, який є наркотичним засобом, обіг якого обмежено, та 4-ММС (4-метилметкатинон) та МДМА (3,4 метилендіоксиметамфетамін), які є особливо небезпечними психотропними речовинами, обіг яких заборонено.

Про результати проведених досліджень був повідомлений ініціатор їх проведення - Київська митниця та Управління СБУ у Дніпропетровській області, після чого за виявленим фактом контрабанди наркотичних засобів і психотропних речовин внесено до ЄРДР відомості про кримінальне правопорушення № 0000882 від 15.12.2020 року за ч. 3 ст. 305 КК України.

Отже, наявність у поштових відправленнях ОСОБА_8 № 3114 та № 3924 наркотичних засобів і психотропних речовин працівниками митниці під час перевірки було виявлено випадково, внаслідок застосування рентген-апарату і огляду за допомогою службової собаки.

Для обґрунтованості підозр щодо пересилання ОСОБА_8 у вказаних поштових відправленнях наркотичних засобів і психотропних речовин, працівниками митниці було задіяно алгоритм, передбачений для співробітників органу митного контролю щодо вжиття ними заходів із протидії контрабанді, в порядку та спосіб, визначені Наказом Міністерства фінансів України № 1058 від 02.12.2016 року, Наказом Міністерства фінансів України № 636 від 30.05.2012 року, Постановою Кабінету Міністрів України № 467 від 23.05.2012 року, і після підтвердження підозр було повідомлено орган СБУ.

Отже, доводи сторони захисту про те, що вилучення заборонених речовин, які містилися в посилках ОСОБА_8 , є незаконними та здійснювалися в порядку Кодексу України про адміністративні правопорушення, є безпідставними.

Доводи апеляційної скарги про те, що судом не досліджувалися матеріали НСРД, спростовуються журналом судового засідання від 18.08.2022 року (т. 8 а.с. 174), під час якого судом досліджено паперові носії НСРД, а потім відтворено зміст інформації, яка містилась на оптичних носіях інформації.

Оцінюючи сукупність досліджених доказів в їх взаємозв`язку з точки зору належності, допустимості, достовірності та достатності, суд першої інстанції вірно дійшов висновку, що вина ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 15, ч. 3 ст. 305, ч. 3 ст. 307 КК Українизнайшла своє підтвердження в судовому засіданні.

Судова колегія вважає, що доводи прокурора щодо м`якості призначеного обвинуваченому покарання не є слушними.

При вирішенні питання про призначення покарання і його розміру обвинуваченому ОСОБА_8 суд першої інстанції обґрунтовано взяв до уваги характер і ступінь тяжкості вчинених ним злочинів, які відносяться до категорії особливо тяжких злочинів, особу винного, який раніше не судимий, на обліку у лікарів нарколога та психіатра не перебував та не перебуває, інвалідом не являється, неодружений, малолітніх, неповнолітніх дітей не має, не працював до затримання.

Обставин, що пом`якшують або обтяжують покарання обвинуваченому, судом не встановлено.

Колегія суддів погоджується з висновком суду про те, що виправлення обвинуваченого можливе лише в умовах ізоляції від суспільства, з огляду на встановлені обставини справи, ставлення обвинуваченого до вчиненого злочину, відсутності усвідомлення ним протиправності своїх дій та будь-якого каяття.

У відповідності зі ст.ст. 50, 65 КК України особі, що скоїла злочин, покарання повинне бути призначене необхідне й достатнє для виправлення та попередження нових злочинів.

Покарання має на меті не тільки кару, але й виправлення засуджених, а також попередження здійснення нових злочинів, як засудженими, так і іншими особами.

На думку колегії суддів, суд першої інстанції врахував всі обставини справи, дані про особу обвинуваченого, тому покарання, у виді 10 років позбавлення волі з конфіскацією майна, відповідає вимогам ст. 65 КК України, є необхідним і достатнім для виправлення обвинуваченого та попередження скоєння нових злочинів, у зв`язку із чим підстав для зміни або скасування вироку суду першої інстанції колегія суддів не вбачає.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційні скарги обвинуваченого, захисника та прокурора залишити без задоволення.

Вирок Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 26 вересня 2023 року стосовно ОСОБА_8 залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою - в той самий строк з дня отримання копії ухвали.

Судді