УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04.08.2023 Справа №607/18576/19

Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1

при секретарі с/з ОСОБА_2

під судового засідання з розгляду у відкритому судовому засіданні в залі суду кримінального провадження №0000281 в частині обвинувачення

ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с.Яблуниця Путильського району Чернівецької області, зареєстрованого в АДРЕСА_1 , фактично проживаючого в АДРЕСА_2 , громадянина України, з вищою освітою, ФОП, одруженого, на утриманні 2 неповнолітніх дітей, раніше судимого,

- у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України,

за участю: прокурора ОСОБА_4 , представника потерпілого ОСОБА_5 , захисника ОСОБА_6 , обвинуваченого ОСОБА_3

ВСТАНОВИВ:

За обвинувальним актом ОСОБА_3 обвинувачується у тому, що він, у відповідності до договору підряду №1, укладеного 21.06.2018 року із Петриківською сільською радою Тернопільського району Тернопільської області по наданню послуг з проведення технічного нагляду за виконанням робіт по «Капітальному ремонту вул.Слов`янська в селі Петриків Тернопільського району Тернопільської області», з наданням акту про проведені роботи, що відповідає діючим вимогам, об`єкта Замовника, будучи відповідальним за проведення технічного нагляду на вказаному об`єкті, виконуючи організаційно-розпорядчі функції за спеціальним повноваженням, наділеним органом місцевого самоврядування, та відповідно до ст.18 КК України службовою особою, неналежно виконав свої службові обов`язки під час здійснення технічного нагляду за виконанням робіт з капітального ремонту дороги в с.Петриків по вул.Слов`янська Тернопільського району Тернопільської області, через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки, за наступних обставин.

Механізм здійснення технічного нагляду під час нового будівництва, реконструкції, реставрації, капітального ремонту будівель і споруд, а також технічного переоснащення діючих підприємств (далі - будівництво об`єкта) визначається Порядком здійснення технічного нагляду під час будівництва об`єкта архітектури (далі - Порядок), який затверджено Постановою Кабінету Міністрів України №903 від 11.07.2007 року «Про авторський та технічний нагляд під час будівництва об`єкта архітектури».

Відповідно до п.2 вказаного Порядку технічний нагляд забезпечує замовник (забудовник) протягом усього періоду будівництва об`єкта з метою здійснення контролю за дотриманням проектних рішень та вимог державних стандартів, будівельних норм і правил, а також контролю за якістю та обсягами робіт, виконаних під час будівництва або зміни (зокрема шляхом знесення) такого об`єкта.

Згідно з п.3 Порядку технічний нагляд здійснюють особи, що мають виданий відповідно до законодавства архітектурно-будівельною атестаційною комісією кваліфікаційний сертифікат.

Встановлено, що головою Атестаційної архітектурно-будівельної комісії ОСОБА_7 . 07.10.2015 року ОСОБА_3 видано кваліфікаційний сертифікат відповідального виконавця окремих видів робіт (послуг), пов`язаних із створенням об`єктів архітектури - інженер технічного нагляду за будівництвом будівель і споруд, згідно якого ОСОБА_3 наділений повноваженнями на здійснення технічного нагляду за будівництвом будівель та споруд.

П.5 Порядку передбачено, що особи, які здійснюють технічний нагляд проводять перевірку наявності документів, які підтверджують якісні характеристики конструкції, виробів, матеріалів та обладнання, що використовується під час будівництва об`єкта, відповідності обсягів та якості виконаних будівельно-монтажних робіт проектно-кошторисній документації, виконання підрядником вказівок та приписів, виданих за результатом технічного нагляду. Особи які здійснюють технічний нагляд проводять разом з підрядником огляд та оцінку результатів виконаних робіт, у тому числі прихованих і конструктивних елементів.

Відповідно до п.6 Порядку особи, які здійснюють технічний нагляд, мають право вимагати від підрядника виконання робіт відповідно до проектно-кошторисної документації та іншої технічної документації, дотримання вимог нормативних документів щодо порядку виконання і прийняття робіт, зупиняти роботи у разі застосування ним матеріалів, деталей, конструкцій та виробів, які не відповідають вимогам нормативних документів, усунення відхилення від проектних рішень, недоліки (дефекти) та недоробки і повторно пред`явити роботи для здійснення технічного нагляду, зупинення виконання робіт до оформлення актів огляду прихованих робіт.

П.7 Порядку передбачено, що у разі виявлення відхилень від проектних рішень, допущених під час будівництва об`єкта та відмови підрядника їх усунути особа, що здійснює технічний нагляд, повідомляє про це замовнику (забудовнику) і відповідній інспекції державного архітектурно-будівельного контролю для вжиття заходів відповідно до законодавства.

Враховуючи наведене, ОСОБА_3 відповідно до договору підряду №1, укладеного 21.06.2018 року із Петриківською сільською радою, наділений органом місцевого самоврядування спеціальним повноваженням на здійснення технічного нагляду за будівництвом будівель і споруд та виконання передбачених Порядком організаційно-розпорядчих функцій, в тому числі по здійсненні контролю за відповідністю обсягу та виду фактично виконаних робіт із проектно-кошторисною документацією з правом вимагати від виконавця виконувати роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, зупиняти роботи у випадку виявлення невідповідностей та зобов`язувати виконавця усунути виявлені недоліки.

07.06.2018 року між Петриківською сільською радою (Замовник) в особі сільського голови ОСОБА_8 з однієї сторони та приватного підприємства «СТЕРІОС АС» (Підрядник) в особі директора ОСОБА_9 з іншої сторони укладено договір підряду №11, відповідно до п.1 якого Підрядник бере на себе зобов`язання своїми силами і засобами, на власний ризик виконати роботи з капітального ремонту вул.Слов`янська в селі Петриків Тернопільського району Тернопільської області і передати замовнику роботи відповідно до проектно-кошторисної документації та в обумовлений Договором термін, а замовник - прийняти закінчений капітальний ремонт вул.Слов`янська в селі Петриків Тернопільського району Тернопільської області і сплатити вартість виконаних робіт.

Договірна ціна робіт згідно з проектно-кошторисною документацією та відповідно з актами виконаних робіт складає 1 458 629 грн. без ПДВ. Договірна ціна робіт є динамічною, а також може встановлюватись твердою та періодичною та підлягає коригуванню (п.4 Договору). Відповідно до додаткової угоди №1 від 31.07.2018 року до договору підряду №11 від 07.06.2018 року, укладеного між Петриківською сільською радою (замовник) в особі сільського голови ОСОБА_8 з однієї сторони та ПП «СТЕРІОС АС» (Підрядник) в особі директора ОСОБА_9 з іншої сторони, ціна робіт згідно з проектно-кошторисною документацією та відповідно з актами виконаних робіт складає: 1 444 435 грн. без ПДВ.

П.5 Договору передбачено, що виготовлення і затвердження проектно-кошторисної документації здійснює Замовник, який має право вносити зміни і доповнення в проектно-кошторисну документацію, склад і обсяг робіт у встановленому порядку з попереднім повідомленням про це Підрядника, шляхом підписання Сторонами додаткових угод, зміна проектних рішень за ініціативою Підрядника дозволяється лише за письмовою згодою Замовника та Головного розпорядника бюджетних коштів. Роботи, виконані Підрядником з порушенням цієї вимоги, проводяться у відповідності з проектом за рахунок Підрядника. Виконані з ініціативи Підрядника додаткові або непередбачені проектом роботи можуть бути визнані та оплачені замовником, якщо вони об`єктивно необхідні і Замовник офіційно визнав це шляхом підписання протоколу з обґрунтуванням у ньому необхідності виконання таких робіт.

Підрядник виконує роботи згідно з проектно-кошторисною документацією з використанням прогресивних методів організації виробництва та праці і згідно з вимогами будівельних норм і правил (п. 8 Договору).

Крім того, 21.06.2018 року між Петриківською сільською радою (Замовник) в особі сільського голови ОСОБА_8 з однієї сторони та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_3 (Виконавець) з іншої сторони укладено договір підряду №1, відповідно до п.1 якого замовник доручає, а виконавець бере на себе зобов`язання по наданню послуги з технічного нагляду за виконанням робіт по «Капітальному ремонту вул.Слов`янська в селі Петриків Тернопільського району Тернопільської області», з наданням акту про проведені роботи, що відповідає діючим нормативним вимогам, об`єкта Замовника.

П.1.2. вказаного Договору передбачено, що здійснення технічного нагляду відбувається відповідно до державних будівельних норм та правил, на підставі кошторисної документації, яку надає Замовник.

Відповідно до п.2.2. вказаного договору, замовник не приймає до оплати виконані роботи з капітального ремонту без підтвердження якості виконання їх технаглядом Виконавця.

Після укладення між Петриківською сільською радою та ОСОБА_3 зазначеного договору, останній приступив до виконання своїх обов`язків в частині технічного нагляду за виконанням робіт по «Капітальному ремонту вул.Слов`янська в селі Петриків Тернопільського району Тернопільської області», в тому числі пов`язаних із виконанням організаційно-розпорядчих функцій за спеціальним повноваженням органу місцевого самоврядування.

Під час виконання ПП «СТЕРІОС АС» (Підрядник) на підставі договору підряду №11 робіт по капітальному ремонту вул.Слов`янська в селі Петриків Тернопільського району Тернопільської області, ОСОБА_3 одержав акти приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2В №1 та №2 за липень 2018 року із проставленими підписами директора ПП «СТЕРІОС АС» ОСОБА_9 та печаткою вказаного суб`єкта господарювання в графі «Підрядник», в яких внесено завідомо неправдиві відомості щодо завищених обсягів виконаних робіт по капітальному ремонту вказаної вулиці.

Зокрема, в акті приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2В №1 за липень 2018 року внесено неправдиві відомості в частині завищення виконаних обсягів робіт та витрат, а саме завищення обсягів виконаних робіт з улаштування покриття з асфальтобетонної суміші на 27, 8 m2 і укріплення узбіччя втрамбуванням щебеню на 175, 1 m2. Внаслідок внесення у вказаний акт неправдивих відомостей завищено обсяг та вартість виконаних у липні 2018 року робіт по капітальному ремонту вул.Слов`янська в селі Петриків Тернопільського району Тернопільської області на суму 32 451 грн.

Окрім того, у акти приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2В №1 та №2 за липень 2018 року внесено відомості про виконання робіт щодо улаштування вирівнювального шару з асфальтобетонної суміші із застосуванням укладальників асфальтобетону, які не відповідають вимогам якості по показникам водонасичення, а коефіцієнт ущільнення не відповідає вимогам ДБН В 2.3-4:2015, зокрема в акті приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2В №1 за липень 2018 року в кількості 79, 78 т, загальною вартістю 215 769 грн. та акті приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2В №2 за липень 2018 року в кількості 29, 52 т, загальною вартістю 141 440 грн., а всього на суму 357 109 грн.

Так, підрядником ПП «СТЕРІОС АС» під час виконання робіт на підставі договору підряду №11 від 07.06.2018 року не дотримано проектно-кошторисної документації та вимог державних будівельних норм, в результаті чого вирівнювальний шар дорожньої асфальтобетонної суміші, який влаштовано ПП «СТЕРІОС АС» на вул.Слов`янська в с.Петриків Тернопільського району Тернопільської області за показниками водонасичення не відповідає вимогам ДСТУ Б.В. 2.7-199:2011 «Суміші асфальтобетонні і асфальтобетон дорожній та аеродромний» прийнятого наказом Мінрегіону України від 30 грудня 2011 року №416, зм.1 (Таблиця 8) для асфальтобетонів типів А.Б.В., а коефіцієнт ущільнення не відповідає вимогам ДБН В 2.3-4:2015 «Споруди транспорту. Автомобільні дороги», затвердженого наказом Мінрегіону України від 21.09.2015 року №234 (П20.8.10).

Відповідно до таблиці 21.1 п.65 ДБН В 2.3-4:2015 «Споруди транспорту. Автомобільні дороги», відхил від нормативних вимог по фізико-механічних властивостях та складу асфальтобетонних сумішей та асфальтобетонів не допускаються. П.21.2 ДБН В 2.3-4:2015 «Споруди транспорту. Автомобільні дороги», передбачено, що якщо хоч один із показників по конкретному елементу не відповідає допустимому його значенню, тоді виконана робота по цьому елементу в обсязі розповсюдження дефекту не підлягає прийманню та потребує необхідної доробки.

В свою чергу, ОСОБА_3 , отримавши акти приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2В №1 та №2 за липень 2018 року, в які внесено неправдиві відомості щодо завищених обсягів виконаних робіт по капітальному ремонту вул.Слов`янська в селі Петриків Тернопільського району Тернопільської області, ознайомившись з ними, діючи із злочинною недбалістю, не передбачаючи можливості настання суспільно-небезпечних наслідків свого діяння, хоча повинен був та міг їх передбачити, маючи реальну можливість виконати належним чином, проте, неналежно виконуючи свої службові обов`язки в частині технічного нагляду через несумлінне ставлення до них, не дотримуючись покладених на нього обов`язків в частині контролю за відповідністю обсягів та об`ємів, термінів і якості виконаних будівельно-монтажних робіт, а також якості застосовуваних матеріалів, виробів, конструкцій затвердженій проектно-кошторисної документації не перевірив відповідність обсягів та виду фактично виконаних робіт на об`єкті «Капітальний ремонт вул.Слов`янська в селі Петриків Тернопільського району Тернопільської області» із зазначеними в актах відомостями, а також не виявивши роботи, які не підлягають прийманню та потребують доробки, не повернув акти приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2В №1 та №2 за липень 2018 року підряднику на доопрацювання для усунення недоліків, а шляхом проставлення власного підпису та відтиску печатки інженера технічного нагляду погодив їх, чим підтвердив факт виконання усього зазначеного в актах обсягу робіт.

Після цього, вказані акти приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2В №1 та №2 за липень 2018 року із проставленими підписами директора ПП «СТЕРІОС АС» ОСОБА_9 та печаткою вказаного суб`єкта господарювання в графі «Підрядник», а також підписами та печаткою інженера технічного нагляду ОСОБА_3 надані на погодження Петриківському сільському голові ОСОБА_8 , який, в свою чергу, будучи переконаним про відповідність виконаних робіт по капітальному ремонту вул.Слов`янської в селі Петриків Тернопільського району Тернопільської області відомостям, зазначеними у вказаних актах, затвердив їх шляхом проставлення особистого підпису та відтиску печатки Петриківської сільської ради в рядку «Замовник».

Надалі, на підставі поданих Петриківською сільською радою в Управління державної казначейської служби у Тернопільській області платіжних доручень та актів приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2В №1 та №2 за липень 2018 року із рахунку Петриківської сільської ради на рахунок ПП «СТЕРІОС АС» перераховано грошові кошти в сумі 1 444 435 грн., з яких 32 451 грн. за завищений обсяг робіт по улаштуванні покриття з асфальтобетонної суміші на 27, 8 м2 і укріпленні узбіччя втрамбуванням щебеню на 175, 1 м2, а також 357 209 грн. за вартість виконаних робіт щодо улаштування вирівнювального шару з асфальтобетонної суміші із застосуванням укладальників асфальтобетону, які не відповідають вимогам якості за показниками водонасичення, а коефіцієнт ущільнення не відповідає вимогам ДБН В 2.3-4:2015.

Внаслідок неналежного виконання інженером технічного нагляду ОСОБА_3 своїх службових обов`язків державному бюджету спричинено збитки на загальну суму 389 660 грн., що є тяжкими наслідками.

Зважаючи на наведене, ОСОБА_3 обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України, тобто, неналежне виконання службовою особою своїх службових повноважень через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки.

Сторона захисту, де обвинувачений ОСОБА_3 , не визнаючи своєї винуватості у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України, звернулася до суду із клопотанням про звільнення ОСОБА_3 від кримінальної відповідальності за ч.2 ст.367 КК України у зв`язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності та закриття кримінального провадження.

Суд, заслухавши клопотання сторони захисту, думку прокурора та представника потерпілого, які не заперечили у задоволенні даного клопотання, вважає, що ОСОБА_3 слід звільнити від кримінальної відповідальності за обвинуваченням у вчиненні ним кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України у зв`язку із закінченням строків давності та закрити кримінальне провадження, виходячи з наступних підстав.

Як слідує з п.1 ч.2 ст.284 КПК України кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Так, відповідно до ч.4 ст.286 КПК України якщо під час здійснення судового провадження щодо провадження, яке надійшло до суду з обвинувальним актом, сторона кримінального провадження звернеться до суду з клопотанням про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченого, суд має невідкладно розглянути таке клопотання.

За ч.3 ст.288 КПК України суд своєю ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє підозрюваного, обвинуваченого від кримінальної відповідальності у випадку встановлення підстав, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

У відповідності до п.3 ч.1 ст.49 КК України особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею кримінального правопорушення і до дня набрання вироком законної сили минули такі строки: п`ять років - у разі вчинення нетяжкого злочину, крім випадку, передбаченого у пункті 2 цієї частини.

Встановлено, що ОСОБА_3 обвинувачуються у вчиненні нетяжкого злочину, з часу настання якого минуло більше 5 років, протягом яких вказаний обвинувачений нових злочинів не вчиняв, строки давності не зупинялися та не переривалися.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 12, 44, 49 КК України, п.1 ч.2 ст.284, ст.285, ч.1 ст.286, ч.2 ст.376, п.3 ч.1 ст.392, п.2 ч.2 ст.395 КПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Звільнити ОСОБА_3 від кримінальної відповідальності за обвинуваченням у вчиненні ним кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України, а кримінальне провадження в цій його частині за №0000281, внесене в ЄРДР 31 липня 2019 року за даним фактом закрити у зв`язку із закінченням строків давності.

Апеляційна скарга на ухвалу суду може бути подана до Тернопільського апеляційного суду через Тернопільський міськрайонний суд протягом семи діб з дня її оголошення.

Головуючий суддяОСОБА_1