Справа № 152/705/22
Провадження №11-кп/801/368/2023
Головуючий у суді 1-ї інстанції ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 липня 2023 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі:

головуючого ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

за участю:

секретаря ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6

захисника ОСОБА_7

обвинуваченого ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Вінниці кримінальне провадження № 0000015, внесене в Єдиний реєстр досудових розслідувань 12.01.2022 за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні - начальника Шаргородського відділу Жмеринської окружної прокуратури ОСОБА_9 на вирок Шаргородського районного суду Вінницької області від 17 лютого 2023 року по обвинуваченню

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця села Хрестівка Чаплинського району Херсонської Вінницької області, зареєстрованого по АДРЕСА_1 , фактично проживаючого в АДРЕСА_2 , а також в АДРЕСА_3 , з середньою освітою, одруженого, не працюючого, раніше не судимого,

у вчиненні кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України

Зміст судового рішення та встановлені судом першої інстанції обставини.

Вироком Шаргородського районного суду Вінницької області від 17 лютого 2023 року ОСОБА_8 визнано невинуватим у вчиненні кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України та виправдано у зв`язку з недоведеністю, що в діянні обвинуваченого є склад кримінального правопорушення.

Вирішено питання про речові докази.

Обґрунтовуючи підстави виправдання ОСОБА_8 за недоведеністю за епізодами збуту наркотичних засобів, які мали місце 22.02.2022 та 15.06.2022 суд вказав, що незважаючи на допустимість та належність наданих стороною обвинувачення доказів, за неможливості допиту судом легендованої особи, яка надала згоду на співпрацю з правоохоронними органами та була залучена до проведення негласних слідчих (розшукових) дій - контролю за вчиненням злочину, суд позбавлений можливості перевірити доводи сторони захисту про здійснення провокації злочину.

Окрім того підставою для виправдання ОСОБА_8 за епізодом незаконного зберігання з метою збуту наркотичних засобів суд першої інстанції дійшов висновку про те, що стороною обвинувачення не доведено належність саме обвинуваченому та саме з метою збуту наркотичних засобів, вилучених під час обшуку.

Формулювання обвинувачення, визнаного доведеним судом апеляційної інстанції

Судом установлено, що ОСОБА_8 посягаючи на встановлені суспільні відносини у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів та суспільні відносини, направлені на охорону здоров`я населення, в порушення приписів ст. 7, 12, 17, 25 Закону України від 15.02.1995 «Про наркотичні засоби, психотропні речовини та прекурсори» та Закону України від 15.02.1995 «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропні речовин і прекурсорів, а також зловживання ними», Постанови Кабінету міністрів України від 06.05.2000 № 770 та Наказу Міністерства охорони здоров`я України від 01.08.2000 № 188, маючи умисел на незаконне придбання, зберігання з метою збуту та збут особливо небезпечних наркотичних засобів, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин придбав подрібнені рослини конопель, які з метою збуту зберігав за місцем свого проживання в будинку АДРЕСА_2 .

22 лютого 2022 року ОСОБА_8 22 лютого 2022 року біля 11:00 години в АДРЕСА_4 з корисливою метою в ході проведення контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупівлі за винагороду в розмірі 300 гривень збув легендованій особі ОСОБА_10 , який діяв під контролем правоохоронних органів на підставі постанови прокурора про контроль за вчиненням злочину речовину рослинного походження у подрібненому стані, яка відповідно до висновку експерта від 15.03.2022 №СЕ-19/102-22/2749-НЗПРАП є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом, масою у перерахунку на висушену речовину 2,31 грамів.

Окрім того ОСОБА_8 повторно 15 червня 2022 року біля 11:00 години в АДРЕСА_2 з корисливою метою в ході проведення контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупівлі за винагороду в розмірі 300 гривень збув легендованій особі ОСОБА_10 , який діяв під контролем правоохоронних органів на підставі постанови прокурора про контроль за вчиненням злочину речовину рослинного походження у подрібненому стані, яка відповідно до висновку експерта від 22.06.2022 №СЕ-19/102-22/8783-НЗПРАП є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом, масою у перерахунку на висушену речовину 35,55 грамів.

Також 15 червня 2022 року у період часу з 15:00 години до 15:50 годин за місцем проживання ОСОБА_8 в будинку АДРЕСА_2 на підставі ухвали слідчого судді Шаргородського районного суду Вінницької області від 01.06.2022 було проведено обшук, в ході якого в житловій кімнаті було виявлено та вилучено поліетиленовий пакет з подрібненою речовиною рослинного походження, яка відповідно до висновку експерта від 21.06.2022 №СЕ-19/102-22/8782-НЗПРАП є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом, масою у перерахунку на висушену речовину 34,29 грамів, та яку ОСОБА_8 зберігав з метою збуту.

Дії ОСОБА_8 суд кваліфікує за ч. 2 ст. 307 КК України, як незаконне придбання, зберігання з метою збуту, а також незаконний збут особливо небезпечного наркотичного засобу, вчинене повторно.

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, що їх подала.

В апеляційній скарзі прокурора у кримінальному провадженні - начальника Шаргородського відділу Жмеринської окружної прокуратури ОСОБА_9 ставиться питання про скасування вироку Шаргородського районного суду Вінницької області від 17 лютого 2023 року через істотні порушення кримінального процесуального закону, невідповідність висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження та неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Просить ухвалити новий вирок, яким визнати винуватим ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 307 КК України та призначити покарання у виді 7 (семи) років позбавлення волі з конфіскацією усього належного йому майна, зарахувати в строк відбування покарання термін попереднього ув`язнення. Також просить стягнути з обвинуваченого на користь держави понесені процесуальні витрати та вирішити питання про долю речових доказів.

Апеляційна скарга мотивована тим, що судом в порушення ст. 94 КПК України не надано належної оцінки сукупності досліджених письмових доказів та показань свідків, які в цілому в достатній мірі підтверджують винуватість обвинуваченого у вчиненні інкримінованих злочинів. Така невірна оцінка доказів призвела до неправильного застосування закону про кримінальну відповідальність.

Позиції учасників судового провадження.

Прокурор ОСОБА_6 підтримав доводи апеляційної скарги прокурора з підстав, викладених в ній та просив задовольнити її в повному об`ємі.

Обвинувачений ОСОБА_8 та його захисник - адвокат ОСОБА_7 заперечили проти задоволення апеляційної скарги прокурора, вважаючи вирок суду законним та обґрунтованим.

Мотиви суду.

Заслухавши доповідача, виступи учасників провадження, дослідивши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, апеляційний суд приходить до висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає до задоволення з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим та вмотивованим, тобто ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України; ухвалене на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до вимог ст. 94 КПК України; з наведенням належних і достатніх мотивів та підстав його ухвалення.

Як убачається з вироку, суд допитавши свідків обвинувачення та дослідивши письмові докази надав їм невірну оцінку внаслідок чого дійшов необґрунтованого висновку про недоведеність вини ОСОБА_8 у вчиненні інкримінованих злочинів.

У відповідності до ч. 3 ст. 404 КПК України за клопотанням прокурора апеляційним судом повторно досліджені обставини, встановлені під час кримінального провадження та встановлено наступне.

За епізодом незаконного збуту наркотичних засобів 22.02.2022.

Свідок ОСОБА_11 показав, що 22 лютого 2022 року, він був залучений працівниками поліції в якості понятого при закупівлі наркотичної речовини. В приміщенні відділу поліції був присутній чоловік, який повинен був здійснити закупівлю наркотичної речовини. Цю особу в присутності свідка оглянули, перевірили, чи немає в нього чогось забороненого, та видали грошові кошти, номери яких переписали, звірили та виготовили ксерокопії. В подальшому легендована особа сіла у свій автомобіль, а свідок з іншим понятим в автомобіль працівників поліції та поїхали в с. Хоменки. Легендована особа вийшла з автомобіля в с. Хоменки та розмовляв з невідомим хлопцем, з яким невдовзі зайшов на подвір`я будинку., пізніше вийшов, сів у свій автомобіль та поїхав в напрямку відділення поліції. Після чого, свідок разом з працівниками поліції також повернулися до відділу поліції. У відділі поліції легендована особа добровільно видала працівникам поліції коробок із подрібненою речовиною зеленого кольору (коноплею) та повідомив, що дану речовину придбав у ОСОБА_12 за грошові кошти, які йому були для цього передані - 300 грн. Згадана речовина була поміщена в пакет та опечатана.

Свідок ОСОБА_13 надав аналогічну показання з приводу здійснення контролю за вчинення злочином.

Судом досліджені письмові докази:

- згідно з витягом з Єдиного державного реєстру досудових розслідувань №0000015, 12 січня 2022 року були внесені відомості за частиною другою статті 307 КК України за фактом надходження рапорта оперуповноваженого СКП ВП №2 ОСОБА_14 про те, що громадянин на ім`я ОСОБА_12 , житель с. Хоменки Жмеринського району, за місцем свого проживання зберігає, а також розповсюджує за грошові кошти наркотичну речовину - рослини коноплі;

- згідно з рапортом оперуповноваженого СКП ВП №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області ОСОБА_14 від 12 січня 2022 року, останній повідомив керівника правоохоронного органу про наявність інформації, що громадянин на ім`я ОСОБА_12 житель с. Хоменки за місцем свого проживання зберігає, а також розповсюджує за грошові кошти наркотичну речовину - рослини коноплі;

- ухвалою слідчого судді Вінницького апеляційного суду від 20 січня 2022 року, надано дозвіл на проведення старшим слідчим СВ ВП №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області капітаном поліції ОСОБА_15 , негласних слідчих (розшукових) дій, відносно ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , шляхом аудіо-, відеоконтролю вказаної особи.

- відповідно до постанови начальника Шаргородського відділу Жмеринської окружної прокуратури Вінницької області ОСОБА_9 від 18 лютого 2022 року, задоволено клопотання слідчого та постановлено провести негласну слідчу (розшукову) дію - контроль за вчиненням злочину у формі контрольованої (оперативної) закупки у громадянина ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , жителя АДРЕСА_4 , у період з 18 лютого 2022 року по 28 лютого 2022 року;

- відповідно до протоколу огляду грошових купюр та вручення від 22 лютого 2022 року з фототаблицею, старшим слідчим СВ ВП №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області ОСОБА_15 , за участі начальника СКП відділення поліції №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області ОСОБА_16 та понятих, здійснено огляд грошових коштів призначених для проведення оперативної закупівлі у громадянина Михайла, жителя с. Хоменки Жмеринського району Вінницької області, «без затримання особи збувальника», у сумі 300 грн, купюрою номіналом 100 грн серії АВ 2653109 та грошовою купюрою номіналом 200 грн серії ТЗ 6673910. З даних купюр було зроблено копію в присутності понятих та засвідчено підписами понятих. У ході здійснення огляду грошової купюри, зауважень та доповнень не надійшло;

- згідно з протоколом огляду покупця від 22 лютого 2022 року, старшим слідчим СВ ВП №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області ОСОБА_15 , за участі начальника СКП відділення поліції №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області ОСОБА_17 та понятих, здійснено огляд громадянина ОСОБА_18 зі зміненими даними: ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , жителя АДРЕСА_5 , якому доручено проведення оперативної закупівлі наркотичної речовини «рослин коноплі» у громадянина на ім`я « ОСОБА_12 », жителя с. Хоменки Жмеринського району Вінницької області, «без затримання особи збувальника». Під час огляду, громадянин ОСОБА_18 , був одягнутий у куртку сірого кольору, джинси синього кольору, туфлі сірого кольору, кофта сірого кольору, сумочка через плече чорного кольору. В кишенях штанів, куртки, сумочки та при собі заборонених законом речей виявлено не було. Під час огляду, громадянину ОСОБА_18 для проведення оперативної закупівлі видані грошові кошти в сумі 300 грн купюрами: 100 грн серії АВ 2653109, грошова купюра номіналом 200 грн серії ТЗ 6673910, які останній поклав у передню праву кишеню джинсів, в які був одягнений;

- відповідно до протоколу огляду (вилучених наркотиків) від 22 лютого 2022 року з фототаблицею, старшим слідчим СВ ВП №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області ОСОБА_15 , за участі начальника СКП відділення поліції №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області ОСОБА_17 та в присутності понятих, проведено огляд покупця та видачу ним коштів куплених під час проведення контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки речовин. Проведеним оглядом встановлено, що 22 лютого о 11-40 год, перебуваючи в службовому кабінеті №37 адміністративної будівлі ВП №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області, за адресою: Вінницька область, Жмеринський район, м. Шаргород, вул. Героїв Майдану, 296, громадянин ОСОБА_18 зі зміненими даними: ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , житель АДРЕСА_5 , в присутності понятих, добровільно, з рук, видав для огляду працівникам поліції: картонну коробку із-під сірників, із умістом речовини рослинного походження за зовнішніми ознаками, яка схожа на подрібненні рослини коноплі. Як пояснив громадянин ОСОБА_18 зі зміненими даними: ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , житель АДРЕСА_5 , вказану речовину 22 лютого 2022 року близько 11-10 год, йому збув громадянин на ім`я ОСОБА_12 , житель с. Хоменки Жмеринського району Вінницької області. Після огляду, картонну коробку із-під сірників, із умістом речовини рослинного походження за зовнішніми ознаками, яка схожа на подрібненні рослини коноплі поміщено до пакувального пакету НПУ №SUD1041616, який було опечатано, поставлено підписи понятих та учасників огляду, зроблено пояснювальні записи;

- постановою старшого слідчого СВ ВП №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області ОСОБА_15 від 22 лютого 2022 року, оглянуту картонну коробку із-під сірників, наповнену речовиною рослинного походження, за зовнішніми ознаками схожу на рослини коноплі в сухому та подрібненому стані визнано речовим доказом у кримінальному провадженні №0000015 та приєднано до матеріалів даного кримінального провадження. Вказану рослинну речовину після проведення експертизи передано на зберігання до КЗРД ВП №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області;

- згідно з протоколом оперативної закупівлі від 22 лютого 2022 року, старшим слідчим СВ ВП №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області ОСОБА_15 , за участі начальника СКП відділення поліції №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області ОСОБА_17 та понятих, 22 лютого 2022 року у період з 10-05 год по 10-10 год в кабінеті №37 адміністративної будівлі ВП №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області за адресою: Вінницька область, Жмеринського району, м. Шаргород, вул. Героїв Майдану 296, було оглянуто кошти, які отримані для проведення контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки, проведення якої необхідно для отримання фактичних даних про вчинення кримінального правопорушення передбаченого частиною другою статті 307 КК України. Зазначені грошові кошти являли собою купюри з наступними номіналами та серійними номерами: 1 (одна) купюра номіналом по 100 (сто) гривень: 100 (сто) гривень серія АВ 2653109; 1 купюра номіналом 200 (двісті) гривень: 200 (двісті) гривень серії ТЗ 6673910. Під час проведення огляду, за допомогою МФУ SAMSUNG SСХ-4650N, виготовлено ксерокопії вказаних купюр на 1 (одному) аркуші, які додаються до протоколу. На краях копій купюр зроблено відтиски печатки «Для довідок та поставлено підписи присутніх. Під час огляду фото та відео зйомка не застосовувалася. Спеціальні засоби для помітки вказаних грошових купюр не використовувались. Після огляду грошових коштів складено відповідний протокол, який прочитано вголос та надано учасникам для ознайомлення. Під час проведення огляду від присутніх заяв та зауважень чи доповнень не надходило. 22 лютого 2022 року у період часу з 10-10 год по 10-25 год перебуваючи в кабінеті №37 адміністративної будівлі ВП №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області за адресою: Вінницька область, Жмеринського району, м. Шаргород, вул. Героїв Майдану 296, в присутності понятих та начальника СКП ВП№2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області ОСОБА_17 оглянуто громадянина ОСОБА_18 зі зміненими даними: ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , жителя АДРЕСА_5 та видано йому кошти в сумі 300 грн для проведення контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки. У ході огляду встановлено, громадянин ОСОБА_18 , одягнутий у куртка сірого кольору, джинси синього кольору, туфлі сірого кольору, кофта сірого кольору, сумочка через плече чорного кольору. Будь-яких заборонених речей, в тому числі наркотичних засобів, психотропних речовин, прекурсорів, сильнодіючих засобів, при огляді громадянина ОСОБА_18 не виявлено. Після проведення огляду, громадянину ОСОБА_18 видано грошові кошти в сумі 300 грн, які отримані, для проведення контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки, проведення якої, необхідно для отримання фактичних даних про вчинення кримінального правопорушення передбаченого частиною другою статті 307 КК України. Після отримання, 300 грн громадянин ОСОБА_18 , помістив зазначені кошти собі в праву передню кишеню джинсів. Під час огляду фото та відео зйомка не застосовувалася. Під час проведення огляду від присутніх заяв та зауважень чи доповнень не надходило. 21 лютого 2022 року ОСОБА_10 домовився про зустріч для купівлі у громадянина на ім`я ОСОБА_12 жителя с. Хоменки, Жмеринського району, Вінницької області, наркотичного засобу рослин коноплі. Близько 10-05 год перебувати в службовому кабінеті, за допомогою прихованої, спеціальної техніки, яка розміщена на одязі громадянин ОСОБА_18 у відповідності до ухвали слідчого судці Апеляційного суду Вінницької області, розпочато аудіо та відео фіксацію подальших подій. Після цього покупець близько 10-35 год сів у автомобіль марки Fiat SCUDO білого кольору та поїхав в напрямку с. Хоменки, Жмеринського району, Вінницької області. А працівник поліції та два понятих на автомобілі ВАЗ 2101 червоного кольору прослідували позаду автомобіля покупця в с. Хоменки, Жмеринського району. Заїхавши в с. Хоменки, Жмеринського району, покупець продовжив рух по дорозі у напрямку с. Джурин, де в подальшому автомобілем повернув на вулицю М. Костюка. Працівник поліції спільно із понятими зупинились біля вулиці м. Костюка в с. Хоменки, Жмеринського району, де спостерігали за покупцем, який зупинився, після чого вийшов із автомобіля та зайшов на територію домогосподарства що розташоване по АДРЕСА_4 . На території домогосподарства покупець зустрівся із громадянином на ім`я ОСОБА_12 , який запросив його до будинку, де « ОСОБА_12 » дістав металеву коробку, після чого узяв коробку із-під сирників у яку з металевої коробки набрав подрібнені рослини зеленого кольору, які за зовнішніми ознаками схожі на рослини коноплі, після чого передав коробку із вмістом покупцю, а покупець в свою чергу передав грошові кошти у розмірі 300 грн, які перед цим йому було видано працівниками поліції Після цього покупець вийшов із домогосподарства та сівши у автомобіль, тим же маршрутом близько 11-35 год повернувся в м. Шаргород, та зайшов до приміщення службового кабінету ВП №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області, що розташоване за адресою м. Шаргород, Жмеринського району, Вінницької області по вулиці Героїв Майдану 296, де в присутності двох понятих, покупець видав картону коробку із під сирників, в середині якої перебувала речовина рослинного походження, за зовнішніми ознаками схожа на подрібнені рослини коноплі, яку йому збув громадянин « ОСОБА_12 ». Даний згорток було поміщено в пакувальний пакет НПУ № SUD1041616, опечатано та скріплено підписами понятих. Після огляду, коробка із під сирників із умістом невідомої речовини, поміщено до пакувального пакету НПУ № SUD1041616, який було опечатано, поставлено підписи понятих та учасників огляду, зроблено пояснювальні записи;

- відповідно до протоколу про результати проведення контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки від 22 лютого 2022 року, старший слідчий СВ ВП №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області ОСОБА_15 , склав даний протокол з метою фіксації факту незаконного збуту наркотичного засобу рослин коноплі провів негласну слідчу (розшукову) дію - контроль за вчиненням злочину у формі оперативної закупки наркотичного засобу «рослини коноплі» 22 лютого 2022 року, у громадянина на ім`я « ОСОБА_12 », жителя с. Хоменки Жмеринського району Вінницької області «без затримання особи збувальника»;

- згідно з висновком експерта №СЕ-19/102-22/2749-НЗПРАП від 15 березня 2022 року за результатами проведення судової експертизи матеріалів, речовин та виробів у кримінальному провадженні №0000015, надана на експертне дослідження речовина рослинного походження, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабіс, масою (у перерахунку на висушену речовину) 2,31 г (а.с.235-244, том 1).

- відповідно до протоколу про результати здійснення негласної слідчої (розшукової) дії від 12 квітня 2022 року та з оглянутого в судовому засіданні DVD-R диска видно, що за результатами здійснення негласної слідчої (розшукової) дії, а саме - аудіо, - відео контролю громадянина ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , жителя АДРЕСА_4 , що проводилась у період з 20 січня 2022 року по 20 березня 2022 року за ухвалою слідчого судді Вінницького апеляційного суду №0-118т від 20 січня 2022 року, за участі ОСОБА_10 (покупець) було встановлено, що 22 лютого 2022 року о 10-18 год покупця було запрошено до кабінету старшого слідчого СВ ВП №2 Жмеринського РВП ОСОБА_15 для проведення слідчих дій за участю понятих. Покупець був оглянутий, йому були видані грошові кошти для здійснення оперативної закупівлі наркотичного засобу. Покупець вийшов з відділення поліції, сів до автомобіля та поїхав в напрямку АЗС «Лон», де зупинився для заправки пальним, після чого поїхав в напрямку с. Хоменки Жмеринського району. Об 11-00 год покупець здійснив дзвінок та повідомив, що він уже на місці. Після цього покупець вийшов з автомобіля та розпочав розмову з двома чоловіками, які знаходилися біля припаркованого автомобіля червоного кольору. Один з цих чоловіків - це ОСОБА_19 . Об 11-07 год покупець з ОСОБА_8 зайшли в приміщення будинку, де в одній з кімнат ОСОБА_8 дістав металеву коробку, після чого узяв коробку із-під сирників, у яку з металевої коробки набрав подрібнені рослини зеленого кольору, які за зовнішніми ознаками схожі на рослини коноплі, після чого передав коробку із вмістом покупцю, а покупець в свою чергу передав грошові кошти у розмірі 300 грн, які ОСОБА_8 помістив у внутрішню кишеню своєї куртки. Попрощавшись із ОСОБА_8 , покупець об 11-10 год сів за кермо свого автомобіля та розпочав рух. Об 11-37 год покупець прибув до відділення поліції №2 Жмеринського РВП, де в присутності понятих видав придбану у ОСОБА_8 наркотичну речовину.

За епізодом незаконного збуту наркотичних засобів 22.02.2022.

Свідка ОСОБА_20 показала, що її було запрошено 15 червня 2022 року в якості понятої. Працівниками поліції було видано невідомій їй особі, грошові кошти та при цьому був присутній слідчий. Після цього слідчий надав документ, в якому свідок та інший понятий розписалися. Потім усі поїхали в с. Джурин де особа на ім`я « ОСОБА_21 » пішов у невідомому їй напрямку та через якийсь час, всі вони повернулися у відділення поліції. Там особа на ім`я « ОСОБА_21 » видав працівникам поліції коробок із подрібненою речовиною зеленого кольору.

За цим епізодом також досліджені письмові докази, з яких убачається:

- згідно з ухвалою слідчого судді Вінницького апеляційного суду від 28 квітня 2022 року, надано дозвіл на проведення негласних слідчих (розшукових) дій шляхом аудіо-, відео контролю особи, щодо ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , жителя АДРЕСА_4 терміном на 2 місяці, тобто до 28 червня 2022 року;

- відповідно до постанови начальника Шаргородського відділу Жмеринської окружної прокуратури Вінницької області ОСОБА_9 від 7 червня 2022 року, задоволено клопотання слідчого та вирішено провести негласну слідчу (розшукову) дію - контроль за вчиненням злочину у формі контрольованої (оперативної) закупки у громадянина ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , жителя АДРЕСА_4 , у період з 8 червня 2022 року по 30 червня 2022 року;

- згідно з витягом з Єдиного державного реєстру досудових розслідувань №0000015, 15 червня 2022 року були внесені відомості за частиною другою статті 307 КК України за фактом того, що 15 червня 2022 року було проведено оперативну закупівлю наркотичної речовини «із затриманням особи збувальника» в ході якої громадянин ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , житель с. Джурин Жмеринського району, за грошові кошти у сумі 300 грн, збув громадянину « ОСОБА_10 » наркотичну речовину - рослин коноплі (канабіс);

- відповідно до протоколу огляду грошових купюр від 15 червня 2022 року, старшим слідчим СВ ВП №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області ОСОБА_15 , за участі начальника СКП відділення поліції №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області ОСОБА_16 та понятих, здійснено огляд грошових коштів призначених для проведення оперативної закупівлі у громадянина Михайла, жителя Джуринської ОТГ Жмеринського району Вінницької області, «з затриманням особи збувальника», у сумі 300 грн, купюрою номіналом 100 грн серії СА 7589015 та грошовою купюрою номіналом 200 грн серії ТГ 1964473. З даних купюр було зроблено копію в присутності понятих та засвідчено підписами понятих. У ході здійснення огляду грошових купюр, зауважень та доповнень не надійшло;

- згідно з протоколом огляду покупця від 15 червня 2022 року, старшим слідчим СВ ВП №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області ОСОБА_15 за участі начальника СКП відділення поліції №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області ОСОБА_17 та понятих, здійснено огляд громадянина ОСОБА_18 зі зміненими даними: ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , жителя АДРЕСА_5 , якому доручено проведення оперативної закупівлі наркотичної речовини «рослин коноплі» у громадянина на ім`я « ОСОБА_12 », жителя Джуринської ОТГ Жмеринського району Вінницької області, «з затриманням особи збувальника». Під час огляду, громадянин ОСОБА_18 , був одягнутий у куртку сірого кольору, джинси синього кольору, кросівки синьо-білого кольору, футболка червоного кольору, сумочка через плече чорного кольору. В кишенях штанів, куртки, сумочки та при собі заборонених законом речей виявлено не було. Особисті кошти 170 грн. Під час огляду, громадянину ОСОБА_18 для проведення оперативної закупівлі видані грошові кошти в сумі 300 грн купюрами: 100 грн серії СА 7589015, грошова купюра номіналом 200 грн серії ТГ 1964473, які останній поклав у передню праву кишеню джинсів, в які був одягнений;

- відповідно до протоколу огляду (вилучених наркотиків) від 15 червня 2022 року з фототаблицею, старшим слідчим СВ ВП №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області ОСОБА_15 , в присутності понятих, проведено огляд покупця та видачу ним коштів куплених під час проведення контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки речовин. Проведеним оглядом встановлено, що 15 червня 2022 року о 13-10 год, перебуваючи в службовому кабінеті №37 адміністративної будівлі ВП №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області, за адресою: Вінницька область, Жмеринський район, м. Шаргород, вул. Героїв Майдану, 296, громадянин ОСОБА_18 зі зміненими даними: ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , житель АДРЕСА_5 , в присутності понятих, добровільно, з рук, видав для огляду працівникам поліції: поліетиленовий кульок, із умістом речовини рослинного походження за зовнішніми ознаками, яка схожа на подрібнені рослини коноплі. Як пояснив громадянин ОСОБА_18 зі зміненими даними: ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , житель АДРЕСА_5 , вказану речовину 15 червня 2022 року близько 11-10 год, йому збув в с.Джурин Жмеринського району громадянин на ім`я ОСОБА_12 , житель с. Джурин Жмеринського району Вінницької області. Після огляду, поліетиленовий кульок, із умістом речовини рослинного походження за зовнішніми ознаками, яка схожа на подрібненні рослини коноплі поміщено до пакувального пакету НПУ №7356325, який було опечатано, поставлено підписи понятих та учасників огляду, зроблено пояснювальні записи;

- згідно з протоколом оперативної закупівлі від 15 червня 2022 року, старший слідчий СВ ВП №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області ОСОБА_15 за участі понятих, 15 червня 2022 року у період з 9-40 год по 9-50 год, перебуваючи в кабінеті № 37 адміністративної будівлі ВП №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області за адресою: Вінницька область. Жмеринського району, м. Шаргород, вул. Героїв Майдану 296, оглянув кошти, які були отримані для проведення контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки, проведення якої необхідно для отримання фактичних даних про вчинення кримінального правопорушення передбаченого частиною другою статті 307 КК України. Зазначені грошові кошти являли собою купюри з наступними номіналами та серійними номерами: 1 (одна) купюра номіналом по 100 (сто) гривень серія СА 7589015; 1 (одна) купюра номіналом 200 грн серії ТГ 1964473. Під час проведення огляду, за допомогою МФУ SAMSUNG SСХ-4650N, виготовлено ксерокопії вказаних купюр на 1 аркуші, які додаються до протоколу. На краях копій купюр зроблено відтиски печатки «Для довідок» та поставлено підписи присутніх. Під час огляду фото та відеозйомка не застосовувалася. Спеціальні засоби для помітки вказаних грошових купюр не використовувались. Після огляду грошових коштів складено відповідний протокол, який прочитано в голос та надано учасникам для ознайомлення. Під час проведення огляду від присутніх заяв та зауважень чи доповнень не надходило. 15 червня 2022 року у період часу з 9-57 год по 10-00 год в кабінеті №37 адміністративної будівлі ВП №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області за адресою: Вінницька область, Жмеринського району, м. Шаргород, вул. Героїв Майдану 296, в присутності понятих та начальника СКГІ В11№2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій власті майора поліції ОСОБА_17 було оглянуто громадянина ОСОБА_18 зі зміненими даними: ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 жителя АДРЕСА_5 та видано йому купюри в сумі 300 грн для проведення контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки. У ході огляду встановлено, громадянин ОСОБА_18 зі зміненими даними: ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , житель АДРЕСА_5 , одягнутий у джинси синього кольору, кросівки синьо-білого кольору, футболка червоного кольору, сумочка через плече чорного кольору. Будь-яких заборонених речей, в тому числі наркотичних засобів, психотропних речовин, прекурсорів, сильнодіючих засобів, при огляді громадянина ОСОБА_18 не виявлено. Після проведення огляду, громадянину ОСОБА_18 видано грошові кошти в сумі 300 грн, які отримані, для проведення контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки, проведення якої, необхідно для отримання фактичних даних про вчинення кримінального правопорушення передбаченого частиною другою статті 307 КК України. Після отримання 300 грн, громадянин ОСОБА_18 помістив зазначені кошти собі в праву передню кишеню джинсів. Під час огляду фото та відеозйомка не застосовувалася. Під час проведення огляду від присутніх заяв та зауважень чи доповнень не надходило. 15 червня 2022 року ОСОБА_10 домовився про зустріч в м. Шаргород Жмеринського району Вінницької області, для купівлі у громадянина на ім`я ОСОБА_12 жителя Джуринської ОТГ Жмеринського району Вінницької області, наркотичного засобу рослин коноплі. Близько 9-55 год в службовому кабінеті, за допомогою прихованої, спеціальної техніки, яка розміщена на одязі громадянин ОСОБА_18 у відповідності до ухвали слідчого судді Апеляційного суду Вінницької області, розпочато аудіо та відеофіксацію подальших подій. Після цього покупець близько 10-10 год сів у автомобіль марки Ауді, сірого кольору поїхав по вулиці Героїв Майдану м. Шаргород, де у його автомобіль сів ОСОБА_12 та його знайомий на прізвисько « ОСОБА_22 ». Після цього вони поїхали у напрямку с. Джурин, Жмеринського району Вінницької області. Працівник поліції та два понятих на автомобілі ВАЗ 2107 червоного кольору прослідували позаду автомобіля покупця. Заїхавши в с. Джурин Жмеринського району, покупець зупинився біля магазину, де ОСОБА_12 придбав продукти, після чого поїхали по вулиці Жовтнева с. Джурин. Працівник поліції спільно із понятими зупинились біля цієї вулиці, де спостерігали за покупцем, який зупинився, після чого вийшов із автомобіля та зайшов на територію домогосподарства, що розташоване по АДРЕСА_2 . На території домогосподарства ОСОБА_12 , запросив покупця у приміщення, де передав покупцю поліетиленовий кульок із подрібненими рослинами зеленого кольору, які за зовнішніми ознаками схожі на рослини коноплі, а покупець в свою чергу передав грошові кошти у розмірі 300 грн, які перед цим йому було видано працівниками поліції. Після цього покупець та ОСОБА_12 , та знайомий на прізвисько « ОСОБА_22 » вийшов із домогосподарства та сівши у автомобіль, тим же маршрутом поїхали в м. Шаргород, та по дорозі зупинились біля магазину в с. Хоменки, де ОСОБА_12 придбав слабоалкогольні напої, після чого повернулися в м. Шаргород, де ОСОБА_12 та «Десятка» залишились в м. Шаргород, а покупець проїхав до приміщення службового кабінету ВП №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області, що розташоване за адресою м. Шаргород, Жмеринського району, Вінницької області по вулиці Героїв Майдану 296, де в присутності двох понятих, покупець видав поліетиленовий кульок, в середині якого перебувала речовина рослинного походження, за зовнішніми ознаками схожа на подрібнені рослини коноплі, яку йому збув громадянин « ОСОБА_12 ». Даний згорток було поміщено в пакувальний пакет НПУ № 7356325, який було опечатано та скріплено підписами понятих;

- відповідно до протоколу про результати проведення контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки від 15 червня 2022 року, старший слідчий СВ ВП №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області ОСОБА_15 , склав даний протокол, з метою фіксації факту незаконного збуту наркотичного засобу рослин коноплі провів негласну слідчу (розшукову) дію - контроль за вчиненням злочину у формі оперативної закупки наркотичного засобу «рослини коноплі» 15 червня 2022 року, у громадянина на ім`я « ОСОБА_12 », жителя с. Хоменки Жмеринського району Вінницької області «з затриманням особи збувальника»;

- відповідно до заяви від 15 червня 2022 року, продавцем магазину ФОП « ОСОБА_23 », який розташований в с. Хоменки, ОСОБА_24 було добровільно видано працівникам поліції грошові кошти в сумі 200 грн купюрою серії ТГ №1964473, якою 15 червня 2022 року близько 13-00 год розрахувався за придбаний товар житель с. Джурин Жмеринського району на ім`я « ОСОБА_12 »;

- згідно з протоколом огляду речі від 15 червня 2022 року з фототаблицею, слідчим СВ відділення поліції №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області старшим лейтенантом поліції ОСОБА_25 , в присутності понятих та за участі ОСОБА_24 , було оглянуто грошові кошти, а саме купюру номіналом 200 грн серії ТГ №1964473;

- згідно з висновком експерта №СЕ-19/102-22/8783-НЗПРАП від 22 червня 2022 року за результатами проведення судової експертизи матеріалів, речовин та виробів у кримінальному провадженні №0000015, надана на експертне дослідження речовина рослинного походження, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабіс, масою (у перерахунку на висушену речовину) 35,55 г;

За епізодом зберігання з метою збуту наркотичних засобів та їх вилучення

Свідок ОСОБА_26 скориставшись правами, передбаченими ст. 63 Конституції України відмовилась від дачі показань під час апеляційного розгляду.

Свідки ОСОБА_27 , та ОСОБА_28 суду показали, що 15 червня 2022 року працівники поліції запросили їх в якості понятих для проведення обшуку будинку ОСОБА_29 в с. Джурин, в якому проживає його мати та племінники. Під час обшуку, обвинуваченого ОСОБА_29 в будинку не було, проводився відеозапис обшуку. В одній із кімнат будинку на шафі було виявлено та вилучено пакет з подрібненою речовиною рослинного походження та висушене листя. Крім цього, було вилучено грошові кошти однією купюрою в сумі 100 грн. Після обшуку працівник поліції оголосив протокол, понятті поставили свої підписи, зауважень, щодо обшуку не було.

Свідок ОСОБА_30 , показав, що є товаришем обвинуваченого. На початку червня 2022 року він дійсно їздив з обвинуваченим в с. Джурин, оскільки обвинувачений пообіцяв йому допомогти у вирішенні його особистих питань. Не зрозуміло чого, по дорозі назад із с. Джурин, на автовокзалі в м. Шаргород, ОСОБА_8 затримали працівники поліції.

- згідно з витягом з Єдиного державного реєстру досудових розслідувань №0000015, 8 липня 2022 року були внесені відомості за частиною другою статті 307 КК України за фактом того, що в ході проведення досудового розслідування по кримінальному провадженні №0000015 від 12 січня 2022 року, розпочатого за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого частиною другою статті 307 КК України, 15 червня 2022 року за місцем проживання ОСОБА_8 , що розташоване за адресою: АДРЕСА_2 , на підставі ухвали слідчого судді Шаргородського районного суду від 1 червня 2022 року було проведено обшук житла та іншого володіння особи, в ході якого в житловій кімнаті будинку вилучено поліетиленовий пакет із сухою подрібненою речовиною рослинного походження, яка згідно висновку експерта №СЕ-19/102-22/8782-НЗПРАП від 26 червня 2022 року є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом, загальною масою (у перерахунку на висушену речовину) 34,29 г, яку ОСОБА_8 зберігав з метою збуту;

- відповідно до ухвали слідчого судді Шаргородського районного суду Вінницької області від 1 червня 2022 року, слідчому СВ ВП №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області надано дозвіл на обшук житлового будинку за АДРЕСА_2 і який належить ОСОБА_31 на підставі свідоцтва про право власності, що видане Джуринською сільською радою на підставі рішення №244 від 22 жовтня 1987 року, де проживає ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , а також іншого володіння особи ОСОБА_32 , а саме: господарських будівель та присадибної земельної ділянки домоволодіння, з метою відшукання, виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення - незаконного зберігання рослин коноплі та вилучення рослин коноплі у ОСОБА_8 , щодо якого є вагомі докази та підстави вважати, що останній зберігає їх за місцем свого проживання у житловому будинку, господарських будівлях домоволодіння та на присадибній ділянці домоволодіння;

- відповідно до протоколу обшуку від 15 червня 2022 року, слідчим СВ відділення поліції №2 Жмеринського РВП ГУНП у Вінницькій області старшим лейтенантом поліції ОСОБА_25 , за участі спеціаліста та в присутності понятих проведено обшук у житловому будинку, господарських будівлях домоволодіння та на присадибній земельній ділянці домоволодіння по АДРЕСА_2 , де проживає ОСОБА_8 . У ході проведення обшуку виявлено: у житловому будинку в кімнаті зали на шафі виявлено поліетиленовий прозорий пакет, в середині якого наявна речовина рослинного походження в сухому подрібненому стані, зовні схожа на рослини коноплі з різким запахом коноплі, яка була поміщена до спецпакету Національної поліції України №7368605. Крім того, у тій же кімнаті зали житлового будинку на столі було виявлено грошові кошти в сумі 100 грн однією купюрою серії СА №758901, які були поміщені до спецпакету Національної поліції України №7356372;

- згідно з висновком експерта №СЕ-19/102-22/8782-НЗПРАП від 21 червня 2022 року за результатами проведення судової експертизи матеріалів, речовин та виробів у кримінальному провадженні №0000015, надана на експертне дослідження речовина рослинного походження, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабіс, масою (у перерахунку на висушену речовину) 34,29 г.

Оцінка судом встановлених обставин

За змістом ч. 1 ст. 94 КПК України суд за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин кримінального провадження, керуючись законом, оцінює кожний доказ з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення.

Також суд виходить із визначення, що стандарт доведення поза розумним сумнівом означає, що сукупність обставин справи, встановлена під час судового розгляду, виключає будь-яке інше розумне пояснення події, яка є предметом судового розгляду, крім того, що інкримінований злочин був вчинений і обвинувачений є винним у вчиненні цього злочину.

Поза розумним сумнівом має бути доведений кожний з елементів, які є важливими для правової кваліфікації діяння: як тих, що утворюють об`єктивну сторону діяння, так і тих, що визначають його суб`єктивну сторону. Це питання має бути вирішено на підставі безстороннього та неупередженого аналізу наданих сторонами обвинувачення і захисту допустимих доказів, які свідчать за чи проти тієї або іншої версії подій.

Обов`язок всебічного і неупередженого дослідження судом усіх обставин справи у цьому контексті означає, що для того, щоб визнати винуватість доведеною поза розумним сумнівом, версія обвинувачення має пояснювати всі встановлені судом обставини, що мають відношення до події, яка є предметом судового розгляду. Суд не може залишити без уваги ту частину доказів та встановлених на їх підставі обставин лише з тієї причини, що вони суперечать версії обвинувачення. Для дотримання стандарту доведення поза розумним сумнівом недостатньо, щоб версія обвинувачення була лише більш вірогідною за версію захисту. Наявність таких обставин, яким версія обвинувачення не може надати розумного пояснення або які свідчать про можливість іншої версії інкримінованої події, є підставою для розумного сумніву в доведеності вини особи.

Крім того, законодавець вимагає, щоб будь-який обґрунтований сумнів у тій версії події, яку надало обвинувачення, був спростований фактами, встановленими на підставі допустимих доказів, і єдина версія, якою розумна і безстороння людина може пояснити всю сукупність фактів, установлених у суді, - є та версія подій, яка дає підстави для визнання особи винною за пред`явленим обвинуваченням.

З огляду на наведене сукупність досліджених в судовому засіданні письмових доказів та показань свідків навіть без можливості допитати легендовану особу, яка була залучена для проведення негласних слідчих дій, в повній мірі дозволяє дійти висновку про доведеність вини ОСОБА_8 у зберіганні з метою збуту, а також у збуті наркотичних засобів, через що його дії необхідно кваліфікувати за ч. 2 ст. 307 КК України.

Доводи ж сторони захисту щодо імовірної провокації злочину також є безпідставними, оскільки такий факт не знайшов свого підтвердження у результаті повторної перевірки обставин кримінального провадження та дослідження доказів у суді апеляційної інстанції.

З цього приводу необхідно зазначити, що застосування особливих методів ведення слідства - зокрема, агентурних методів - саме по собі не може порушувати право особи на справедливий суд. Ризик провокації з боку працівників правоохоронних органів, викликаний вказаними методами, означає, що їх використання повинно бути суворо регламентованим. Для застосування цих методів у правоохоронних органів мають бути докази на підтвердження аргументу схильності особи до вчинення злочину.

Для відмежування провокації від допустимої поведінки правоохоронних органів судова практика виробла змістовний та процесуальний критерії. Під змістовним критерієм розуміється наявність/відсутність суттєвих змістовних ознак, притаманних провокації правоохоронних органів, а під процесуальним - наявність у суду можливості перевірити відомості про ймовірну провокацію під час судового засідання з дотриманням принципів змагальності та рівності сторін.

Так, для встановлення факту провокації злочину є визначальним з`ясування питань: чи були дії правоохоронних органів активними, чи мало місце з їх боку спонукання особи до вчинення злочину, наприклад, прояв ініціативи у контактах з особою, повторні пропозиції, незважаючи на початкову відмову особи, наполегливі нагадування, підвищення ціни вище середньої; чи було би скоєно злочин без втручання правоохоронних органів; вагомість причин проведення оперативної закупівлі, чи були у правоохоронних органів об`єктивні дані про те, що особу було втягнуто у злочинну діяльність і ймовірність вчинення нею злочину була суттєвою.

Судом установлено, що органи досудового розслідування діяли пасивно і не підбурювали обвинуваченого до вчинення злочину, а відомості про збут ним наркотичної речовини були відомі ще до початку проведення НСРД. Таким чином, дії працівників органів досудового розслідування, через призму прецедентної практики ЄСПЛ стосовно п. 1 ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, не призвели до підбурювання ОСОБА_8 до вчинення кримінальних правопорушень, за які його притягнуто до відповідальності.

Негласні слідчі дії (контроль за вчиненням злочину) проведено за наявності відповідних процесуальних підстав для їх проведення та використання їх результатів, а тому вказані докази суд визнає допустимими.

Висновки щодо призначення покарання.

Відповідно ч. 2 ст. 65 КК України особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів. При цьому відповідно до ч. 2 ст. 52 КК України покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засуджених, а також запобіганню вчиненню нових злочинів як засудженими, так і іншими особами.

За приписами ч. 2 ст. 8 КПК України принцип верховенства права у кримінальному провадженні застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини, який у своїх рішеннях неодноразово зазначав, що досягнення справедливого балансу між загальними інтересами суспільства та вимогами захисту основоположних прав особи лише тоді стає значимим, якщо встановлено, що під час відповідного втручання було дотримано принципу «законності» і воно не було свавільним.

Таким чином кримінальне покарання повинно бути справедливим балансом з однієї сторони між необхідністю застосування заходів примусу внаслідок вчиненого кримінального правопорушення та усвідомлення винною особою необхідності її понести, та з іншої сторони такі заходи примусу мають бути достатніми для перевиховання особи та попередження нових злочинів.

Судом установлено, що ОСОБА_8 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 307 КК України, яке відповідно до ст. 12 КК України є тяжким злочином та відноситься до злочинів у сфері незаконного обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів та їх суспільна небезпека полягає у поширенні та впливу наркоманії на свідомість людей, їх мораль та спосіб життя.

Щодо особи винного, останній в силу ст. 89 КК України вважається таким, що немає судимості (т. 1 а. п. 248-249), одружений (т. 1, а. п. 142), на обліках у лікарів нарколога та психіатра не перебуває (т. 2 а. п. 5), періодично проживає у своєї сестри ОСОБА_33 (т. 2, а. п.2), посередньо характеризується (т. 1, а. п. 250).

Під час судового розгляду обставин, які пом`якшують або обтяжують покарання обвинуваченого судом не встановлено.

Такі дані про встановлені обставини вчинення кримінального правопорушення (злочину), його тяжкості, в сукупності з даними про особу винного дають підстави для призначення покарання в мінімальних межах, передбачених санкцією частини статті, та окрім того з конфіскацією усього майна, яке належить винній особі на праві власності.

Інші питання, які вирішуються судом при ухваленні вироку.

Відповідно до п. 2 ч. 4 ст. 374 КПК України суд ухвалює з-поміж іншого рішення про залік досудового тримання під вартою та початок строку покарання.

За змістом ч. 5 ст. 72 КК України попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.

При цьому установлено, що ОСОБА_29 у цьому кримінальному провадженні був затриманий 15 червня 2022 року в порядку статті 208 КПК України (т. 2, а. п. 24-25). та в подальшому до нього було застосовано запобіжний захід у виді тримання під вартою.

При цьому 17.02.2023 ОСОБА_8 був звільнений з-під варти у зв`язку з постановленням виправдувального вироку.

Таким чином попереднє ув`язнення в період з 15.06.2022 до 17.02.2023 підлягає зарахуванню у строк покарання за правилами ч. 5 ст. 72 КК України.

Початок строку покарання необхідно рахувати з дня затримання на виконання вироку суду, що набрав законної сили.

Також відповідно до ч. 2 ст. 124 КПК України у разі ухвалення обвинувального вироку суд стягує з обвинуваченого на користь держави документально підтверджені витрати на залучення експерта.

У цьому провадженні залучені експерти для проведення експертиз речовин (т. 1 а. п. 234, т. 2 а. п. 46, 57) та вартість таких експертиз складає 4393 (чотири тисячі триста дев`яносто три) гривні 44 копійки, які необхідно стягнути з обвинуваченого на користь держави.

Окрім того за приписами ч. 9 ст. 100 КПК України під час ухвалення рішення, яким закінчується кримінальне провадження, суд вирішує питання про долю речових доказів та у даному провадженні приходить до висновку, що наркотичні засоби, які знаходяться на зберіганні в кімнаті зберігання речових доказів відділу поліції № 2 Жмеринського РУП ГУНП України у Вінницькій області необхідно знищити, грошові кошти, залученні для проведення негласних слідчих дій слід повернути управлінню карного розшуку ГУНП України у Вінницькій області, а записи на DVD-R дисках залишити в матеріалах провадження.

Керуючись ст. 404, 405, 407, 409, 413, 420 КПК України, апеляційний суд

У Х В А Л И В:

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні - начальника Шаргородського відділу Жмеринської окружної прокуратури ОСОБА_9 задовольнити частково.

Вирок Шаргородського районного суду Вінницької області від 17 лютого 2023 року у кримінальному провадженні № 0000015, внесене в Єдиний реєстр досудових розслідувань 12.01.2022 по обвинуваченню ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України скасувати через істотні порушення кримінального процесуального закону, невідповідність висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження та неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Визнати винуватим ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України та призначити покарання у виді 6 (шести) років позбавлення волі з конфіскацією усього майна, яке є його власністю.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України у строк покарання ОСОБА_8 зарахувати строк попереднього ув`язнення з 15.06.2022 по 17.02.2023 включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Початок строку покарання рахувати з дня затримання на виконання вироку суду апеляційної інстанції.

Стягнути з ОСОБА_8 на користь держави процесуальні витрати, пов`язані із залученням експертів в сумі 4393 (чотири тисячі триста дев`яносто три) гривні 44 копійки.

Речові докази у кримінальному провадженні:

-поліетиленовий пакет з речовиною рослинного походження у сухому подрібненому стані, поміщений у пакувальний пакет НПУ № 3368605, який знаходиться на зберіганні в кімнаті зберігання речових доказів відділу поліції № 2 Жмеринського РУП ГУНП України у Вінницькій області - знищити;

-купюру номіналом 200 (двісті) гривень серії ТГ 1964473, поміщену в пакувальний пакет НПУ № 7356366 та купюру номіналом 100 (сто) гривень серії СА 7589015, поміщену в пакувальний пакет НПУ № 7356372, які знаходяться на зберіганні в кімнаті зберігання речових доказів відділу поліції № 2 Жмеринського РУП ГУНП України у Вінницькій області - повернути управлінню карного розшуку ГУНП України у Вінницькій області;

-DVD-R диск до протоколу здійснення негласної слідчої (розшукової) дії від 12.04.2022, DVD-R диск до протоколу обшуку від 15.06.2022 та DVD-R диск до протоколу про результати здійснення негласної слідчої (розшукової) дії від 22.06.2022 - залишити в матеріалах кримінального провадження.

Вирок може бути оскаржений до суду Касаційної інстанції (Касаційного кримінального Суду Верховного Суду) протягом трьох місяців з дня проголошення.

Відповідно до ч. 4 ст. 532 КПК України судове рішення суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту проголошення.

Судді: