ДЗЕРЖИНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КРИВОГО РОГУ
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А
іменем України
Справа № 210/3058/22
Провадження № 1-в/210/448/22

"18" листопада 2022 р.

Дзержинський районний суд міста Кривого Рогу Дніпропетровської області у складі:

головуючого - судді ОСОБА_1 , за участі секретаря судових засідань - ОСОБА_2

учасники провадження, які беруть участь у розгляді справи: прокурор Криворізької південної окружної прокуратури ОСОБА_3 , представник ДУ "КВК № 80" - ОСОБА_4 , засуджений ОСОБА_5 , захисник засудженого - адвокат ОСОБА_6 ,

розглянувши в режимі дистанційного провадження (відеоконференції) з Державною установою "Криворізька виправна колонія № 80" у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Кривий Ріг заяву засудженого:

ОСОБА_5 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженого вироком Ленінського районного суду м. Астрахані Російської Федерації від 02.11.2016р. за вчинення злочину, передбаченого «г» ч.4 ст. 228.1 Кримінального кодексу Російської Федерації до покарання у виді позбавлення волі на строк 10 років колонії суворого режиму. Ухвалою Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 30 листопада 2017 року вирок Ленінського районного суду міста Астрахані від 02.11.2016 року приведено у відповідність із законодавством України. Ухвалою Дніпровського апеляційного суду від 25 травня 2020 року апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 на ухвалу Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 30.11.2020 року залишено без задоволення. Ухвалу Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 30.11.2020 року щодо засудженого ОСОБА_5 залишено без змін,-

- про зарахування строкупопереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку день за два (частина 5 стаття 72 КК України в редакції закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015р.) та про зарахування строку етапування з ФКУ НК -6 УФСЗН РФ до КВК №80,-

ВСТАНОВИВ:
Засуджений ОСОБА_5 звернувся до Дзержинського районного суду міста Кривого Рогу з заявою про зарахування строку попереднього ув`язнення а також про зарахування строку етапування з ФК У ИК-6 УФСЗН РФ до ВК №80.

Клопотання подане в порядку статей 537-539 КПК України до суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок.

Ухвалою Дзержинського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області від 26 вересня 2022 року призначено розгляд подання в режимі відеоконференції за місцем відбування покарання обвинуваченого.

Позиції сторін.
Представник ДУ «КВК № 80» ОСОБА_4 покладався на розсуд суду.

В судовому засіданні ОСОБА_5 підтримав своє клопотання та просив суд його задовольнити, зазначивши, що він засуджений на території Російської Федерації, злочин, за яким він засуджений та відбуває покарання був вчинений в період дії Закону, що передбачав такий перерахунок, під час приведення вироку у відповідність суд йому даний строк не перерахував.

Захисник засудженого - адвокат ОСОБА_6 , підтримала клопотання засудженого, просила його задовольнити.
Прокурор ОСОБА_3 частково погодився із клопотанням засудженого, та зазначив, що він не заперечує про зарахування строку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за період з 04.07.2016 року по 12.01.2017 рік, тобто з моменту затримання по день набрання вироку законної сили. Підстав для зарахування періодів етапування законодавством не передбачено..

Обставини, встановлені судом.
Засуджений просить застосувати до нього положення частини 5 статті 72 КК України, в редакції, що діяла з 21 грудня 2015 року (Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 року за №842-УІІІ). Вважає, що оскільки після постановлення вироку він був переведений до СІЗО для приведення його вироку у відповідність із законодавством України, суд має йому перерахувати строк попереднього ув"язнання з розрахунку один день попереднього ув"язнання за два дні позбавлення волі.

Матеріалами справи встановлено, що ОСОБА_5 04 липня 2016 року ОСОБА_5 був затриманий.

Ленінським районним судом м. Астрахані 06 липня 2016 року обрано відносно засудженого ОСОБА_5 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою строком на два місяця, згодом даний запобіжний захід було продовжено.

ОСОБА_5 засуджений 02.11.2016 року Ленінським районним судом міста Астрахані за ст. 228.1 ч. 4 п. «г» КК РФ на строк 10 роки позбавлення волі в колонії суворого режиму. Строк покарання відраховувати з 02.11.2016року зарахувавши засудженому в строк відбування покарання час тримання під вартою з 04.07.2016року по 01.11.2016 рік. Вирок суду набрав законної сили 12.02.2017 року.
Ухвалою Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 30 листопада 2017 року вирок Ленінського районного суду міста Астрахані від 02.11.2016 року приведено у відповідність із законодавством України.

Ухвалою Дніпровського апеляційного суду від 25 травня 2020 року апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 на ухвалу Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 30.11.2020 року залишено без задоволення. Ухвалу Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 30.11.2020 року щодо засудженого ОСОБА_5 залишено без змін.

Початок строку: 02.11.2016 року, кінець строку: 03.07.2026 року.

Засуджений ОСОБА_5 прибув до Державної установи «Криворізька виправна колонія (№80)» - 24 липня 2019 року.
Згідно повідомлення про затримання, засуджений ОСОБА_5 був затриманий 04.07.2016 року, але за вироком Ленінського районного суду м. Астрахані від 02.11.2016 року початок строку рахується з 02.11.2016 року . Вирок набрав законної сили 12 січня 2017 року.

Мотиви та висновку суду
Відповідно до ч. 1 ст. 7 КК України громадяни України, які вчинили злочини за її межами, підлягають кримінальній відповідальності за цим Кодексом, якщо інше не передбачено міжнародними договорами України, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Згідно ч. 1 ст. 602 КПК України вирок суду іноземної держави може бути визнаний і виконаний на території України у випадках і в обсязі, передбачених міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України.

Пунктом b) ч. 1 ст. 9 Конвенції про передачу засуджених осіб від 21 березня 1983 року передбачено, що компетентні власті держави виконання вироку визнають вирок з використанням судової або адміністративної процедури своєї держави і таким чином замінюють міру покарання, призначену в державі визначення вироку, мірою покарання, передбаченою законодавством держави виконання вироку за такий самий злочин, згідно з положеннями ст. 11 Конвенції.

Відповідно до п.п. а), с), d) ч. 1 ст. 11 Конвенції про передачу засуджених осіб від 21 березня 1983 року, у випадку заміни вироку застосовуються процедури, передбачені законодавством держави виконання вироку. Замінюючи вирок, компетентний орган повинен враховувати зроблені щодо фактів висновки, які ясно викладені або припускаються в рішенні, ухваленому державою винесення вироку; повинен зарахувати у строк покарання весь період, впродовж якого засуджена особа була позбавлена волі; не повинен посилювати кримінальне покарання засудженої особи і не повинен вважати обов`язковими ніякі мінімальні строки позбавлення волі, які законодавство держави виконання вироку може передбачити за вчинення злочину або злочинів.

Положеннями ч. 3 та ч. 4 ст. 610 КПК України передбачено, що суд під час розгляду клопотання Міністерства юстиції України визначає статті (частини статей) закону України про кримінальну відповідальність, якими передбачена відповідальність за кримінальне правопорушення, вчинене засудженим громадянином України, і строк позбавлення волі, визначений на підставі вироку суду іноземної держави.

При визначенні строку покарання у виді позбавлення волі, що підлягає відбуванню на підставі вироку суду іноземної держави, суд дотримується тривалості призначеного таким вироком покарання.

Судом встановлено, що приводячи вирок Ленінського районного суду м. Астрахані Російської Федерації від 02.11.2016 року відносно засудженого ОСОБА_5 . Дніпровський районний суд м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області не застосував положення ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України №842-УІІІ від 26.11.2015р.), якою передбачено зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Зокрема, частиною 5 статті 72 КК України, в редакції, що діяла з 21 грудня 2015 року (Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 року за №842-УІІІ) передбачено зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а у разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, - також передбачено переведення строку попереднього ув`язнення у строк позбавлення волі за вищезазначеним співвідношенням та переведення визначеного строку позбавлення волі в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного ч. 1 ст.72 КК України.

Суд зазначає, що 21 червня 2017 року набув чинності Закон України №2046-VIII від 18.05.2017 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», відповідно до якого частину 5 статті 72 Кримінального кодексу України викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті».

Відповідно до правового висновку щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання) викладеного у пунктах 102-107 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17-к:

"102. Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України.

103. Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).

104. Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).

105. Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

106. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

107. Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Таким чином, після набрання чинності Законом України №2046-VIII від 18.05.2017 року, тобто з 21 червня 2017 року попереднє ув`язнення зараховується у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Відповідно до особової справи засудженого, відносно ОСОБА_5 обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою 06 липня 2016 року.

Фактично ОСОБА_5 , відповідно до протоколу затримання, було затримано 04 липня 2016року.

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , 02 листопада 2016 року засуджено Ленінським районним судом м. Астрахані РФ, вирок суду набрав законної сили 12 січня 2017 року.

Отже, саме цей період - з моменту фактичного затримання 04 липня 216 року та по день набрання вироку законної сили 12 січня 2017року, підлягає перерахуванню з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Доводи засудженого, щодо зарахування строку за час етапування останнього з ФКУ РФ до КВК №80, суд вважає безпідставними і тому не вбачає підстав для задоволення клопотання з наступних мотивів.

Судовим розглядом встановлено, що в особовій справі засудженого міститься реєстрації його руху між установами виконання покарань, відповідно до якої ОСОБА_5 прибув 22.06.2019 року до ДУВП №4 м. Дніпра та 24.07.2019 року прибув до КВК №80 м. Кривого Рогу .

ОСОБА_5 етапований при продовженні відбування покарання на території України, не утримувався під вартою в межах іншого кримінальних провадженнях, до нього не застосовувались заходи забезпечення кримінального провадження, та й, відповідно, попереднє ув"язнення.

Суд додатково роз`яснює, що Дніпровським районним судом м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області 30 листопада 2017року постановлено ухвалу, якою приведено вирок Ленінського районного суду м. Астрахані Російської Федерації від 02.11.2016 року у відповідність із законодавством України.

У зв`язку із наведеним, не підлягає зарахуванню у строк попереднього ув`язнення термін слідування під вартою з однієї установи відбування покарань через слідчий ізолятор до іншої установи виконання покарань, тобто, термін від дати набрання ухвали про приведення вироку із законодавством України до дати прибуття до місця відбуття покарання.

Оскільки судом встановлено, що ОСОБА_5 прибув до Державною установою "Криворізька виправна колонія № 80" після набрання вироку законної сили у зв"язку з етапуванням для продовженні відбування покарання на території України, щодо нього не застосовувалися заходи попереднього ув"язнання, підстави для задоволення клопотання в цій частині відсутні, тому у задоволенні заяви засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку етапування у строк відбуття покарання з розрахунку день за два (72 КК України) - відмовити.

На підставі та керуючись ст. 72 КК України, ст.ст. 537, 539 КПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:
Заяву засудженого ОСОБА_5 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку день за два (частина 5 стаття 72 КК України в редакції закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015р.) задовольнити частково.

Зарахувати засудженому ОСОБА_5 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 , який відбуває покарання в Державній установі "Криворізька виправна колонія № 80" у вигляді позбавлення волі відповідно до вироку Ленінського районного суду м. Астрахані Російської Федерації від 02.11.2016р., приведеного у відповідність із законодавством України, строк попереднього ув"язнення з 04 липня 2016 року до 12 січня 2017року включно за правилами частини 5 статті 72 КК України (в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII від 26 листопада 2015 року), а саме: з розрахунку відповідності одного дня попереднього ув`язнення двом дням позбавлення волі.

В іншій частині клопотання засудженого ОСОБА_5 відмовити.

Направити до Державної установи "Криворізька виправна колонія №80" копії ухвал - для відома та виконання, а так само і для вручення засудженому.

Копію ухвали вручити прокурору.

Ухвала може бути оскаржена протягом семи днів з дня її оголошення шляхом подання апеляції до Дніпровського апеляційного суду через Дзержинський районний суд м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, а засудженим, який відбуває покарання в місцях позбавлення волі - в той же строк з моменту отримання її копії.

Повний текст ухвали складено 21 листопада 2022 року та проголошено 21 листопада 2022 року о 10год.15хв. в залі судового засідання № 309 Дзержинського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області (м. Кривий Ріг, пр-т Миру 24, третій поверх) .

Суддя: ОСОБА_1