Справа № 761/2849/23
Провадження № 1-кп/761/2434/2023
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 лютого 2023 року м. Київ

Шевченківський районний суд м. Києва у складі: головуючого - судді ОСОБА_1 , за участю секретаря ОСОБА_2 , прокурора ОСОБА_3 , захисника ОСОБА_4 , підозрюваної ОСОБА_5 , розглянувши в приміщенні суду клопотання в рамках кримінального провадження №0000005 від 27.06.2022, про звільнення від кримінальної відповідальності:

ОСОБА_6 , яка народилась ІНФОРМАЦІЯ_1 у м. Ровеньки Луганської області, громадянки України, розлученої, має на утриманні батьків літнього віку, з вищою освітою, виконуючої обов`язки директора ТОВ «Егзагон», проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимої,

підозрюваної у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України,

У С Т А Н О В И В:

Згідно з клопотанням, ОСОБА_5 , будучи службовою особою суб`єкта підприємницької діяльності - Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) «Егзагон» (), виконуючи організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції з організації керівництва та ведення фінансово-господарської діяльності підприємства, його зовнішньоекономічної діяльності, вчинила ухилення від сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), що входять в систему оподаткування, всього на загальну суму 51 176 880 гривень, за таких обставин.

ТОВ «Егзагон» 30.11.1995 зареєстровано рішенням Подільської районної у м. Києві державної адміністрації за номером №0005157. 30.11.1995 взято на податковий облік в Офіс великих платників податків ДПС за номером № 11963, та 09.07.1997 зареєстровано платником податку на додану вартість за №37430875 (в подальшому продовжено).

З 03.01.2021 підприємство перебуває на податковому обліку у Центральному міжрегіональному управлінні ДПС по роботі з великими платниками податків з основним видом діяльності за кодом КВЕД: 46.45 «Оптова торгівля парфумними та косметичними товарами».

Наказом ТОВ «Егзагон» № 47-КП від 01.11.2017 ОСОБА_5 призначено на посаду в.о. директора підприємства, на якій остання перебуває по теперішній час.

Права, функціональні обов`язки та відповідальність ОСОБА_5 визначено розділами 2-4 посадової інструкції директора від 01.08.2019.

Відповідно до розділу 2 вказаної посадової інструкції директор зобов`язаний: здійснювати керівництво поточною діяльністю підприємства в межах своїх повноважень, визначених Статутом та законодавством; керувати згідно з чинним законодавством господарською та фінансово-економічною діяльністю підприємства; забезпечувати виконання підприємством усіх зобов`язань перед постачальниками, замовниками та кредиторами, перед державним та місцевим бюджетами, а також виконання господарських і трудових договорів та бізнес-планів; забезпечувати виконання підприємством обов`язків перед державним бюджетом, постачальниками, замовниками і банками; організовувати господарську діяльність підприємства; вирішувати питання щодо фінансово-економічної та господарської діяльності підприємства; забезпечувати додержання законності.

Згідно з розділом 4 цієї ж інструкції ОСОБА_5 несе відповідальність за невиконання або неналежне виконання покладених на неї зобов`язань згідно з чинним законодавством.

Таким чином, з 01.01.2020 по 31.03.2022 ОСОБА_5 виконувала на ТОВ «Егзагон» організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські обов`язки, тобто являлась службовою особою зазначеного підприємства і несла відповідальність за дотримання вимог відповідних нормативних актів, зміст яких їй був достовірно відомий.

Зокрема, згідно зі ст. 67 Конституції України кожен зобов`язаний сплачувати податки і збори в порядку і розмірах, встановлених законом.

Відповідно до ст. 68 Конституції України кожен зобов`язаний неухильно додержуватися Конституції України та законів України, не посягати на права і свободи, честь і гідність інших людей.

Статтею 16 Податкового Кодексу України передбачено обов`язок вести в установленому порядку облік доходів і витрат, складати звітність, що стосується обчислення і сплати податків та зборів; сплачувати податки та збори в строки та у розмірах, встановлених цим Кодексом та законами з питань митної справи; повідомляти контролюючі органи про зміну місцезнаходження юридичної особи та зміну місця проживання фізичної особи - підприємця.

У відповідності до ст. 8 п. 3 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» на ОСОБА_5 покладено відповідальність за організацію та ведення бухгалтерського обліку, нарахування та сплата податків по рекламно-інформаційним послугам підприємства з контрагентами, за договорами поставок товару.

Відповідно до ст. 8 п. 6 зазначеного Закону ОСОБА_5 була зобов`язана створити необхідні умови для правильного ведення бухгалтерського обліку, забезпечити неухильне виконання всіма підрозділами, службами та працівниками, причетними до бухгалтерського обліку, правомірних вимог бухгалтера щодо дотримання порядку оформлення та подання до обліку первинних документів.

Згідно зі ст. 9 цього ж Закону підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, які повинні бути складені під час здійснення господарської операції, а якщо це не можливо - безпосередньо після її закінчення, а також повинні мати обов`язкові реквізити: посаду особи, відповідальної за здійснення господарської операції і правильність її оформлення, особистий підпис або інші дані, що дають змогу ідентифікувати особу, яка брала участь у здійсненні господарської операції.

Таким чином, на ОСОБА_5 у відповідності до зазначених вимог законодавства була покладена відповідальність за правильне ведення бухгалтерської і податкової звітності ТОВ «Егзагон», повне відображення в обліках за звітний період доходів і витрат підприємства, своєчасне нарахування і сплата у повному обсязі податків та обов`язкових зборів до державного бюджету України.

При цьому ОСОБА_5 використала своє службове становище для здійснення фінансово-господарських операцій з метою умисного ухилення від сплати податку на прибуток та податку на додану вартість в період 2020 - 1 квартал 2022 років при придбанні рекламних та маркетингових послуг у встановлені строки.

Так, в період 2020-2022 років, перебуваючи на території м. Києва (більш точний час та місце не встановлено), ОСОБА_5 , формуючи податкову звітність ТОВ «Егзагон» та діючи з корисливих спонукань, користуючись наданими їй повноваженнями щодо нарахування та сплати податків по рекламно-інформаційним послугам підприємства з контрагентами, а також підготовки фінансово-господарських документів та податкової звітності, з метою ухилення від сплати податку на прибуток та податку на додану вартість, використала отримані від невстановлених слідством осіб первинні документи по фінансово-господарським взаємовідносинам з ТОВ «Брокард-Україна» щодо нібито отримання маркетингових послуг та послуг з розміщення рекламних матеріалів. При цьому ТОВ «Егзагон» являється учасником зовнішньо-економічної діяльності та основним контрагентом-постачальником товарно-матеріальних цінностей, зокрема, парфумів та косметичних засобів в адресу ТОВ «Брокард-Україна».

В свою чергу, між ТОВ «Егзагон» та ТОВ «Брокард-Україна» укладено ряд договорів, відповідно до умов яких ТОВ «Брокард-Україна» надавало на користь ТОВ «Егзагон» послуги з виготовлення та розміщення інформаційних носіїв із зображенням парфумерно-косметичної продукції, послуг з розміщення рекламних матеріалів та маркетингових послуг.

Так, 11.01.2016 між ТОВ «Брокард-Україна» та ТОВ «Егзагон» укладено договір № 11-01/Р3 про надання послуг з розміщення рекламно-інформаційних матеріалів. Відповідно до умов вищезазначеного договору ТОВ «Егзагон» замовило у ТОВ «Брокард-Україна» послуги з розміщення рекламних матеріалів у відповідному номері видання відповідно з річним графіком розміщення рекламних матеріалів.

Також, 30.03.2018 між ТОВ «Брокард-Україна» та ТОВ «Егзагон» укладено договір № 30-03/М1 про надання маркетингових послух. Відповідно до умов вищезазначеного договору ТОВ «Егзагон» замовило у ТОВ «Брокард-Україна» послуги з просування, стимулювання, організацію та управління руху торгових марок на ринку України.

Крім того, 01.03.2019 між ТОВ «Брокард-Україна» та ТОВ «Егзагон» укладено договір № 01032019. Відповідно до умов зазначеного договору ТОВ «Егзагон» доручає, а ТОВ «Брокард-Україна» зобов`язується надавати послуги/виконувати роботи з виготовлення та розміщення інформаційних носіїв із зображенням парфумерно-косметичної продукції у вітринах та внутрішньому просторі роздрібних магазинів, що використовують торговий знак «Brocard», з метою посилення інформаційного впливу на кінцевого споживача для збільшення обсягу збуту парфумерно-косметичної продукції ТОВ «Егзагон»; оформлення торгових залів магазинів інформаційними носіями із зображенням парфумерно-косметичної продукції, а також надання інших послуг із розміщення інформаційних носіїв із зображенням парфумерно-косметичної продукції.

У подальшому, на підставі наданих послуг та відповідно до договорів № 01032019 від 01.03.2019, № 11-01/Р3 від 11.01.2016 та № 30-03/М1 від 30.03.2018 за період з 01.12.2020 по 31.03.2022 ТОВ «Брокард-Україна» в адресу ТОВ «Егзагон» складено відповідні акти наданих послуг, а саме: № 418 від 16.11.2020, № 434 від 16.11.2020, № 416 від 30.11.2020, № 427 від 01.12.2020, № 417 від 30.11.2020, № 448 від 07.12.2020, № 449 від 07.12.2020, № 450 від 14.12.2020, № 452 від 21.12.2020, № 453 від 21.12.2020, № 180 від 01.06.2020, № 232 від 01.08.2020, № 482 від 25.12.2020, № 466 від 28.12.2020, № 467 від 16.12.2020, № 460 від 16.12.2020, № 465 від 28.12.2020, № 468 від 16.12.2020, № 458 від 07.12.2020, № 459 від 14.12.2020, № 20 від 01.02.2021, № 28 від 01.02.2021, № 29 від 08.02.2021, № 30 від 08.02.2021, № 49 від 12.02.2021, № 33 від 15.02.2021, №34 від 01.02.2021, №38 від 08.02.2021, № 45 від 22.02.2021, № 68 від 16.02.2021, №50 від 16.02.2021, №89 від 15.03.2021, №88 від 08.03.2021, №135 від 16.03.2021, №117 від 01.04.2021, №139 від 24.03.2021, №136 від 16.03.2021, №140 від 14.04.2021, №113 від 24.03.2021, №115 від 30.03.2021, №158 від 03.05.2021, №159 від 03.05.2021, №160 від 03.05.2021, №170 від 11.05.2021, №171 від 11.05.2021, №173 від 17.05.2022, №174 від 17.05.2022, №191 від 24.05.2021, №175 від 01.05.2021, №169 від 01.05.2021, №215 від 04.06.2021, №202 від 31.05.2021, №209 від 05.06.2021, №186 від 17.05.2021, №203 від 07.06.2021, №192 від 24.05.2021, №221 від 01.06.2021, №208 від 01.06.2021, № 255 від 28.06.2021, №256 від 05.07.2021, №267 від 12.07.2021, №268 від 01.07.2021, №258 від 01.07.2021, №279 від 26.07.2021, №280 від 02.08.2021, №282 від 02.08.2021, №290 від 16.08.2021, №307 від 16.08.2021, №322 від 23.08.2021, №257 від 01.06.2021, №305 від 31.08.2021, №306 від 01.08.2021, №330 від 03.09.2021, №348 від 06.09.2021, №343 від 13.09.2021, №383 від 01.09.2021, №349 від 01.09.2021, №376 від 18.09.2021, №373 від 27.09.2021, №377 від 04.10.2021, №387 від 06.10.2021, №388 від 11.10.2021, №404 від 18.10.2021, №386 від 18.10.2021, №378 від 01.10.2021, №379 від 01.10.2021, №405 від 25.10.2021, №437 від 25.10.2021, №416 від 01.11.2021, №406 від 28.10.2021, №467 від 22.11.2021, №350 від 08.09.2021, №455 від 01.12.2021, №495 від 06.12.2021, №468 від 01.12.2021, №513 від 20.12.2021, №453 від 01.12.2021, №472 від 01.12.2021, №497 від 06.12.2021, №496 від 06.12.2021, №498 від 01.12.2021, №500 від 20.12.2021, №477 від 01.12.2021, №499 від 13.12.2021, №502 від 13.12.2021, №545 від 24.12.2021, №514 від 20.12.2021, №501 від 27.12.2021, №407 від 10.10.2021, №4 від 05.01.2022, №515 від 01.12.2021, №22 від 04.02.2022, №9 від 23.01.2022, №14 від 24.01.2022, №6 від 01.01.2022, №25 від 01.02.2022, №15 від 24.01.2022, №21 від 07.02.2022, №16 від 07.02.2022, №39 від 01.02.2022, №23 від 01.02.2022, №526 від 01.12.2021, №38 від 14.02.2022, №66 від 01.03.2022, №65 від 01.03.2022, №64 від 01.03.2022.

Згідно вказаних актів за період з 01.12.2020 по 31.03.2022 ТОВ «Егзагон» отримало від ТОВ «Брокард Україна» маркетингових послуг на загальну суму 161 611 195,38 грн, в тому числі ПДВ 26 935 199,22 грн.

На підставі вказаних документів в період з 01.01.2020 по 31.03.2022 включно, ТОВ «Брокард-Україна» складено та зареєстровано в Єдиному реєстрі податкових накладних» податкові накладні в адресу ТОВ «Егзагон» з наступною номенклатурою товарів: «Виготовлення та розміщення рекламно-інформаційних носіїв із зображенням парфумерно-косметичної продукції», «Виготовлення та розміщення рекламно-інформаційних носіїв із зображенням парфумерно-косметичної продукції на промо-місці в ТРЦ «Ocean Plaza», «Виготовлення та розміщення рекламно-інформаційних носіїв із зображенням парфумерно-косметичної продукції на міні-подіумах в магазинах Brocard», «Надання комплексу маркетингових послуг з просування та стимулювання збуту парфумерних та косметичних товарів в мережі магазинів та в інтернет-магазинах brocard.ua та letu.ua», «Виготовлення та розміщення рекламно-інформаційних носіїв із зображенням парфумерно-косметичної продукції (лайтбокс на тканині) в магазині Brocard ТРЦ «LAVINA», м. Київ».

Відповідно до п. 8 ст. 8 Закону України «Про рекламу» передбачено, що розміщення інформації про виробника товару та/або товар у місцях, де цей товар реалізується чи надається споживачеві, у тому числі на елементах обладнання та/або оформлення місць торгівлі, а також безпосередньо на самому товарі та/або його упаковці, не вважається рекламою.

Таким чином, в розумінні ст. 1 та ст. 8 «Закону про рекламу» операції з «Виготовлення та розміщення рекламно-інформаційних носіїв із зображенням парфумерно-косметичної продукції в магазинах BROCARD, виготовлення та розміщення рекламно-інформаційних носіїв із зображенням парфумерно-косметичної продукції в магазинах BROCARD» в місцях торгівлі не вважається рекламою.

Однак, усвідомлюючи, що ТОВ «Егзагон» жодних результатів за операціями з отримання від ТОВ «Брокард-Україна» маркетингових послуг за наведеними договорами не отримало, ОСОБА_5 , діючи всупереч принципу превалювання сутності над формою, відповідно до якого операції обліковуються відповідно до їх сутності, а не лише виходячи з юридичної форми, забезпечила документування та відображення в бухгалтерському обліку ТОВ «Егзагон» операцій щодо отримання маркетингових послуг від ТОВ «Брокард-Україна».

Таким чином, в порушення пп. 44.1, п. 44.2 ст. 44, п.п. 134.1.1 п. 134.1 ст. 134 Податкового кодексу України, п. 6 Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 16 «Витрати» затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 31.12.1999 № 318, ч. 1 ст. 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні», ОСОБА_5 завищено значення показників у рядку 2150 Звіту про фінансові результати «Витрати на збут», що призвело до заниження податку на прибуток за період 2020 - 1 квартал 2022 років на загальну суму 24 241 680 гривень.

Відповідно до п. 14.1.36 п. 14.1 ст. 14 Податкового кодексу України, господарська діяльність - діяльність особи, що пов`язана з виробництвом (виготовленням) та/або реалізацією товарів, виконанням робіт, наданням послуг, спрямована на отримання доходу і проводиться такою особою самостійно та/або через свої відокремлені підрозділи, а також через будь-яку іншу особу, що діє на користь першої особи, зокрема за договорами комісії, доручення та агентськими договорами.

Мета отримання доходу як кваліфікуюча ознака господарської діяльності кореспондує з вимогою щодо наявності розумної економічної причини (ділової мети) підчас здійснення господарської діяльності. Оскільки господарська діяльність складається із сукупності господарських операцій платника податку, які є формою здійснення господарської операції. Лише в такому разі та чи інша операція може вважатися вчиненою в межах господарської діяльності платника податків. І лише за таких умов платник податків має право на врахування у податковому обліку наслідків відповідних господарських операцій.

Таким чином, лише господарські операції, здійснені за наявності розумних економічних причин (ділової мети) є такими, що вчинені в межах господарської діяльності.

Відповідно до п. 14.1.231 п. 14.1 ст. 14 Податкового кодексу України, «розумна економічна причина (ділова мета) - причина, яка може бути наявна лише за умови, що платник податків має намір одержати економічний ефект у результаті господарської діяльності.

Отже, зміст поняття розумної економічної причини (ділової мети) передбачає обов`язкову спрямованість будь-якої операції платника податків на отримання позитивного економічного ефекту.

При цьому неодмінною характерною рисою господарської діяльності в податкових правовідносинах є її направленість на отримання доходу в грошовій, матеріальній чи нематеріальній формах.

Однак ОСОБА_5 , усвідомлюючи, що операції між ТОВ «Егзагон» та ТОВ «Брокард-Україна» щодо надання комплексу маркетингових послуг, а також виготовлення та розміщення рекламно-інформаційних носіїв із зображенням парфумерно-косметичної продукції на міні-подіумах в магазинах BROCARD та ТРЦ, в журналах не вважається рекламою та не мають мети отримання доходу як кваліфікуючої ознаки господарської діяльності, діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою заниження податкових зобов`язань, що підлягають сплаті до бюджету, у період 2020 - 1 кварталу 2022 років безпідставно віднесла суми податку на додану вартість по таким операціям у розмірі 26 935 200 грн до складу сум податкового кредиту з податку на додану вартість ТОВ «Егзагон».

Разом з цим ОСОБА_5 , продовжуючи реалізацію власного злочинного умислу, направленого на ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах, усвідомлюючи, що операції між ТОВ «Егзагон» та ТОВ «Брокард-Україна» щодо надання комплексу маркетингових послуг, а також виготовлення та розміщення рекламно-інформаційних носіїв із зображенням парфумерно-косметичної продукції на міні-подіумах в магазинах BROCARD та ТРЦ, в журналах не вважається рекламою та не мають мети отримання доходу як кваліфікуючої ознаки господарської діяльності, а також те, що ТОВ «Егзагон» жодних результатів за такими операціями не отримало, діючи всупереч принципу превалювання сутності над формою, перебуваючи за адресою реєстрації ТОВ «Егзагон», а саме: м. Київ, вул. Кирилівська, буд. 134-А, склала та підписала податкові декларації з податку на додану вартість, в тому числі за грудень 2020 року, за січень-грудень 2021 року, січень-березень 2022 року, а також податкові декларації з податку на прибуток за 2020, 2021 роки та 1 квартал 2022 року ТОВ «Егзагон» з усіма відповідними додатками, завищивши при цьому суми витрат підприємства у розмірі 24 241 680 та суми податкового кредиту з податку на додану вартість у розмірі 26 935 200 грн, та у подальшому, шляхом накладання власного електронного цифрового підпису, надала указаним податковим деклараціям обов`язковий реквізит, а отже підтвердила достовірність інформації поданій в них, яка фактично не відповідала дійсності, та подала їх за допомогою засобів електронного зв`язку до Центрального міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків, яке зареєстроване за адресою: м. Київ, вул. Дегтярівська, 11-Г, фактичне місце розташування: м. Київ, пл. Львівська, 8.

Таким чином, ОСОБА_5 , будучи службовою особою ТОВ «Егзагон», у період 2020-2022 років, шляхом заниження об`єкту оподаткування, діючи в порушення п. 198.5 ст. 198, ст. 200, пп. 14.1.36, пп. 14.1.231 п. 14.1 ст. 14, п. 44.1, п. 44.2 ст. 44, пп. 134.1.1 п 134.1 ст.134 Податкового кодексу України, п. 6 Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 16 «Витрати», затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 31.12.1999 № 318, ч. 1 ст. 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні», занизила податок на прибуток в сумі 24 241 680 гривень та податок на додану вартість у сумі 26 935 200 гривень, тим самим, усвідомлюючи наслідки своїх дій, умисно, з корисливих мотивів, ухилилась від сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), що входять в систему оподаткування всього на загальну суму 51 176 880 гривень.

В результаті таких протиправних дій ОСОБА_5 до Державного бюджету України не надійшло податків на загальну суму 51 176 880 грн, що є особливо великим розміром, оскільки вони в сім тисяч і більше разів перевищують установлений законодавством неоподатковуваний мінімум доходів громадян.

Прокурор звернувся до суду з клопотанням про звільнення підозрюваної ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності на підставі ч. 4 ст. 212 КК України за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

В судовому засіданні прокурор, захисник, підозрювана ОСОБА_5 клопотання підтримали.

Заслухавши думку сторін, дослідивши матеріали клопотання, суд дійшов такого висновку.

Як встановлено в судовому засіданні, 19 січня 2023 року ОСОБА_5 повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Згідно з ч. 4 ст. 212 КК України, особа, яка вчинила діяння, передбачені частинами першою, другою цієї статті, або діяння, передбачені частиною третьою (якщо вони призвели до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів в особливо великих розмірах) цієї статті, звільняється від кримінальної відповідальності, якщо до притягнення її до кримінальної відповідальності сплачено податки, збори (обов`язкові платежі), а також відшкодовано шкоду, завдану державі їх несвоєчасною сплатою (фінансові санкції, пеня).

В судовому засіданні встановлено, що до повідомлення ОСОБА_5 про підозру, завдані державі збитки у вигляді несплати до Державного бюджету України коштів в розмірі 51 176 880 гривень, відшкодовано у повному обсязі, що підтверджено відповідними платіжними документами (платіжні доручення АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК» (МФО 300335) № 7087 від 15.12.2022 на суму 24 241 680 грн та АТ «ОТП БАНК» (МФО 300528) № 7197 від 27.12.2022 на суму 26 935 200 грн., з відмітками про сплату), а тому остання підлягає звільненню від кримінальної відповідальності на підставі ч. 4 ст. 212 КК України.

Враховуючи викладене, керуючись ст. 288 КПК України, ст. 44, ч. 4 ст. 212 КК України, суд,

У Х В А Л И В :

Клопотання прокурора Офісу Генерального прокурора ОСОБА_7 про звільнення підозрюваної ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, в рамках кримінального провадження №0000005 від 27.06.2022 - задовольнити.

Звільнити ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , підозрювану у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, від кримінальної відповідальності на підставі ч. 4 ст. 212 КК України, а кримінальне провадження №0000005 від 27.06.2022 відносно останньої - закрити.

Ухвала може бути оскаржена учасниками кримінального провадження протягом семи діб з моменту її проголошення до Київського апеляційного суду через Шевченківський районний суд м. Києва.

Суддя ОСОБА_1