У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

19.12.2022 Справа №607/18432/22
провадження № 1-кс/607/5832/2022

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1 , при секретарі судового засідання ОСОБА_2 , за участі слідчого ОСОБА_3 , розглянувши у судовому засіданні в залі суду у м. Тернополі клопотання слідчого СВ Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 , погоджене з прокурором Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_4 , в рамках кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000838 від 16.06.2022 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України, про надання дозволу на проведення огляду,

встановила:

слідчий, за погодженням з прокурором, звернулася до слідчого судді з вказаним клопотанням, у якому просить надати дозвіл на проведення огляду об`єкту нерухомості - житлового будинку (згідно виданих містобудівних умов та обмежень - «Реконструкція індивідуального житлового будинку за адресою АДРЕСА_1 »), що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , який на праві власності належить ОСОБА_5 , що знаходиться на земельній ділянці із кадастровим номером: :07:003:0250, яка на праві власності належить ОСОБА_5 , із застосуванням технічних засобів фіксування (фото- та відеозапис) із залученням відповідних спеціалістів Головного управління Держгеокадастру в Тернопільській області, Управління ДІАМ в Тернопільській області, відділу ДАБК Тернопільської міської ради, з метою підтвердження або спростування відомостей про факт здійснення будівництва вказаного об`єкту нерухомості всупереч виданим містобудівним умовам та обмеженням, а також недотримання вимог чинного законодавства під час виконання будівельних та інших робіт.

Слідчий в клопотанні зазначає, що в ході досудового розслідування виникла необхідність у проведенні огляду об`єкту нерухомості - житлового будинку (згідно виданих містобудівних умов та обмежень - «Реконструкція індивідуального житлового будинку за адресою вул. Весела, 35, м. Тернопіль»), що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , на земельній ділянці із кадастровим номером: :07:003:0250 із застосуванням технічних засобів (відео- та фотофіксації) із залученням відповідних спеціалістів Головного управління Держгеокадастру в Тернопільській області, Управління ДІАМ в Тернопільській області, відділу ДАБК Тернопільської міської ради, з метою підтвердження або спростування відомостей про факт здійснення будівництва всупереч виданим містобудівним умовам та обмеженням, а також недотримання вимог чинного законодавства під час виконання будівельних та інших робіт.

В судовому засіданні слідчий клопотання підтримала та просила задовольнити з мотивів, викладених у ньому.

Заслухавши слідчого, розглянувши клопотання та додані до нього документи, слідчий суддя приходить до наступних висновків:

згідно ч. 1 ст. 237 КПК України, з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення слідчий, прокурор проводять огляд місцевості, приміщення, речей, документів та комп`ютерних даних.

Огляд житла чи іншого володіння особи здійснюється згідно з правилами цього Кодексу, передбаченими для обшуку житла чи іншого володіння особи (ч. 2 ст. 237 КПК України).

В свою чергу, відповідно до ст. 234 КПК України, обшук проводиться на підставі ухвали слідчого судді.

Тернопільським РУП ГУНП в Тернопільській області здійснюється досудове розслідування кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000838 від 16.06.2022, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України.

Як вбачається із витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань, досудове розслідування здійснюється за фактом зловживання службовим становищем посадовими особами Тернопільської міської ради при виділенні земельних ділянок для будівництва будинків на території м. Тернопіль, що спричинило тяжкі наслідки.

Як зазначено в клопотанні, відповідно до інформації Тернопільського управління ДВБ НП України встановлено факти незаконного будівництва багатоквартирних житлових будинків на території міста Тернополя на земельних ділянках, які за своїм цільовим призначенням не відповідають вимогам законодавства для будівництва багатоквартирних житлових будинків

Відповідно до інформації, отриманої від оперативного підрозділу, представниками підприємств, що здійснюють будівництво багатоквартирних житлових будинків на території міста, викупляються індивідуальні житлові будинки та земельні ділянки в районах міста Тернополя, де наявна садибна житлова забудова і згідно вимог Генерального плану м. Тернополя, плану зонування м. Тернополя та іншої містобудівної документації, на вказаних земельних ділянках можливе будівництво виключно індивідуальних житлових будинків. В подальшому, вказані представники будівельних компаній, отримують в Управлінні містобудування, архітектури і кадастру Тернопільської міської ради містобудівні умови та обмеження, відповідно до яких зазначаються вимоги щодо будівництва індивідуального житлового будинку (його реконструкції). Надалі, замість заявленого в документах індивідуального житлового будинку на земельній ділянці здійснюється будівництво багатоквартирного житлового будинку із гаражними та комерційними приміщеннями.

Встановлено, що по АДРЕСА_1 , на земельній ділянці із кадастровим номером: :07:003:0250, на підставі виданих ІНФОРМАЦІЯ_1 містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва (наказ Управління №458 від 18.12.2019) -«Реконструкція індивідуального житлового будинку за адресою АДРЕСА_1 », повинно було здійснюватись будівництво, де висота будинку; згідно вказаних документів мала становити до 16 м (до 3-х поверхів без урахування мансарди). Однак, встановлено, що фактично за вказаною адресою здійснюється будівництво багатоквартирного житлового будинку на 5 поверхів. Водночас, згідно плану м. Тернополя, вказана територія відноситься до садибної житлової забудови. Згідно плану зонування міста Тернополя, вказана територія відноситься до зони Ж-1 (садибна житлова забудова), зазначає слідчий в клопотанні.

Доводи слідчого в частині необхідності у проведенні огляду об`єкта нерухомості та правових підстав для цього, знайшли своє підтвердження у протоколі огляду сайту від 07.11.2022; протоколі огляду земельної ділянки від 08.11.2022; протоколі огляду від 22.11.2022; містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва (наказ №458 від 18.12.2020); протоколі допиту свідка ОСОБА_5 від 08.12.2022.

Як вбачається з інформації № 316825147 від 05.12.2022 з Держаного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна, житловий будинок, який розташований на земельній ділянці з кадастровим номером :07:003:0250, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , а також вказана земельна ділянка належать на праві власності ОСОБА_5 .

З протоколу допиту свідка ОСОБА_5 від 08.12.2022 вбачається, що остання відмовилась надати згоду на проведення огляду у будинку, що розміщений на земельній ділянці з кадастровим номером :07:003:0250, за адресою АДРЕСА_1 .

Досліджуючи вищевикладене, слідчий суддя вважає, що слідчим, шляхом надання відповідних доказів, доведено наявність підстав вважати, що мають місце усі передбачені ч. 5 ст. 234 КПК України обставини, сукупність яких є умовою надання дозволу на огляд, а відтак клопотання підлягає задоволенню частково.

Щодо вимог слідчого про надання дозволу на проведення огляду із застосовуванням технічних засобів (фото- та відеозапису), слід звернути увагу на наступне:

згідно ч. 1 ст. 107 КПК України, рішення про фіксацію процесуальної дії за допомогою технічних засобів під час досудового розслідування приймає особа, яка проводить відповідну процесуальну дію.

Огляд житла чи іншого володіння особи здійснюється згідно з правилами цього Кодексу, передбаченими для обшуку житла чи іншого володіння особи (ч. 2 ст. 237 КПК України).

Відповідно до ч. 7 ст. 236 КПК України при обшуку слідчий, прокурор має право проводити вимірювання, фотографування, звуко- чи відеозапис, складати плани і схеми, виготовляти графічні зображення обшуканого житла чи іншого володіння особи чи окремих речей, виготовляти відбитки та зліпки, оглядати і вилучати документи, тимчасово вилучати речі, які мають значення для кримінального провадження.

Крім цього, вимогами ст. 235 КПК України не передбачено відображення в ухвалі про обшук відомостей про надання дозволу на застосування технічних засобів при проведення цієї слідчої дії.

Таким чином, надання дозволу слідчому на застосування технічних засобів (в даному випадку - фото- та відеозапису) не є тим питанням, яке вирішує слідчий суддя при прийнятті рішення про надання дозволу на огляд у володінні особи.

Щодо вимог про визначення осіб, які будуть брати участь у такій слідчій (розшуковій) дії, то і вони до задоволення не підлягають. Роблячи такий висновок, на виконання ч. 6 ст. 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», беру до уваги висновки Верховного суду, які він виклав у постанові від 17.02.2021 за результатами розгляду справи № 263/10353/16, де вказав наступне:

«Системне тлумачення процесуальних норм, а саме статей 37, 39, 236 КПК України, дає підстави стверджувати, що ухвала про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи може бути виконана прокурором, призначеним здійснювати процесуальне керівництво в порядку ст. 37 КПК України, або слідчим, визначеним керівником органу досудового розслідування в порядку ст. 39 цього Кодексу. Приписи ст. 235 КПК України не зобов`язують слідчого суддю в ухвалі зазначати прокурора чи слідчого, який буде проводити обшук, натомість зазначена ухвала має містити відомості про прокурора, слідчого, який подав клопотання про обшук. Тобто, процесуальний закон зобов`язує слідчого суддю встановити, що клопотання надійшло від уповноваженої особи - прокурора, включеного до групи прокурорів, або слідчого, якому доручено здійснювати розслідування, в порядку статей 37, 39, 216 КПК України. Судовий контроль під час розгляду клопотання про проведення обшуку здійснюється з метою забезпечення права на недоторканність житла чи іншого володіння особи. Водночас, зміст норм цього Кодексу не дає підстав для твердження про те, що до повноважень слідчого судді належать, крім здійснення судового контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні (п. 18 ст. 3 КПК України), ще й інші, віднесені до повноважень прокурора та слідчого з організації досудового розслідування. Із системного тлумачення статей 36, 40, 235, 236 КПК України не вбачається, що до компетенції слідчого судді належить визначення як конкретного слідчого або прокурора, які мають здійснювати таку слідчу (розшукову) дію, так й інших осіб, що будуть брати участь у проведенні обшуку (понятих, працівників оперативного підрозділу, спеціалістів та ін.)».

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 234, 235, 237, 309 КПК України, слідчий суддя,

постановила:

клопотання слідчого задовольнити частково.

Надати дозвіл на проведення огляду об`єкту нерухомості - житлового будинку (згідно виданих містобудівних умов та обмежень - «Реконструкція індивідуального житлового будинку за адресою АДРЕСА_1 »), що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , який на праві власності належить ОСОБА_5 , що знаходиться на земельній ділянці із кадастровим номером: :07:003:0250, яка на праві власності належить ОСОБА_5 .

Строк дії ухвали один місяць з дня постановлення ухвали.

Ухвала є остаточною, оскарженню не підлягає, заперечення проти неї може бути подане під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя ОСОБА_6 ОСОБА_7