У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

05.01.2022 Справа №607/162/22

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , за участю начальника відділення СВ Тернопільського РУ поліції ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 , розглянувши клопотання начальника відділення СВ Тернопільського РУ поліції ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 , погоджене прокурором Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_4 , про надання дозволу на проведення обшуку, -

В С Т А Н О В И В :

Начальник відділення СВ Тернопільського РУ поліції ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 , за погодженням із прокурором Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_4 , у межах кримінального провадження №0000010 від 27 квітня 2021 року, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 364, ч.2 ст.358 КК України, звернувся до слідчого судді із клопотанням про надання дозволу на проведення обшуку за місцем здійснення діяльності (місцезнаходженням) ФОП ОСОБА_5 , а саме за адресою: АДРЕСА_1 , яка згідно інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно на праві власності належить ОСОБА_6 ( НОМЕР_1 ) з метою відшукання та вилучення речей і документів, зокрема: оригіналу технічного паспорту на об`єкт незавершеного будівництва «Адміністративного комплексу» готовністю 9% по АДРЕСА_2 , виготовленого ФОП ОСОБА_5 27 липня 2020 року, а також оригіналів документів, які стали підставою для його виготовлення; оригіналів інших документів в яких міститься інформація щодо об`єкта незавершеного будівництва «Адміністративного комплексу» готовністю 9%. по АДРЕСА_2 , виготовленого ФОП ОСОБА_5 27 липня 2020 року, які можуть містити зафіксовані за допомогою письмових знаків, зображень тощо відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що підлягають встановленню у кримінальному провадженні.

Як вбачається із клопотання, слідчим відділом Тернопільського РУ поліції ГУНП в Тернопільській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000010 від 27 квітня 2021 року, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 364, ч.2 ст.358 КК України.

У ході досудового розслідування встановлено, що посадові особи Тернопільської міської ради, зловживаючи своїм службовим становищем, в порушення вимог законодавства щодо охорони і використання територій та об`єктів природно-заповідного фонду, надали право ТОВ «TV-4» розпочати будівництво адміністративного комплексу на земельній ділянці кадастровий номер :01:010:0133 за адресою АДРЕСА_2 , частина якої знаходиться в зоні природно-заповідного фонду, а в подальшому незаконно припинили право постійного користування ТОВ «TV-4» та передали СК «МАГНАТ ХІЛ» земельну ділянку площею 0,8596 га за кадастровим номером :01:010:0133 в оренду терміном на п`ять років для будівництва адміністративно -житлового комплексу за адресою АДРЕСА_2 та за фактом складання та видачі ФОП ОСОБА_5 , на замовлення ТОВ «TV-4», завідомо підробленого технічного паспорту на об`єкт незавершеного будівництва «Адміністративного комплексу» готовністю 9%, а саме фундамент із залізобетонних блоків, за адресою АДРЕСА_2 , якого на момент огляду земельної ділянки не встановлено та контури якого, на момент розроблення технічної документації на земельну ділянку, яка надана СК «МАГНАТ ХІЛ», на кадастровому плані земельної ділянки не відображені.

Постановою Тернопільського окружного адміністративного суду від 29 листопада 2013 року зобов`язано відділ Держземагенства у м. Тернополі погодити технічну документацію із землеустрою щодо відновлення меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) та зареєструвати земельну ділянку, що перебуває у користуванні Товариства з обмеженою відповідальністю "TV-4" на підставі державного акту на право постійного користування землею І-ТР № 000098 від 18 жовтня 2001 року та зареєстрованого в Книзі записів державних актів на право постійного користування землею за № 620, завести поземельну книгу та видати витяг з Державного земельного кадастру щодо земельної ділянки.

Так, у вказаній постанові Тернопільський окружний адміністративний суд зазначає про те, що відповідно до державного акту на право постійного користування землею І-ТР № 000098 виданого 18 жовтня 2001 року на підставі рішення виконавчого комітету Тернопільської міської ради № 935 від 25 липня 2001 року товариству з обмеженою відповідальністю «TV-4» належить на праві постійного користування земельна ділянка площею 0,859648 га за адресою вул.Приміська в м. Тернополі.

Після виготовлення технічної документації та її погодження управлінням з питань містобудування, архітектури та кадастру Тернопільської міської ради, відділу земельних ресурсів Тернопільської міської ради 14 жовтня 2013 року TзOB «TV-4» звернулося до Відділу Держземагенства у м.Тернополі із заявою про погодження технічної документації із землеустрою щодо відновлення меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) та реєстрації даної земельної ділянки.

За результатами розгляду заяви Відділом Держземагенства у м. Тернополі надано відповідь від 15 жовтня 2013 року за вих. № 03-10/438 про відмову в погодженні технічної документації, яка мотивована тим, що подана на погодження технічна документація розроблена із порушенням вимог чинного земельного законодавства, а саме - не враховано рішення Тернопільської міської ради від 5 жовтня 2005 року № 4/16/210 «Про корегування території Регіонального ландшафтного парку «Загребелля» та рішення Тернопільської обласної ради від 23 грудня 2005 року № 517 «Про затвердження меж Регіонального ландшафтного парку «Загребелля», якими затверджено відкореговану межу регіонального ландшафтного парку «Загребелля» та згідно планового картографічного матеріалу включено частину земельної ділянки, яка перебуває у користуванні TOB «ТВ-4», в межі парку.

Не погоджуючись із прийнятим рішенням у справі №876/1108/14 Тернопільською міською радою подано апеляційну скаргу, однак в подальшому останніми подано відмову від апеляційної скарги, відтак апеляційне провадження по справі за апеляційною скаргою Тернопільської міської ради ухвалою Львівського апеляційного адміністративного суду від 20.02.2014 - закрито.

У 2014 році Тернопільською регіональною філією Державного підприємства «Центр державного земельного кадастру» розроблена технічна документація із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості), яка розташована по АДРЕСА_2 та перебуває у постійному користуванні ТОВ «TV-4» на підставі державного акту на право постійного користування землею серія I-TP 000098 від 18.10.2001, який зареєстрований в книзі записів державних актів на право постійного користування землею за №620.

На підставі зазначеної технічної документації, внесено відомості до Державного земельного кадастру, зокрема проведена державна реєстрація земельної ділянки площею 0,8596 га та присвоєно кадастровий номер :01:010:0133.

Наказом виконувача обов`язків начальника управління містобудування, архітектури та кадастру Тернопільської міської ради №359 від 15.04.2020 затверджено містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва «Будівництво адміністративного комплексу за адресою місто Тернопіль вул.Приміська» (замовник ТОВ «TV-4»).

Згідно містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва цільове призначення земельної ділянки - згідно затвердженого плану зонування території м.Тернополя (із внесеними змінами) - зони загальноміського центру та ділові (Г-1, Г-2) та частково в зоні природно-заповідного фонду (Р-1); цільове призначення земельної ділянки - для будівництва та обслуговування інших будівель громадської забудови. Планувальні обмеження визначаються відповідно до чинної містобудівної документації «Схеми планувальних обмежень». Частина земельної ділянки знаходиться в охоронній зоні об`єктів природно-заповідного фонду, де планувальні обмеження визначаються на основі Закону України «Про природно-заповідний фонд України»,ДБН Б2.2.-12:2019 «Планування і забудова територій».

23.06.2020 відділом державного архітектурно-будівельного контролю Тернопільської міської ради зареєстровано повідомлення про початок будівельних робіт, серія та номер ТП 35 (категорія СС1) на замовлення ТОВ «TV-4».

Згідно технічного паспорту на об`єкт незавершеного будівництва «Адміністративного комплексу» за адресою АДРЕСА_2 від 27.07.2020, виготовленого ФОП ОСОБА_5 на замовлення ТОВ «TV-4», встановлено, що за вказаною адресою знаходиться незавершене будівництво адмінкорпусу готовністю 9%, а саме фундамент із залізобетонних блоків.

31.07.2020 за ТОВ «TV-4» зареєстроване на праві власності незавершене будівництво, адміністративний комплекс, об`єкт житлової нерухомості готовністю 9% за адресою АДРЕСА_2 .

18.08.2020 на підставі договору купівлі-продажу за споживчим кооперативом «МАГНАТ ХІЛ» зареєстровано право власності на об`єкт нерухомого майна (незавершене будівництво адміністративного комплексу), за адресою АДРЕСА_2 та розташований на земельній ділянці за кадастровим номером :01:010:0133, про що в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно вчинено запис про право власності/довірчої власності: 37814244.

Рішенням сесії Тернопільської міської ради «Про надання земельної ділянки за адресою АДРЕСА_2 споживчому кооперативу «МАГНАТ ХІЛ» від 18.12.2020 №8/2/100 припинено ТОВ «TV-4» право постійного користування земельною ділянкою площею 0,8596 га за кадастровим номером :01:010:0133 за адресою АДРЕСА_2, враховуючи згоду землекористувача, а також надано споживчому кооперативу «МАГНАТ ХІЛ» земельну ділянку площею 0,8596 га за кадастровим номером :01:010:0133 в оренду терміном на п`ять років для будівництва адміністративно - житлового комплексу за адресою АДРЕСА_2.

Згідно інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, земельна ділянка площею 0,8596 га за кадастровим номером :01:010:0133 перебуває в оренді СК «МАГНАТ ХІЛ» терміном до 18.12.2025.

З інформації Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області від 17.06.2021 встановлено, що останніми проведено перевірку дотримання вимог земельного законодавства при відведенні та використанні земельної ділянки за кадастровим номером :01:010:0133, яка знаходиться по АДРЕСА_2 .

Згідно абзацу дев`ятого частини першої статті 34 Закону України «Про Державний земельний кадастр» в частині чинній на момент розроблення документації, на кадастровому плані земельної ділянки відображаються контури об`єктів нерухомого майна, розташованих на земельній ділянці.

Так, на кадастровому плані земельної ділянки, що міститься в документації, як зазначається у листі Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області від 17.06.2021, відсутні контури об`єктів нерухомого майна на земельній ділянці. Відтак, об`єктів нерухомого майна на земельній ділянці на час розроблення документації не було.

При огляді земельної ділянки об`єкта нерухомого майна (незавершеного будівництва адміністративного комплексу) не виявлено, хоча в Реєстрі відомості про нього внесені. Земельна ділянка повністю вкрита лісовими насадженнями, на земельній ділянці наявна металева вишка та залізобетонні блоки.

До Тернопільського відділення КНДІСЕ призначено комплексну земельно-технічну та будівельно-технічну експертизу, висновком якої встановлено, що враховуючи проектні рішення, а саме розміри, конфігурацію, передбачену глибину закладання фундаментних плит, згідно проекту, не відповідають визначенню «фундамент» згідно ДБН В.2.1-10:2018 «Основи і фундаменти будівель та споруд Основні положення», оскільки улаштовані в межах промерзання грунту складені на земельній ділянці площею 0,8596 га за кадастровим номером :01:010:0133, яка знаходиться по АДРЕСА_2 , бетонні блоки в кількості 23 шт. не є незавершеним будівництвом. Та не відповідають визначенню «фундамент». Отже, до технічного паспорту на об`єкт незавершеного будівництва «Адміністративного комплексу» готовністю 9% по АДРЕСА_2 , виготовленого ФОП ОСОБА_5 27 липня 2020 року внесено недостовірні відомості щодо готовності вказаного об`єкта.

Враховуючи наведене, а також зібрані в ході проведення досудового розслідування матеріали виникла необхідність у проведенні обшуку за місцем здійснення діяльності (місцезнаходженням) ФОП ОСОБА_5 , а саме за адресою: АДРЕСА_1 , яка згідно інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно на праві власності належить ОСОБА_6 ( НОМЕР_1 ) з метою відшукання та вилучення речей і документів, зокрема: оригіналу технічного паспорту на об`єкт незавершеного будівництва «Адміністративного комплексу» готовністю 9% по АДРЕСА_2 , виготовленого ФОП ОСОБА_5 27 липня 2020 року, а також оригіналів документів, які стали підставою для його виготовлення; оригінали інших документів в яких міститься інформація щодо об`єкта незавершеного будівництва «Адміністративного комплексу» готовністю 9%, по АДРЕСА_2 , виготовленого ФОП ОСОБА_5 27 липня 2020 року, які можуть містити зафіксовані за допомогою письмових знаків, зображень тощо відомості, які можуть бути використані, як доказ факту чи обставин, що підлягають встановленню у кримінальному провадженні.

Таким чином, враховуючи матеріали кримінального провадження є достатні підстави вважати, що при проведенні обшуку буде досягнута його мета, яка полягає у пошуку та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 364, ч.2 ст.358 КК України та перевірки вже отриманих доказів.

Відповідно до ст.234 КПК України обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Згідно ст.233 КПК України ніхто не має проникнути до житла чи іншого володіння особи з будь-якою метою, інакше як лише за добровільною згодою особи з будь-якою метою, або на підставі ухвали слідчого судді, крім випадків, установлених частиною третьої цієї статті. Під іншим володінням розуміється транспортний засіб, земельна ділянка, інші будівлі чи приміщення побутового, службового, господарського, виробничого та іншого призначення тощо, які знаходяться у володінні особи.

На підставі наведеного, з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, припинення протиправної діяльності, а також встановлення істини по кримінальному провадженню, необхідно провести обшук за місцем здійснення діяльності (місцезнаходженням) ФОП ОСОБА_5 , а саме за адресою: АДРЕСА_1 , яка згідно інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно на праві власності належить ОСОБА_6 ( НОМЕР_1 ) з метою відшукання та вилучення речей і документів, тому просить клопотання задовольнити.

Заслухавши пояснення слідчого, який клопотання підтримав з мотивів, наведених у ньому, вивчивши клопотання та додані до нього копії матеріалів кримінального провадження, слідчий суддя приходить до наступного висновку.

Відповідно до ч.1 ст. 234 КПК України, обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Згідно п.8 ч.3 ст.234 КПК України, у разі необхідності провести обшук слідчий за погодженням з прокурором або прокурор звертається до слідчого судді з відповідним клопотанням, яке повинно містити відомості про: 8) обґрунтування того, що доступ до речей, документів або відомостей, які можуть у них міститися, неможливо отримати органом досудового розслідування у добровільному порядку шляхом витребування речей, документів, відомостей відповідно до частини другої статті 93 цього Кодексу, або за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом, а доступ до осіб, яких планується відшукати, - за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом. Зазначена вимога не поширюється на випадки проведення обшуку з метою відшукання знаряддя кримінального правопорушення, предметів і документів, вилучених з обігу.

Згідно п.5 ч.5 ст.234 КПК України слідчий суддя відмовляє у задоволенні клопотання про обшук, якщо прокурор, слідчий не доведе наявність достатніх підстав вважати, що: 5) за встановлених обставин обшук є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення речей і документів, які мають значення для досудового розслідування, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб, а також заходом, пропорційним втручанню в особисте і сімейне життя особи.

Слідчим у клопотанні та в судовому засіданні не доведено, що за встановлених обставин саме обшук є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення речей і документів, які мають значення для досудового розслідування.

За таких обставин, слідчий суддя вважає, що клопотання до задоволення не підлягає.

При цьому, слідчий не позбавлений права здійснити збирання доказів, а саме відомостей, що містяться у документах щодо відшукання яких звернувся із даним клопотанням, шляхом їх витребування відповідно до ч.2 ст.93 КПК України чи звернутись до слідчого судді із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 234, 309 КПК України, слідчий суддя -

П О С Т А Н О В И В :

У задоволенні клопотання начальника відділення СВ Тернопільського РУ поліції ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 , погоджене прокурором Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_4 , про надання дозволу на проведення обшуку - відмовити.

Ухвала є остаточною, оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1