ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа №645/7374/19 Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження №11-кп/818/401/21 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.2 ст.307, ч.2 ст.15, ч.2 ст.307 КК України
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
28 жовтня 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю секретаря ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Харкові кримінальне провадження за апеляційними скаргами обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Фрунзенського районного суду м.Харкова від 05 березня 2020 року та ухвалу Фрунзенського районного суду м.Харкова від 16 березня 2020 року, -

УСТАНОВИЛА:
Цим вироком

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Харкова, українця, громадянина України, з вищою освітою, не працюючого, не одруженого, інваліда ІІІ групи, зареєстрованого та фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , в силу ст.89 КК України раніше не судимого,

засуджено :

-за ч.2 ст.15, ч.2 ст.307 КК України на 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна, яке є власністю обвинуваченого;

-за ч.2 ст.307 КК України на 6 років 1 місяць позбавлення волі з конфіскацією майна, яке є власністю обвинуваченого.

Відповідно до ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, ОСОБА_7 призначено остаточне покарання 6 років 1 місяць позбавлення волі з конфіскацією майна, яке є власністю обвинуваченого.

Ухвалою Фрунзенського районного суду м.Харкова від 16 березня 2020 року виправлено описку у вироку Фрунзенського районного суду м.Харкова від 05 березня 2020 року та визначено вважати, що обставини вчинення ОСОБА_7 кримінального правопорушення, встановлені в ході судового розгляду.

Кримінальне провадження було розглянуто в порядку, передбаченому ст.349 КПК України.

Як установив суд, ОСОБА_7 , маючи прямий умисел, направлений на незаконне придбання з метою збуту особливо небезпечного наркотичного засобу обіг якого заборонено - «канабіс», наприкінці квітня 2019 року познайомився з невстановленим в ході досудового слідства чоловіком, з яким після попередньої домовленості зустрівся 03 травня 2019 року приблизно об 11 год., точного часу у період досудового слідства не встановлено, біля ресторану швидкого харчування "McDonalds", розташованого за адресою: пр-т Московський, 199-Б в м.Харкові, де отримав, тим самим незаконно придбав, від останнього пакунок в середині якого малось 11 згортків з ізоляційної стрічки червоного кольору, у середині яких знаходився особливо небезпечний наркотичний засіб «канабіс», з метою подальшого збуту, шляхом розкладання закладок на території Немишлянського району м.Харкова. Таким чином, ОСОБА_7 виконав всі дії, які вважав за необхідне, для досягнення своєї злочинної мети щодо незаконного придбання з метою збуту особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - «канабіс».

Після чого, ОСОБА_7 , продовжуючи свої злочинні дії, усвідомлюючи їх протиправність, діючи з прямим умислом, з корисливих мотивів, з метою незаконного збуту особливо небезпечного наркотичного засобу, шляхом його продажу через залишення закладок на території Немишлянського району м.Харкова, почав незаконно зберігати при собі особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - «канабіс».
Так, 03 травня 2019 року близько 15 год., точного часу під час досудового розслідування не встановлено, ОСОБА_7 , продовжуючи свої злочинні дії зберігаючи при собі у правій кишені куртки особливо небезпечний наркотичний засіб «канабіс», з метою збуту, приїхав на вул.Танкопія в м.Харкові, таким чином незаконно перевіз особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - «канабіс», де розшукав місця, в яких можна залишити закладку з особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - «канабіс», у розфасованому вигляді.
03 травня 2019 року ОСОБА_7 знаходився на ділянці місцевості, що розташована поблизу буд.№ 3 по вул.Танкопія в м.Харкові, де його протиправні, злочинні дії, пов`язані з незаконним зберіганням особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - «канабіс», з метою збуту, були припинені співробітниками УПП ГУНП в Харківській області у відповідності до положень ст. 31, 32, 45, 46 ЗУ «Про Національну поліцію».
03 травня 2019 року у період часу з 17 год. 12 хв. по 17 год. 54 хв. під час огляду місця події за адресою: м.Харків вул.Танкопія біля буд.№ 3 у ОСОБА_7 було вилучено з правої кишені надягнутої на ньому куртки 9 згортків з ізоляційної стрічки червоного кольору, в яких, згідно з висновком судової експертизи №3-1263се-19 від 04.06.2019 року матеріалів, речовин та виробів за експертною спеціальністю 8.6 «Дослідження наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів», знаходиться спресована речовина рослинного походження зеленого кольору, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабіс, загальна маса наданої на дослідження речовини - 8,4128 грам, маса якого в перерахунку на суху речовину склала 7,5717 грам.
Таким чином, ОСОБА_7 у зазначений вище період часу всупереч вимогам Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними», Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів» виконав всі дії, які вважав за необхідне, для досягнення своєї злочинної мети щодо незаконного придбання, зберігання, перевезення з метою збуту особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - «канабіс», який згідно «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів», затвердженого постановою КМУ від 06.05.2000 року № 770 віднесений до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонений (таблиця № І, список № 1).
Крім того, під час досудового розслідування встановлено, що ОСОБА_7 , діючи з прямим умислом, з корисливих мотивів, повторно, з метою незаконного збуту особливо небезпечного наркотичного засобу, шляхом його продажу через залишення закладок на території Немишлянського району м.Харкова, 03 травня 2019 року близько 15 год., точного часу під час досудового розслідування не встановлено, приїхав на вул.Танкопія в м.Харкові, де почав розшукувати місце, в якому можна залишити закладку з особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - «канабіс», у розфасованому вигляді.
Так, 03 травня 2019 року близько 15 год., точного часу під час досудового розслідування не встановлено, ОСОБА_7 , перебуваючи за адресою: м.Харків вул.Танкопія, біля буд.№3, на відстані 9 метрів праворуч від під`їзду №1 вказаного будинку, біля двох дерев залишив один згорток ізоляційної стрічки, червоного кольору з особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - «канабіс», для невстановленого в ході досудового слідства покупця.
Після цього, ОСОБА_7 , з метою фіксації місця розташування закладки, зробив фотознімок, для подальшої передачі інформації покупцю, за що міг отримати прибуток від збуту особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - «канабіс».
03 травня 2019 року у період часу з 17 год. 12 хв. по 17 год. 54 хв. під час огляду місця події біля двох дерев, які знаходяться праворуч, на відстані 9 метрів від під`їзду №1 будинку №3 по вул.Танкопія в м.Харкові, виявлено та вилучено один згорток ізоляційної стрічки, червоного кольору, в середині якого згідно висновку судової експертизи №3/1263се-19 від 04.06.2019 матеріалів, речовин та виробів за експертною спеціальністю 8.6 «Дослідження наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів» знаходиться спресована речовина рослинного походження зеленого кольору, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабіс, маса наданої на дослідження речовини-0,9037 грам, маса якого в перерахунку на суху речовину склала 0,8133 грам.
Таким чином, ОСОБА_7 у зазначений вище період часу, всупереч вимогам Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними», Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів» виконав всі дії, які вважав за необхідне, для досягнення своєї злочинної мети щодо незаконного збуту особливо небезпечного наркотичного засобу - «канабіс», який відноситься згідно «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів», затвердженого постановою КМУ від 06.05.2000 № 770 до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонений (таблиця № І, список № 1), однак не зміг довести свій злочинний умисел до кінця з причини незалежної від його волі, так як був зупинений співробітниками поліції УПП в м. Харків, та в подальшому дана закладка була вилучена в ході проведення огляду місця події.
Крім того, під час досудового розслідування встановлено, що ОСОБА_7 , діючи з прямим умислом, з корисливих мотивів, повторно, з метою незаконного збуту особливо небезпечного наркотичного засобу, шляхом його продажу через залишення закладок на території Немишлянського району м. Харкова, 03 травня 2019 року близько 15 год. точного часу під час досудового розслідування не встановлено приїхав на вул.Танкопія в м.Харкові, де почав розшукувати місце, в якому можна залишити закладку з особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - «канабіс», у розфасованому вигляді.
Так, 03 травня 2019 року близько 15 год. точного часу під час досудового розслідування не встановлено, ОСОБА_7 перебуваючи за адресою: м.Харків вул.Танкопія, 3, на відстані 24 метри праворуч від вказаного будинку, біля бетонного стовпа залишив один згорток ізоляційної стрічки, червоного кольору з особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - «канабіс», для невстановленого в ході досудового слідства покупця. З метою фіксації місця розташування закладки ОСОБА_7 хотів зробити фотознімок, для подальшої передачі інформації покупцю, за що міг отримати прибуток від збуту особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - «канабіс», але не встиг, так як його протиправні, злочинні дії, пов`язані з незаконним збутом наркотичного засобу, були припинені співробітниками УПП ГУНП в Харківській області у відповідності до положень ст. 31, 32, 45, 46 ЗУ «Про Національну поліцію».
03 травня 2019 року у період часу з 17 год. 12 хв. по 17 год. 54 хв. під час огляду місця події біля бетонного стовпа, який знаходяться праворуч, на відстані 24 метри від вказаного будинку № 3 по вул. Танкопія в м. Харкові виявлено та вилучено один згорток ізоляційної стрічки, червоного кольору, в середині якого, згідно з висновком судової експертизи №3/1263се-19 від 04.06.2019 матеріалів, речовин та виробів за експертною спеціальністю 8.6 «Дослідження наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів», знаходиться спресована речовина рослинного походження зеленого кольору, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабіс, маса наданої на дослідження речовини - 0,9507 грам, маса якого в перерахунку на суху речовину склала 0,8556 грам.
Таким чином, ОСОБА_7 у зазначений вище період часу, всупереч вимогам Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними», Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів» виконав всі дії, які вважав за необхідне, для досягнення своєї злочинної мети щодо незаконного збуту особливо небезпечного наркотичного засобу - «канабіс», який відноситься згідно «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів», затвердженого постановою КМУ від 06.05.2000 № 770, до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонений (таблиця № І, список № 1), однак не зміг довести свій злочинний умисел до кінця з причини, незалежної від його волі, так як був зупинений співробітниками поліції УПП в м. Харків, та в подальшому дана закладка була вилучена в ході проведення огляду місця події.

В апеляційних скаргах обвинувачений ОСОБА_7 :
- не оспорюючи обґрунтованості засудження та правильності кваліфікації його дій, просить пом`якшити призначене йому вироком покарання шляхом застосування положень ст.ст.69, 75 КК України. Указав, що при призначенні покарання судом належним чином не було враховано характеристику його особи, а саме, що він: раніше не судимий; неофіційно працевлаштований; є інвалідом ІІІ групи; визнав вину у повному обсязі, щиро розкаявся, активно сприяв розкриттю злочинів. Наголосив, що на даний час засуджує свою поведінку, не має наміру вчиняти більше правопорушення та наразі шукає собі офіційну роботу. Зауважив, що тяжких наслідків від його дій не настало, а також відсутні обтяжуючи покарання обставини. Вважає, що призначення йому із застосуванням положень ст.69 КК України покарання та звільнення його від відбування з випробуванням на підставі ст.75 КК України, буде необхідним і достатнім для нього, оскільки він вже змінив свою поведінку;

- посилаючись на істотні порушення вимог кримінального процесуального закону, указав, що ухвала Фрунзенського районного суду м.Харкова від 16 березня 2020 року була постановлена за його відсутності, він не був належним чином повідомлений про дату, час та місце судового засідання; у цьому судовому рішенні, у порушення вимог п.1 ч.1 ст.372 КПК України, не вказано місце його народження та проживання; та неправильно зазначено, що вона може бути оскаржена протягом 5 днів, а не протягом 7 днів. Просить ухвалу суду скасувати, ухвалити нову ухвалу, якою виправити усі зазначені ним помилки.

Обвинувачений ОСОБА_7 та його захисник ОСОБА_8 , будучи у встановленому порядку повідомленими про дату, час та місце судового засідання (а.с.125), до апеляційного суду для участі в розгляді апеляційних скарг не з`явилися, про причини неявки не повідомили, клопотань про обов`язковість своєї участі не подали, у зв`язку з чим апеляційний розгляд проводився за відсутності останніх.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційних скарг обвинуваченого, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги задоволенню не підлягають.

Фактичні обставини кримінального правопорушення і кваліфікація дій ОСОБА_7 за ч.2 ст.15, ч.2 ст.307, ч.2 ст.307 КК України в апеляційній скарзі не оспорюється, тому згідно положень ч.1 ст.404 КПК України висновки суду першої інстанції щодо цих обставин в апеляційному порядку не перевірялися.

Відповідно до вимог ст.65 КК України, суд призначає покарання в межах, установлених у санкції статті Особливої частини цього Кодексу, що передбачає відповідальність за вчинений злочин, враховуючи його ступінь тяжкості, особу винного та обставини, що пом`якшують і обтяжують покарання. При цьому особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження злочинів.

За змістом ч.1 ст.69 КК України суд, умотивувавши своє рішення, може призначити основне покарання, нижче від найнижчої межі, встановленої в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу, або перейти до іншого, більш м`якого виду основного покарання, не зазначеного в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу за цей злочин, лише за наявності кількох (не менше двох) обставин, що пом`якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого злочину, з урахуванням особи винного.

Згідно положень ст.75 КК України, у разі, якщо суд при призначенні покарання у виді позбавлення волі на строк не більше п`яти років, враховуючи тяжкість злочину, особу винного та інші обставини справи, дійде висновку про можливість виправлення засудженого без відбування покарання, він може прийняти рішення про звільнення від відбування покарання з випробуванням.

Покарання обвинуваченому ОСОБА_7 призначено необхідне і достатнє для його виправлення та попередження нових злочинів, згідно з вимогами ст.65 КК України.

При цьому враховано характер та ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, дані про особу обвинуваченого, який в силу ст.89 КК України не має судимостей, офіційно не працює, на обліках у лікаря психіатра та нарколога не перебуває, є інвалідом ІІІ групи за загальним захворюванням.

Суд також взяв до уваги щире каяття обвинуваченого ОСОБА_7 та активне сприяння розкриттю злочину, визнавши ці обставини пом`якшуючими покарання, а також відсутність обтяжуючих покарання обставин.

Таким чином, суд при призначенні покарання прийняв до уваги майже всі обставини, на які є посилання в апеляційній скарзі обвинуваченого.

Доводи обвинуваченого про те, що він хоча неофіційно, але працевлаштований, колегія суддів сприймає критично, оскільки матеріали провадження ніяких даних на підтвердження цьому не містять і суду апеляційної інстанції таких даних не надано.

Разом з тим враховуючи, що ОСОБА_7 вчинив декілька епізодів тяжких злочинів у сфері обігу наркотичних засобів, що свідчить про підвищену суспільну небезпечність особи обвинуваченого і навіть наявність двох пом`якшуючих покарання обставин, не є підставою для призначення останньому покарання із застосуванням положень ст.ст.69, 75 КК України, оскільки вони не знижують істотно ступінь тяжкості вчиненого злочину, з урахуванням особи винного.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що призначене ОСОБА_7 покарання, за своїм видом і розміром, є справедливим і підстав для його пом`якшення не вбачає.

Що стосується доводів обвинуваченого про те, що ухвала Фрунзенського районного суду м.Харкова від 16 березня 2020 року постановлена із порушенням вимог кримінального процесуального закону, то вони є безпідставними.

Відповідно до ч.1 ст.379 КПК України, суд має право за власною ініціативою або за заявою учасника кримінального провадження чи іншої заінтересованої особи виправити допущені в судовому рішенні цього суду описки, очевидні арифметичні помилки незалежно від того, набрало судове рішення законної сили чи ні.

Вищевказаною ухвалою суду було виправлено допущену у вироку Фрунзенського районного суду м.Харкова від 05 березня 2020 року описку і вважати вірним в описовій частині вироку, що обставини вчинення ОСОБА_7 кримінального правопорушення, встановлені в ході судового розгляду.

Зі змісту вироку суду вбачається, що обставини вчинення ОСОБА_7 кримінального правопорушення 03 травня 2019 року за ч.2 ст.307 КК України були встановлені судом першої інстанції, а вказівка суду про встановлення досудовим розслідуванням обставин вчинення обвинуваченим інших епізодів кримінального правопорушення, свідчить про допущену судом описку, яка не впливає на суть прийнятого рішення, оскільки вказані епізоди кримінальних правопорушень та факт їх вчинення обвинуваченим не оспорюється.

Що стосується не зазначення в ухвалі суду місця народження та місця проживання обвинуваченого і помилкового зазначення п`ятиденного строку на її апеляційне оскарження, замість 7 днів, то ці порушення вимог п.1 ч.1 ст.372 КПК України не є істотними, не спростовують правильності прийнятого рішення і не є підставою для скасування судового рішення.

Відповідно до ч.2 ст.379 КПК України, питання про внесення виправлень суд вирішує в судовому засіданні. Учасники судового провадження повідомляються про дату, час і місце засідання. Неприбуття у судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені, не перешкоджає розгляду питання про внесення виправлень.

Як слідує із матеріалів кримінального провадження, обвинуваченому ОСОБА_7 13 березня 2020 року було направлено повідомлення про дату, час та місце судового засідання по вирішенню питання про внесення виправлень у вирок суду від 05 березня 2020 року (а.с.73 т.1).

Згідно журналу судового засідання від 16 березня 2020 року обвинувачений ОСОБА_7 у судове засідання не з`явився, заслухавши думку прокурора, який вважав за можливе проводити розгляд питання за відсутності обвинуваченого, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про можливість розгляду питання про внесення виправлень за відсутності обвинуваченого.

З огляду на наведене, підстави для зміни чи скасування вироку та ухвали відсутні.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:
Вирок Фрунзенського районного суду м.Харкова від 05 березня 2020 року щодо ОСОБА_7 залишити без змін, а апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 без задоволення.

Ухвалу Фрунзенського районного суду м.Харкова від 16 березня 2020 року про виправлення описки у вироку Фрунзенського районного суду м.Харкова від 05 березня 2020 року щодо ОСОБА_7 залишити без змін, а апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 без задоволення.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, та може бути оскаржена у касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Головуючий:

Судді: