ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 628/1198/20 Головуючий І-ої інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/818/675/22 Доповідач: ОСОБА_2
УХВАЛА
03 лютого 2022 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:
головуючого - ОСОБА_2 ,
суддів - ОСОБА_3 та ОСОБА_4 ,
з секретарем - ОСОБА_5 ,
за участю: прокурора - ОСОБА_6 ,
в режимі відеоконференції обвинуваченого - ОСОБА_7
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Харкові кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_8 на вирок Куп`янського районного суду Харківської області від 18 серпня 2021 року,-
В С Т А Н О В И Л А:
Цим вироком ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Куп`янськ Харківської області, українця, громадянина України, з професійно-технічною освітою, офіційно не працюючого, не одруженого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:
- 29 серпня 2018 року Куп`янським міськрайонний судом Харківської області за ч.1 ст. 309, ч.1 ст. 310, із застосуванням ч.1 ст. 70 КК України до покарання у виді 2 років обмеження волі, з застосуванням ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком три роки. Ухвалою Куп`янського міськрайонного суду Харківської області від 09 вересня 2020 року скасовано звільнення від відбування покарання з іспитовим строком та направлено для відбування покарання, призначеного вироком від 29.08.2018 року у виді обмеження волі,
визнано винним та засуджено за ч.1 ст. 309 КК України до покарання у виді 2 років 5 місяців обмеження волі.
Відповідно до ч. 1 ст. 71 КК України, шляхом часткового приєднання до призначеного покарання невідбутої частини покарання за вироком Куп`янського міськрайонного суду Харківської області від 29 серпня 2018 року у виді 1 місяця обмеження волі, остаточно призначено ОСОБА_7 покарання за сукупністю вироків у виді 2 років 6 місяців обмеження волі.
Згідно вироку, ОСОБА_7 визнаний винним у тому, що діючи з умислом, направленим на незаконне придбання та зберігання наркотичного засобу, з метою подальшого особистого вживання, без мети збуту, у невстановлений як в ході досудового розслідування так і в ході судового розгляду час та місці зірвав, тим самим придбавши, верхівки дикорослої рослини коноплі, які переніс за місцем свого постійного мешкання за адресою: АДРЕСА_1 , частину з яких подрібнив та у подальшому незаконно зберігав у приміщенні житлового будинку, а також у приміщенні господарчої забудови сараї, для власного вживання шляхом куріння, без мети збуту.
25.03.2020 у ході проведення обшуку на підставі ухвали слідчого судді Куп`янського міськрайонного суду Харківської області від 20.03.2020 за місцем мешкання ОСОБА_7 за адресою: АДРЕСА_1 , у кімнаті зали, виявлено та вилучено банку, виготовлену зі скла, з кришкою із полімерного матеріалу фіолетового кольору, всередині якої знаходиться речовина рослинного походження, сіро-зеленого кольору, яка згідно з висновком судово-хімічної експертизи № 13/1/979СЕ-20 від 05.05.2020 за експертною спеціальністю 8.6 «Дослідження наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів» є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом, загальна маса якого у перерахунку на суху речовину склала 1,4737 грам. Крім того, у одній із житлових кімнат виявлено та вилучено пакет блакитного кольору, виготовлений із полімерного матеріалу, всередині якого знаходиться речовина рослинного походження, утворена листям та гілками, сіро-зеленого кольору, яка згідно з висновком тієї ж судово-хімічної експертизи є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом, маса якої у перерахунку на суху речовину склала 21,4916 грам. Крім того, у приміщенні літньої кухні виявлено та вилучено наступні предмети: безбарвний пакет, виготовлений із полімерного матеріалу, всередині якого знаходиться речовина рослинного походження, подрібнена, сіро-зеленого кольору, яка згідно з висновком тієї ж судово-хімічної експертизи є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом, маса якого у перерахунку на суху речовину склала 12,0585 грам; згорток, виготовлений з паперу, всередині якого знаходиться речовина рослинного походження, подрібнена, коричнево-зеленого кольору, яка згідно з тим же висновком судово-хімічної експертизи є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом, маса якого у перерахунку на суху речовину склала 0,3391 грам, наперсток з отворами, виготовлений з металу, який вставлений в трубку, виготовлену з полімерного матеріалу, на внутрішній поверхні яких є нашарування чорно-коричневого кольору, які згідно з висновком тієї ж судово-хімічної експертизи, містять у своєму складі психоактивний компонент - ТГК (тетрагідроканабінол) та інші канабіноїди. Крім того, у приміщенні господарчої забудови сараї, виявлено та вилучено пляшку з обрізаною верхньою частиною, виготовленою із полімерного матеріалу, на внутрішній поверхні якої є нашарування світло-коричневого кольору, які згідно з висновком тієї ж судово-хімічної експертизи, містять у своєму складі психоактивний компонент - ТГК (тетрагідроканабінол) та інші канабіноїди, а також згорток, виготовлений з паперу, всередині якого знаходиться речовина рослинного походження, подрібнена, сіро-зеленого кольору, яка згідно з висновком тієї ж судово-хімічної експертизи є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено, - канабісом, масою у перерахунку на суху речовину 7,3051 грам.
Вищевказану наркотичну речовину, загальна маса якої у перерахунку на суху речовину склала 42,668 грамів, обвинувачений ОСОБА_7 незаконно придбав, частину з якої виготовив та зберігав за місцем свого постійного мешкання для власного вживання шляхом куріння, без мети збуту.
Вищевказані дії обвинуваченого ОСОБА_7 кваліфікуються за ч. 1 ст. 309 КК України, як незаконне придбання, виготовлення та зберігання наркотичних засобів без мети збуту.
В апеляційній скарзі прокурор у кримінальному провадженні просить оскаржуваний вирок в частині призначеного покарання змінити у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність в частині призначеного покарання незастосуванням ст. 69-1 КК України, і призначити ОСОБА_7 покарання за за ч.1 ст.309 КК України із урахуванням ст.69-1 КК України 2 роки обмеження волі, на підставі ч.1 ст.71 КК України, шляхом часткового складання з покаранням за вироком Куп`янського міськрайонного суду Харківської області від 29 серпня 2018 року призначити остаточне покарання у виді 2 років 6 місяців обмеження волі. В решті вирок залишити без змін.
В обґрунтування вимог вказує, що в силу ст. 66 КК України суд першої інстанції визнав обставиною, що пом`якшує покарання ОСОБА_7 - щире каяття. Вину в інкримінованому йому злочині, обвинувачений ОСОБА_7 визнав в повному обсязі.
При цьому будь-якої матеріальної шкоди злочином кваліфікованим за ч. 1 ст. 309 КК України не завдано, і таким чином не має необхідності враховувати таку пом`якшуючу ознаку, як відшкодування завданих збитків. Обставин, які обтяжують покарання за злочин, передбачений ч. 1 ст. 309 КК України, судом не встановлено, що дає право суду призначити покарання за правилами ст. 69-1 КК України.
Також зазначає, що на момент вчинення ОСОБА_7 кримінального правопорушення передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України санкція статті передбачала максимальну межу покарання у виді обмеження волі на строк до трьох років, отже призначене покарання за ч. 1 ст. 309 КК України може становити не більше двох третин від 3 років обмеження волі, тобто 2 років обмеження волі.
Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора, який частково підтримав подану апеляційну скаргу та просив призначити ОСОБА_7 остаточне покарання з застосуванням ч.1 ст. 71 КК України у виді 2 років 1 місяця обмеження волі, думку обвинуваченого, який покладався на розсуд суду, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги колегія суддів дійшла наступного.
Положення ст. 69-1 КК України передбачають, що за наявності обставин, що пом`якшують покарання, передбачених пунктами 1 та 2 частини першої статті 66 цього Кодексу, відсутності обставин, що обтяжують покарання, а також при визнанні обвинуваченим своєї вини, строк або розмір покарання не може перевищувати двох третин максимального строку або розміру найбільш суворого виду покарання, передбаченого відповідною санкцією статті (санкцією частини статті) Особливої частини цього Кодексу.
З вироку суду вбачається, що суд визнав обставинами, що пом`якшують покарання ОСОБА_7 , які передбачені п.1 ч.1 ст. 66 КК України щире каяття, а також, встановив, що обставини, що обтяжують покарання відсутні, врахував, що обвинувачений ОСОБА_7 визнав свою вину повністю.
Але ж, суд не врахував зазначені вище положення КК України і не застосував закон України про кримінальну відповідальність, який підлягав застосуванню ст. 69-1 КК України.
За таких обставин, оскільки строк покарання не може перевищувати двох третин максимального строку покарання, а на момент вчинення ОСОБА_7 кримінального правопорушення передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України санкція статті передбачала максимальну межу покарання у виді обмеження волі на строк до 3 років, то він підлягає зниженню до 2 років обмеження волі. Тому апеляційна скарга в цій частині підлягає задоволенню.
Щодо призначення остаточного покарання на підставі ч.1 ст. 71 КК України, колегія суддів не погоджується з вимогами прокурора щодо розміру покарання, а саме 2 років 6 місяців обмеження волі, та вважає за необхідне призначити ОСОБА_7 покарання шляхом часткового приєднання до призначеного покарання невідбутої частини покарання за вироком Куп`янського міськрайонного суду Харківської області від 29 серпня 2018 року у виді 1 місяця обмеження волі, остаточно призначивши ОСОБА_7 покарання за сукупністю вироків у виді 2 років 1 місяця обмеження волі.
На підставі викладене, керуючись ст. ст. 405, 407, 408 КПК України, колегія суддів,-
Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_8 задовольнити частково.
Вирок Куп`янського районного суду Харківської області від 18 серпня 2021 року у відношенні ОСОБА_7 змінити в частині призначеного покарання.

На підставі ст.69-1 КК України призначити ОСОБА_7 покарання за ч.1 ст.309 КК України у виді 2 років обмеження волі.

Відповідно до ч.1 ст.71 КК України, шляхом часткового приєднання до призначеного покарання невідбутої частини покарання за вироком Куп`янського міськрайонного суду Харківської області від 29 серпня 2018 року у виді 1 місяця обмеження волі, остаточно призначити ОСОБА_7 покарання за сукупністю вироків у виді 2 років 1 місяця обмеження волі.
В решті вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена до Касаційного кримінального суду Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії ухвали.

Головуючий:

Судді: