ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 545/2682/19 Номер провадження 11-кп/814/271/21Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
Категорія ч.2 ст. 185 КК України
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 лютого 2021 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду у складі:
головуючої ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
із секретарем ОСОБА_5 ,
за участі прокурора ОСОБА_6 ,
захисника адвоката ОСОБА_7 ,
обвинуваченого ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження № 0001487 за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Полтавського районного суду Полтавської області від 24 вересня 2020 року,

встановила:

Цим вироком

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Астана Республіки Казахстан, казах, громадянин Казахстану, з середньою освітою, не одружений, не працюючий, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , неодноразово судимий, останній раз:
21.02.2018 Лубенським міськрайонним судом Полтавської області, змінений ухвалою Апеляційного суду Полтавської області від 20.06.2018, за ч.2 ст.15, ч.2 ст.185, ч.3 ст.15, ч.2 ст.185, ч.2 ст.186, ч.1 ст.70, ч.1 ст.71 КК України на 4 роки 6 місяців позбавлення волі,

засуджений за ч. 2 ст. 185 КК України на 1 рік 6 місяців позбавлення волі.
На підставі ч. 4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного за цим вироком, більш суворим, призначеним за вироком Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 21 лютого 2018 року, зміненого ухвалою Апеляційного суду Полтавської області від 20 червня 2018 року, остаточно визначено ОСОБА_8 покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі.
До набрання вироком законної сили обрано ОСОБА_8 запобіжний захід у виді тримання під вартою.
Початок відбування покарання ОСОБА_8 визначено обчислювати з 24 вересня 2020 року.
Зараховано ОСОБА_8 в строк відбування покарання за даним вироком відбуте ним покарання за вироком Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 21 лютого 2018 року, зміненого ухвалою Апеляційного суду Полтавської області від 20 червня 2018 року, а саме, за період часу з 27 листопада 2020 року по 23 вересня 2020 року включно.
На підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України № 838-VІІІ від 26 листопада 2015 року зараховано ОСОБА_8 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 20 листопада 2019 року по день набрання вироком законної сили.
Вирішено питання про речові докази.

Згідно з вироком суду ОСОБА_8 визнаний винуватим у тому, що він 21.10.2016 в період часу до шести годин ранку, діючи повторно, з прямим умислом, шляхом вільного доступу, перебуваючи за адресою: АДРЕСА_2 , таємно викрав з автомобіля марки «Nissan» д.н.з. НОМЕР_1 , належного ОСОБА_9 акумуляторну батарею марки «Bosch S4 024 540F (EN), 60Ah 12V» вартістю 1298,76 грн, який знаходився в моторному відсіку автомобіля. Викраденим майном розпорядився на власний розсуд, чим завдав потерпілому ОСОБА_9 матеріальних збитків на вказану суму.
В апеляційній скарзі обвинувачений просить змінити вирок суду, на підставі ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015 зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі період з 27.11.2017 по 20.06.2018 та з 21.10.2019 по день набрання вироком законної сили.

Свої вимоги обгрунтував тим, що суд першої інстанції при зарахуванні строку попереднього ув`язнення у строк покарання не врахував, що він перебуває під вартою з 27.11.2017 та перебував в установі попереднього ув`язнення до 20.06.2018 за злочини, вчинені у квітні 2017 року. По даному кримінальному провадженні він отримав повідомлення про підозру 21.10.2019 та перебуває в установі попереднього ув`язнення. Тому вважає, що вказані періоди необхідно зарахувати на підставі ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.

Інші учасники провадження вирок не оскаржували.

Заслухавши доповідача, обвинуваченого та його захисника в підтримку апеляційної скарги, прокурора, який заперечив проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши доводи апеляційної скарги та матеріали кримінального провадження, колегія суддів дійшла такого висновку.

Відповідно до ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційних скарг.

Висновок суду першої інстанції щодо обставин провадження та винуватості ОСОБА_8 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України, за який його засуджено, а також призначене покарання, учасниками провадження не оскаржується.

Разом з цим вимоги обвинуваченого про неправильне зарахування судом першої інстанції у строк покарання період попереднього ув`язнення, підлягають частковому задоволенню з огляду на таке.

Як вбачається з правового висновку Великої Палати Верховного Суду, викладеного в постанові від 29 серпня 2018 року, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_8 визнаний винуватим за вчинення злочину 21.06.2016, тобто до 20.06.2017.

У даному провадженні запобіжний захід ОСОБА_8 не обирався. Разом з цим, ухвалою Полтавського районного суду Полтавської області від 20.11.2019 ОСОБА_8 тимчасово залишено в Державній установі «Полтавська установа виконання покарань (№23)» на час розгляду кримінального провадження щодо нього.

Крім того встановлено, що ОСОБА_8 за вироком Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 21.02.2018 відбуває покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі, починаючи з 27.11.2017.

Враховуючи викладене, колегія суддів дійшла висновку, що на підставі ч.5 ст. 72 КК України (у відповідних редакціях), ОСОБА_8 підлягає зарахуванню період з 27.11.2017 по 19.11.2019 із розрахунку день за день, а з 20.11.2019 по день набрання вироком законної сили із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Доводи обвинуваченого про зарахування у строк покарання періоду з 27.11.2017 по 20.06.2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, є безпідставними, оскільки з вироку Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 21.02.2018 вбачається, що ОСОБА_8 визнаний винуватим у вчиненні злочинів у період з 01.11.2017 по 27.11.2017, тобто після 20.06.2017, а тому застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII.

Також, не підлягають задоволенню доводи обвинуваченого про необхідність зарахування періоду з дня вручення ОСОБА_8 повідомлення про підозру у цьому провадженні, а саме: з 21.10.2019, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з огляду на таке.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII у строк попереднього ув`язнення включається строк:
а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Відповідно до повідомлення начальника ДУ «Полтавська установа виконання покарань (№23)» ОСОБА_8 з 01.08.2019 знаходився в установі (прибув з ДУ «Харківська виправна колонія (№43)») на підставі ухвали Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 19.07.2019 для ознайомлення з матеріалами кримінального провадження. А з 20.11.2019 утримується в установі згідно з ухвалою Полтавського районного суду Полтавської області від 20.11.2019 про тимчасове залишення ОСОБА_8 на час розгляду кримінального провадження. Тобто, будь-яких даних щодо перебування обвинуваченого в установі попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій у цьому провадженні, матеріали кримінального провадження не містять.
З огляду на вказане, враховуючи, що суд першої інстанції допустив помилку при зарахуванні строку попереднього ув`язнення, колегія суддів дійшла висновку, що вирок суду необхідно уточнити.

Враховуючи викладене, апеляційна скарга обвинуваченого підлягає частковому задоволенню.

Керуючись ст.ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_8 задовольнити частково.

Уточнити вирок Полтавського районного суду Полтавської області від 24 вересня 2020 року щодо ОСОБА_8 , вказавши, що в строк покарання ОСОБА_8 зараховано період: з 27.11.2017 по 19.11.2019 із розрахунку день за день; з 20.11.2019 по 04.02.2021 з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - у той самий строк з дня вручення йому копії ухвали.

СУДДІ:

Головуюча ОСОБА_2

Судді ОСОБА_3

ОСОБА_4