ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 644/6744/20 Головуючий І-ої інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/818/1799/21 Доповідач: ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 травня 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 та ОСОБА_4 ,

з секретарем - ОСОБА_5 ,

за участю: прокурора - ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Харкова апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Орджонікідзевського районного суду м.Харкова від 12 січня 2021 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання засудженого про приведення вироку у відповідність

В С Т А Н О В И Л А:

Ухвалою Орджонікідзевського районного суду м.Харкова від 12 січня 2021 року клопотання засудженого ОСОБА_7 про приведення вироку Фрунзенського районного суду м. Харкова від 11.03.2020 року у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року № 2617-VІІІ, залишено без задоволення. Суд зазначив, що Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року № 2617-VІІІ не скасовує злочинність діяння, вчиненого засудженим, не пом`якшує його кримінальну відповідальність або іншим чином не поліпшує його становище, оскільки вказаним Законом не внесені зміни до ч. 2 ст. 309 КК України, за яким засуджений відбуває покарання.
Засуджений, не погодившись з таким судовим рішенням, подав апеляційну скаргу, в якій просить замінити ч. 2 ст. 309 КК України на ч. 1 ст. 309 КК України, привести вирок Фрунзенського районного суду м. Харкова у відповідність до Закону, оскільки його дії не підпадають під ч. 2 ст. 309 КК України, а між його засудженням за вироком Комінтернівського районного суду м. Харкова та Фрунзенського районного суду м. Харкова минуло більше року. Судом не враховано зміни, внесені ЗУ № 321-ХІ.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги колегія суддів дійшла наступного.

Встановлено, що ОСОБА_7 відбуває покарання за вироком Фрунзенського районного суду м. Харкова від 11.03.2020 року, який визнаний винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 309 КК України, а саме у незаконному придбанні, зберіганні психотропних речовин у великих розмірах без мети збуту, вчинене повторно, за що останньому призначене покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки 6 місяців та на підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків засудженому призначено покарання у виді 2 років 8 місяців позбавлення волі.
Відповідно до Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018 «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень», який набрав чинності 01.07.2020, частину другу ст. 309 КК України викладено в такій редакції: «Ті самі дії, вчинені за попередньою змовою групою осіб чи протягом року після засудження за цією статтею або якщо предметом таких дій були наркотичні засоби, психотропні речовини або їх аналоги у великих розмірах, -
караються штрафом від двох тисяч до п`яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або позбавленням волі на строк до трьох років.» Відповідно до ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
Як вбачається з вироку суду, за яким засуджено ОСОБА_7 , його дії були кваліфіковані за ч. 2 ст. 309 КК України за ознаками «повторність» та «великий розмір психотропних речовин». Враховуючи, що з нової редакції ч. 2 ст. 309 КК України виключено таку кваліфікуючу ознаку як повторність, колегія суддів вважає за необхідне привести вирок Фрунзенського районного суду м. Харкова від 11.03.2020 року у відповідність до Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року № 2617-VІІІ та виключити з вироку суду посилання на таку ознаку, що в свою чергу не впливає на міру призначеного судом покарання. Разом з тим, підстави для зміни кваліфікації дій засудженого з ч. 2 ст. 309 КК України на ч. 1 ст. 309 КК України, про що просить ОСОБА_7 відсутні, оскільки після змін, внесених Законом № 2617-VІІІ до ч. 2 ст. 309 КК України кваліфікуюча ознака кримінального правопорушення, а саме: вчинення таких дій, якщо їх предметом були наркотичні засоби, психотропні речовини або їх аналоги у великих розмірах, за що і засуджений ОСОБА_7 , залишилась незмінною. Посилання засудженого на зміни внесені ЗУ № 321-ХІ є безпідставними, враховуючи, що цей Закон вносить зміни лише до Пункту 1 розділу II "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень" та не стосується диспозиції чи санкції ч. 2 ст. 309 КК України. За встановлених обставин ухвалу суду слід змінити з наведених вище підстав. При цьому висновок суду про те, що Закон України від 22 листопада 2018 року № 2617-VІІІ не пом`якшує в даному випадку кримінальної відповідальності засудженого є обгрунтованим та підстави для застосування ст. 74 КК України відсутні.
Керуючись ст.ст. 405, 407, 408 КПК України,

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.
Ухвалу Орджонікідзевського районного суду м.Харкова від 12 січня 2021 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання засудженого про приведення вироку у відповідністьзмінити.

Привести вирок Фрунзенського районного суду м. Харкова від 11.03.2020 року у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року № 2617-VІІІ.
Виключити з вироку суду посилання на кваліфікуючу ознаку кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 309 КК України, - повторність.
У решті ухвалу Орджонікідзевського районного суду м.Харкова від 12 січня 2021 року залишити без змін.
Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення та оскарженню у касаційному порядку не підлягає.

Головуючий

Судді: