УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
24.06.2021 Справа №607/138/19

провадження №1-кп/607/451/2021

Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області

в складі: головуючого судді ОСОБА_1 ,

з участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в залі суду, в м. Тернополі кримінальне провадження відомості про яке внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000141 від 21 червня 2017 року про обвинувачення :

ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с.Бережанка Борщівського району Тернопільської областізареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , одруженого, на утриманні одна малолітня дитина, з вищою освітою, працює на посаді заступника начальника управління - начальника виробничо технічного відділу управління капітального будівництва Тернопільської обласної державної адміністрації, раніше не судимого,

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.367 КК України (в редакції Закону України №3207-17 від 07.04.2011р.) КК України, за участю сторін кримінального провадження: прокурора Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_4 , обвинуваченого ОСОБА_3 , захисника адвоката ОСОБА_5 ,

В С Т А Н О В И В :
Із обвинувального акта вбачається, що ОСОБА_3 , перебуваючи згідно з наказом № 4-к від 29.05.2015 на посаді старшого інспектора з питань технічного нагляду виробничо-кошторисного відділу, будучи відповідно до наказу № 13-од від 07.09.2015 за підписом тимчасово виконуючого обов`язки начальника Управління капітального будівництва Тернопільської обласної державної адміністрації ОСОБА_6 відповідальним за проведення технічного нагляду на об`єкті «Будівництво очисних споруд в м. Збараж», та відповідно до примітки 1 ст.364 КК України службовою особою, оскільки наділений адміністративно-господарськими функціями, неналежно виконував свої службові обов`язки під час здійснення технічного нагляду на об`єкті будівництва очисних споруд в м. Збараж Тернопільської області, через несумлінне ставлення до них, що спричинило істотну шкоду державним інтересам за наступних обставин.

Так, згідно з ч.2 посадової інструкції старшого інспектора з питань технічного нагляду виробничо-кошторисного відділу, затвердженої 02.06.2015 тимчасово виконуючого обов`язки начальника Управління капітального будівництва Тернопільської обласної державної адміністрації ОСОБА_6 на ОСОБА_3 покладено обов`язок ознайомлюватись та вивчати технічну документацію закріплену за об`єктом будівництва, проводити перевірку відповідності виконаних будівельно-монтажних робіт, конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання проектним рішенням, вимогам державних стандартів, будівельних норм і правил, технічних умов та інших нормативних документів, відповідності обсягів і якості виконаних будівельно-монтажних робіт проектно-кошторисній документації.

Одночасно, ОСОБА_3 згідно з ч.3 посадової інструкції має право при здійсненні технічного нагляду вимагати від підрядника виконання робіт відповідно до проектно-кошторисної документації та іншої технічної документації, дотримання вимог нормативних документів щодо порядку виконання і прийняття робіт, а також підписувати документи оговорені завданням і обов`язками.

Між Управлінням капітального будівництва Тернопільської обласної державної адміністрації, в особі тимчасово виконуючого обов`язки начальника Управління капітального будівництва Тернопільської обласної державної адміністрації ОСОБА_6 з однієї сторони (Замовник), та товариством з обмеженою відповідальністю «АВАКС ПРОФ», в особі директора ОСОБА_7 з іншої сторони (Генпідрядник), 30.09.2015 укладено договір б/н про закупівлю робіт за державні кошти (далі Договір).

Згідно п.1.1 ч.1 Договору Генпідрядник зобов`язується в 2015 році в межах договірної ціни виконати роботи з будівництва очисних споруд в м. Збараж відповідно до проектної документації, а Замовник - прийняти і оплатити такі роботи.

Згідно п.2.1 ч.2 Договору Підрядник повинен виконати передбачені договором роботи, якість яких відповідає Державним будівельним нормам та умовам, які передбачені для таких робіт законодавством.

Згідно п.3.1. ч. 3 Договору ціна договору тверда і становить 15294400,00 грн. в тому числі ПДВ 2549066,66 грн. В 2015 році виділені кошти з державного бюджету для виконання робіт складають 13764960,00 грн. в тому числі ПДВ 2294160,00 грн.

Згідно п.6.1. ч.6 Договору Замовник зобов`язаний прийняти виконанні роботи та підписати акт приймання виконаних робіт протягом 5 днів з моменту його отримання або надати Підряднику вмотивовані зауваження в письмовому вигляді. При відсутності таких зауважень в п`ятиденний строк з моменту отримання акт приймання виконаних будівельних робіт вважається погодженим, а виконані роботи прийнятими, відповідно до умов Договору (незалежно чи підписав Замовник акт приймання виконаних робіт, чи ні).

Згідно п.6.2. ч.6 Договору Замовник має право контролювати виконання робіт у строки, встановленні цим Договором. У разі виявлення невідповідностей виконаних робіт установленим вимогам Замовник приймає рішення про усунення Підрядником допущених недоліків або про зупинення робіт (будівництва об`єкта) про що Замовник повідомляє Підрядника у10-денний термін з моменту виявлення.

Згідно п.6.3.ч.6 Договору Підрядник зобов`язаний забезпечити виконання робіт, якість яких відповідає умовам, установленим розділом 2 даного Договору. Своїми (та залученими) силами і засобами виконати усі роботи в обсягах і в строки, передбачені проектною документацією та здати виконані роботи Замовнику. Забезпечити повне, якісне і своєчасне ведення передбаченої нормативними документами виконавчої документації. Виконувати роботи в межах цін, передбачених у договірній ціні, які не перевищують вимог чинного законодавства. Передавати Замовнику у порядку, передбаченому законодавством та договором підряду закінчені роботи, щодо об`єкта будівництва та виконавчу документацію.

Згідно п.7.1 ч.7 Договору за невиконання або неналежне виконання зобов`язань за Договором сторони несуть відповідальність згідно із чинним законодавством України.

Після підписання сторонами Договору Генпідрядник приступив до виконання робіт, передбачених Договором.

На виконання умов договору б/н «Про закупівлю робіт за державні кошти» від 30.09.2015 щодо будівництва очисних споруд в м. Збараж, між товариством з обмеженою відповідальністю «АВАКС ПРОФ», в особі директора ОСОБА_7 з однієї сторони (Покупець), та виробничим кооперативом «Природоохоронне підприємство «Екологія», в особі директора ОСОБА_8 з іншої сторони (Продавець), 07.10.2015 укладено договір № 07/10-Е купівлі-продажу.

Згідно з п.1.1 ч.1 вказаного Договору Продавець зобов`язується в термін до 10 грудня 2015 року передати у власність Покупцю наступне обладнання майно:

-установка біологічного очищення стоків продуктивністю 250 м3/добу «Джерело D-250 в кількості 1 шт.;

-блок доочищення в кількості 3 шт.;

-установка зневоднення осаду 12-мішкова в кількості 1 шт.;

-сито барабанне в кількості 2 шт.;

-тангенційна пісколовка в кількості 2 шт.;

-установка УФ-знезараження стоків в кількості 1 шт.;

-ультразвуковий лічильник стічних вод в кількості 1 шт.

Покупець зобов`язується прийняти Майно і сплатити за нього обумовлену грошову суму. Дане Майно Продавець зобов`язаний за власний рахунок доставити на об`єкт будівництва очисних споруд в м. Збараж Тернопільської області та встановити (змонтувати) його на даному об`єкті.

Відповідно до п.2.1. ч.2 цього Договору загальна вартість Майна по Договору становить 5599156,00 грн. з податком на додану вартість та складається з сум вартості наступного обладнання:

-установка біологічного очищення стоків продуктивністю 250 м3/добу «Джерело» D-250 (з доставкою до місця монтажу) - 3915000,00грн.;

-блок доочищення (з доставкою до місця монтажу) 690000,00 грн.;

-установка зневоднення осаду 12-мішкова (з доставкою до місця монтажу) - 460000,00 грн.;

-сито барабанне (з доставкою до місця монтажу) - 239654,00 грн.;

-тангенційна пісколовка (з доставкою до місця монтажу) - 160000,00 грн.;

-установка УФ-знезараження стоків (з доставкою до місця монтажу) - 87000,00 грн.;

-ультразвуковий лічильник стічних вод 47502,00 грн.

Згідно з п.2.4. ч.2 зазначеного Договору Покупець оплачує вартість Майна по даному договору протягом десяти календарних днів з моменту фактичної поставки Майна на об`єкт будівництва очисних споруд в м. Збараж Тернопільської області та виписки видаткової накладної, в межах суми, яка поступила Покупцю від Управління капітального будівництва Тернопільської обласної державної адміністрації, як оплата за виконанні роботи по договору, зазначеному в пункті 1.4. цього договору.

Одночасно, ТзОВ «АВАКС ПРОФ», в особі директора ОСОБА_7 з однієї сторони (Замовник) та ВК «Природоохоронне підприємство «Екологія», в особі директора ОСОБА_8 з іншої сторони (Субпідрядник), 07.10.2015 укладено договір субпідряду № 07/10-Е/1.

Згідно з п.1.1. ч.1 цього Договору Субпідрядник зобов`язується виконати роботи по встановленню очисних споруд в м. Збараж Тернопільської області відповідно до проектної документації, а Замовник - прийняти виконані роботи та оплатити їх вартість, в межах виділених держаних коштів на дані роботи.

Відповідно до п.1.3. ч.1 зазначеного Договору даний договір складений в рамках виконання договору про закупівлю робіт за державні кошти від 30.09.2015, укладеного між ТзОВ «АВАКС ПРОФ» (Підрядник) та Управлінням капітального будівництва Тернопільської обласної державної адміністрації (Замовник).

Згідно з п.2.1. ч.2 вказаного Договору вартість робіт по даному договору становить 732360 грн. (з врахуванням податку на додану вартість).

Пунктом 3.8. ч.3 цього Договору передбачено, що Субпідрядник зобов`язаний за власний рахунок здійснити поставку обладнання (очисних споруд) на об`єкт(м. Збараж Тернопільської області) для монтажу (встановлення).

Згідно з п.3.9. ч.3 цього Договору Субпідрядник зобов`язаний своїми силами, або силами інших спеціалізованих підприємств, та за свій кошт виконати будівельно-монтажні роботи, зазначені в локальних кошторисах на будівельні роботи.

У відповідності до п. 1.5. ч.1 зазначеного Договору виконані роботи вважаються прийнятими з моменту підписання акту виконаних робіт.

Після укладення договору № 07/10-Е та договору субпідряду №07/10-Е/1 ВК«Природоохоронне підприємство «Екологія», в особі директора ОСОБА_8 , виконавши роботи по встановленню очисних споруд в м. Збараж Тернопільської області на загальну суму 732360,00 грн., відобразило виконаний обсяг та вид робіт на зазначену суму в актах приймання виконаних будівельних робіт. Зокрема, в актах приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2В за грудень 2015 року на суму 22404,00 грн. та на суму 184434,00 грн., уповноважена особа ВК «Природоохоронне підприємство «Екологія» в графі «Адміністративні витрати» зазначила показник в розмірі 1,38 у відповідності до усереднених показників для визначення в кошторисній документації розміру адміністративних витрат будівельних організацій в розрахунку на 1 люд./год. загальної кошторисної трудомісткості будівельних робіт. Також, у відповідності до усереднених показників для визначення розміру кошторисного прибутку за категоріями складності об`єкту будівництва та видами робіт в графі «Прибуток» представник субпідрядної організації відобразив усереднений показник в розмірі 2,96 з врахуванням 2 категорії складності об`єкта будівництва. Після цього, вказані акти були завірені сторонами, зокрема, директором ТзОВ «Авакс Проф»

ОСОБА_7 , для подальшого отримання грошових коштів за надані послуги.

Як встановлено в ході досудового розслідування, ОСОБА_3 неналежно виконуючи свої службові обов`язки, через несумлінне ставлення до них, не дотримуючись вимог ч.2 своєї посадової інструкції, в частині ознайомлення та вивчення технічної документації закріпленого за ним об`єкта будівництва, проведення перевірки відповідності обсягів і якості виконаних будівельно-монтажних робіт проектно-кошторисній документації, неналежно здійснюючи технічний нагляд за виконанням будівельних робіт на об`єкті, не врахувавши умов договору № 07/10-Е від 07.10.2015, згідно якого ВК «Природоохоронне підприємство «Екологія» (Субпідрядник) у вартість обладнання, яке придбало ТзОВ «АВАКС ПРОФ» включає його доставку до місця монтажу в м. Збараж Тернопільської області, в грудні 2015 року (точної дати досудовим розслідуванням не встановлено) прийняв від директора ТзОВ «АВАКС ПРОФ» ОСОБА_7 попередньо підготовлений ОСОБА_9 та підписаний ОСОБА_7 акт приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2015 року, на загальну суму 3013695,40 грн.

В подальшому, ОСОБА_3 , не перевіривши та не виявивши у зазначеному акті безпідставно включеної транспортної складової на загальну суму 54216,77 грн., підписав та завірив його відтиском гербової печатки, підтвердивши правильність зазначених відомостей, їх відповідність проведеним роботам та понесеним витратам, чим завищив обсяг виконаних робіт в частині зайвого включення транспортної складової на зазначену суму.

Надалі, ОСОБА_3 , продовжуючи неналежно виконувати свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, не дотримуючись вимог своєї посадової інструкції, маючи реальну можливість перевірити виконані субпідрядною організацією роботи та понесені витрати, відображені субпідрядником в актах приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2015 року на суму 22404,00 грн. та на суму 184434,00 грн., у яких в графі «Адміністративні витрати» зазначено показник 1,38, ав графі «Прибуток» відображено усереднений показник 2,96, в грудні 2015 року (точної дати досудовим розслідуванням не встановлено), прийняв від директора ТзОВ «АВАКС ПРОФ» ОСОБА_7 попередньо підготовлений ОСОБА_9 та підписаний ОСОБА_7 акт № 37/2015 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2015 року, в якому в позиції «Прибуток» замість показника 2,96 зазначено показник 7,76, а в графі «Адміністративні витрати» замість показника 1,38 зазначено показник 1,79.

Після цього, ОСОБА_3 , не перевіривши зазначеного акту та не виявивши у ньому безпідставно завищеного усередненого показника для визначення кошторисного прибутку та адміністративних витрат, підписав його та завірив відтиском гербової печатки. В результаті вказаних дій, завищено вартість виконаних робіт на суму 21049,20 грн., в частині безпідставно завищеного усередненого показника для визначення розміру кошторисного прибутку та адміністративних витрат.

В подальшому, прийняті та підписані з сторони Замовника ОСОБА_3 та з сторони підрядника ТзОВ «АВАКС ПРОФ» ОСОБА_7 акти приймання виконаних будівельних робіт були подані в Головне управління державної казначейської служби України в Тернопільській області, на підставі чого на рахунок ТзОВ «АВАКС ПРОФ» перераховано грошові кошти в сумі, еквівалентній обсягу зазначених виконаних ремонтно-будівельних робіт із завищеними показниками, внаслідок чого, діями ОСОБА_3 державному бюджету спричинено збитки на загальну суму 75265,97 гривень, що згідно з ч.3 Примітки до ст.364 КК України є істотною шкодою.

Органом досудового розслідування дії обвинуваченого ОСОБА_3 кваліфіковано за ч.1 ст.367 КК України (в редакції Закону України №3207-17 від 07.04.2011р.), тобто неналежне виконання службовою особою своїх службових повноважень через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди державним інтересам.

У судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_3 звернувся до суду із клопотанням про звільнення його від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності та закриття кримінального провадження відносно нього, посилаючись на те, що для цього є усі законні підстави. Власне, кримінальне правопорушення у вчиненні якого він обвинувачується відноситься до кримінальних проступків, за його вчинення передбачено найсуворіше покарання у виді обмеження волі, а також з дня вчинення кримінального правопорушення минуло більше трьох років .

Захисник адвокат ОСОБА_5 у судовому засіданні клопотання підзахисного про звільнення від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності та закриття кримінального провадження підтримав та просить задовольнити.

Прокурор в судовому засіданні не заперечив з приводу клопотання обвинуваченого, підтриманого стороною захисту про звільнення від кримінальної відповідальності за строками давності та закриття кримінального провадження з огляду на класифікацію кримінального правопорушення за ознаками якого ОСОБА_3 обвинувачується .та строк який минув з моменту вчинення останнім кримінального правопорушення.

Суд, дослідивши клопотання обвинуваченого, яке підтримане стороною захисту та матеріали кримінального провадження, вислухавши учасників судового провадження, вважає, що клопотання обвинуваченого підлягає до задоволення, виходячи з наступного.
Відповідно до ч.4 ст.286 КПК України, якщо під час здійснення судового провадження щодо провадження, яке надійшло до суду з обвинувальним актом, сторона кримінального провадження звернеться до суду з клопотанням про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченого, суд має невідкладно розглянути таке клопотання.

Згідно із ч.1 ст.44 КК України, особа, яка вчинила кримінальне правопорушення, звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до п.2 ч.1 ст.49 КК України, особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею кримінального правопорушення і до дня набрання вироком законної сили минули такі строки: 2) три роки - у разі вчинення кримінального проступку, за який передбачено покарання у виді обмеження волі, чи у разі вчинення нетяжкого злочину, за який передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк не більше двох років;
Санкція ч.1 ст.367 КК України (в редакції Закону України №3207-17 від 07.04.2011р.) передбачає покарання у виді штрафу від двохсот п`ятдесяти до п`ятисот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправними роботами на строк до двох років, або обмеженням волі на строк до трьох років, з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років, тобто у відповідності до ст.12 КК України вказане кримінальне правопорушення, що інкримінується ОСОБА_3 є кримінальним проступком, за який передбачене покарання у виді обмеження волі .

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що на даний час з моменту вчинення кримінального правопорушення минуло більше трьох років, підстав для зупинення чи переривання перебігу строків давності не було.

Як слідує з п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України, кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Відповідно до ч.3 ст.288 КПК України, суд своєю ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє підозрюваного, обвинуваченого від кримінальної відповідальності у випадку встановлення підстав, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

Враховуючи вище викладене, суд приходить до висновку, що клопотання обвинуваченого ОСОБА_3 слід задовольнити, звільнити обвинуваченого ОСОБА_3 від кримінальної відповідальності на підставі ст.49 КК України у зв`язку із закінченням строків давності та закрити відносно нього кримінальне провадження.

На підставі викладеного, керуючись ст. 49 КК України, ст.ст.284, 286, 288 КПК України, суд,-

У Х В А Л И В:
Клопотання обвинуваченого ОСОБА_3 про звільнення від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності та закриття кримінального провадження - задовольнити.

Звільнити ОСОБА_3 від кримінальної відповідальності, передбаченої ч.2 ст.367 КК України у зв`язку із закінченням строків давності на підставі ст.49 КК України та закрити кримінальне провадження відомості про яке внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000141 від 21 червня 2017 року.

Ухвала може бути оскаржена до Тернопільського апеляційного суду через Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області, протягом семи днів з дня її оголошення.

Ухвала, якщо інше не передбачено КПК України, набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги ухвала, якщо її не скасовано, набирає законної сили після прийняття рішення судом апеляційної інстанції.

Головуючий суддяОСОБА_1