Справа № 159/4728/19 Провадження №11-кп/802/310/20 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Категорія:ч. 2 ст. 185,ч. 3 ст.185, ч. 1 ст. 263 КК України Доповідач: ОСОБА_2
ВОЛИНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

13 жовтня 2020 року місто Луцьк

Волинський апеляційний суд в складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження, внесеного в ЄРДР за № 0000842, за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_7 на вирок Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 30 січня 2020 року щодо ОСОБА_8 , яким

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Ковель Волинської області, одружений, не працює, проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимий:

-вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 01 жовтня 2019 року за ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у виді 1 року позбавлення волі. На підставі ст.ст. 75, 76 КК України звільнений від відбуття призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком 1 рік;

визнаний винуватим у вчиненні злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 263 КК України та йому призначено покарання за:

- ч. 2 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки;

- ч. 3 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки;

- ч. 1 ст. 263 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань, визначено обвинуваченому ОСОБА_8 остаточне покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, до покарання за даним вироком, часткоов приєднано невідбуте покарання за вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 01 жовтня 2019 року та остаточно визначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 9 місяців.

На підставі ст. 75 КК України обвинуваченого ОСОБА_8 звільнено від відбуття призанченого покарання, якщо він на протязі іспитового строку терміном 2 роки не вчинить нового злочину та виконає покладені на нього, відповідно до ст. 76 КК України обов`язки: 1) періодично з`являтись до уповноваженого органу з питань пробації; 2) повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

Цивільний позов потерпілого та цивільного позивача Товариства з обмеженою відповідальністю «К.П. Верес» задоволено. Стягнуто з обвинуваченого ОСОБА_8 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «К.П. Верес» 7 762 грн. 22 коп. збитків, завданих злочином.

Вироком вирішено питання про речові докази та судові витрати.

В С Т А Н О В И В
Згідно із вироком суду ОСОБА_8 визнано винуватим та засуджено за те, що він 26 квітня 2019 року о 16 год. 30 хв. за адресою: вул. Незалежності, 156, м. Ковель, Волинської області відчинив ворота недіючої господарської будівлі Головного управління Національної поліції у Волинській області (В 1, інвентаризаційний № 10300014) та проник до останньої де з цегляних стін демонтував 5 металевих решіток розміром 2, 12 м на 3, 05 м вартістю 708 грн. 38 коп. кожна.
Після цього ОСОБА_8 , продовжуючи злочинні дії, спрямовані на таємне викрадення чужого майна, почергово переніс 5 металевих решіток до кущів, що знаходились неподалік місця події, де заховав викрадене. У подальшому, розділивши громіздкі решітки на менші частини, обвинувачений протягом кількох днів реалізував викрадене різним особам чим потерпілому юридичній особі - Головному управлінню Національної поліції у Волинській області завдав майнової шкоди на загальну суму 3 541 грн. 90 коп.
Крім того 21 травня 2019 року о 13 год. 00 хв. він же, перебуваючи у підвальному приміщенні під`їзду № 3 житлового будинку № 11, що по вул. 40 р. Перемоги у м. Ковелі Волинської області, шляхом вільного доступу, повторно таємно викрав 3 м труби чавунної діаметром 100 мм, що складала частину каналізаційної мережі чим потерпілому - ТОВ «К.П. Верес» завдав майнової шкоди на суму 466 грн. 50 коп.
Він же 24 травня 2019 року о 13 год. 00 хв., перебуваючи у підвальному приміщенні під`їзду № 1 житлового будинку АДРЕСА_2 , шляхом вільного доступу, повторно таємно викрав 3 м труби чавунної діаметром 100 мм, що складала частину каналізаційної мережі чим потерпілому ТОВ «К.П. Верес» завдав майнової шкоди на суму 466 грн. 50 коп.
Крім того ОСОБА_8 у кінці травня 2019 року, точної дати досудовим розслідуванням не встановлено, у лісовій смузі, поблизу перехрестя вул. вул. Володимирської Варшавської у м. Ковелі Волинської області, знайшовчим незаконно придбав, чорний полімерний пакет, у якому знаходились 149 придатних для стрільби патронів, що є боєприпасами калібру 5, 45 х 39 мм, 30 з яких є проміжними патронами зразка 1974 року, а 119 - проміжними патронами зразка 1974 року з трасуючими кулями, усі розроблені у СРСР і є штатними військовими патронами, які того ж дня, з метою подальшого продажу, переніс до буд. АДРЕСА_3 , де незаконно зберігав їх, без передбаченого законом дозволу, всупереч вимогам Інструкції «Про порядок виготовлення, придбання, зберігання, обліку, перевезення та використання вогнепальної, пневматичної, холодної зброї, пристроїв вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та патронів до них, а також боєприпасів до зброї, основних частин зброї та вибухових матеріалів", що затверджена наказом МВС України № 622 від 21 серпня 1998 року.
Після цього обвинувачений ОСОБА_8 27 червня 2019 року о 14 год. 00 хв., усвідомлюючи протиправність своїх дій, керуючись єдиним умислом, спрямованим на реалізацію вище вказаних боєприпасів, взяв 30 патронів та переніс їх від місця їх зберігання у буд. АДРЕСА_3 , до місця свого проживання: у кв. АДРЕСА_4 , звідки о 18 год., того ж дня, переніс неподалік житлового будинку АДРЕСА_5 , де домовився із невстановленою досудовим розслідуванням особою їх продати, однак, був виявлений поліцейськими в ході проведення оперативно - розшукових заходів, після чого у нього було вилучено вказані 30 патронів, що є боєприпасами, які він мав із собою, а також інші вищевказані 119 патронів, що є боєприпасами у будинку АДРЕСА_3 .
У поданій на вирок апеляційній скарзі прокурор, не оспорюючи фактичних обставин кримінального провадження та кваліфікацію дій обвинуваченого, оскаржує вирок через істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність. Вказує що всупереч положенням ч. 1 ст. 70 КК України суд, при призначенні ОСОБА_8 покарання на підставі ч.4 ст. 70 КК України застосував не передбачений цим законом принцип часткового приєднання невідбутого покарання за вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 01 жовтня 2019 року. Крім того, статтею 75 КК України встановлена можливість звільнення судом засудженої особи від відбуття покарання з випробуванням, якщо особа протягом визначеного іспитового строку не вчинить нового злочину і виконає покладені на неї обов`язки. Строком є певний період у часі, зі спливом якого пов`язана дія чи подія, яка має юридичне значення. Терміном є певний момент у часі, з настанням якого пов`язана дія чи подія, яка має юридичне значення. Строк визначається роками, місяцями, тижнями або годинами. Термін визначається календарною датою або вказівкою на подію, яка має неминуче настати. Стаття 73 КК України визначає показники обчислення строків покарання. Проте, ухвалюючи вирок щодо ОСОБА_8 , суд звільнив його від відбуття покарання із встановленням іспитового терміну строком на 2 роки, що не передбачено законом про кримінальну відповідальність. У зв`язку із цим, просить вирок змінити. Вважати ОСОБА_8 винуватим у вчиненні злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 263 КК України та призначити йому покарання: за ч. 2 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки; за ч. 3 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки та за ч. 1 ст. 263 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань, обрати ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України шляхом часткового складання покарань, призначених за цим та попереднім вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 01 жовтня 2019 року, остаточно визначити ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 09 місяців. На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_8 від відбування призначеного покарання з випробуванням, якщо він протягом 2 років іспитового строку не вчинить нового злочину та виконає покладені на нього обов`язки, визначені ст. 76 КК України: 1) періодично з`являтись до уповноваженого органу з питань пробації; 2) повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання. В іншій частині вирок суду залишити без змін.

Заслухавши доповідача, який доповів суть вироку та виклав доводи апеляційної скарги, прокурора, яка подану апеляційну скаргу підтримала, просила задовольнити, перевіривши матеріали кримінального провадження, апеляційний суд доходить наступного висновку.

Як убачається з матеріалів кримінального провадження, органом досудового розслідування протиправні дії ОСОБА_8 кваліфіковано за ч. 2 ст. 185 КК України, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, за ч. 3 ст. 185 КК України, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), поєднане з проникнення у приміщення та за ч. 1 ст. 263 КК України, як носіння, зберігання, придбання бойових припасів без передбаченого законом дозволу.

Кваліфікація дій обвинуваченого та висновок суду про доведеність його винуватості у вчиненні даних злочинів ніким з учасників судового провадження не оспорюються.

Що стосується доводів апеляційної скарги прокурора про неправильне застосування Закону про кримінальну відповідальність в частині застосування положень ч. 4 ст. 70 КК України, то вони заслуговують на увагу.
Судом першої інстанції встановлено, що обвинувачений інкриміновані йому злочини вчинив до постановлення щодо нього 01 жовтня 2019 року вироку Ковельським міськрайонним судом Волинської області і обґрунтовано дійшов висновку про наявність підстав для застосування положень ч. 4 ст. 70 КК України.
В ч. 4 ст. 70 КК України зазначено, що за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.
Як убачається з оскаржуваного вироку суд, усупереч вимогам ч. 4 ст. 70 КК України, при призначенні остаточного покарання за сукупністю злочинів, до покарання призначеного за даним вироком, частково приєднав невідбуте покарання за попереднім вироком, застосувавши таким чином принцип складання покарань за сукупністю вироків, що передбачено вимогами ст. 71 КК України.

Таким чином, суд першої інстанції, неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність, формально вказавши статтю, не застосував положення закону, який підлягав застосуванню.
Доводи на підтвердження застосування до ОСОБА_8 згідно із ч. 4 ст. 70 КК України принципу часткового складання призначених покарань наведені прокурором в апеляційній скарзі та під час апеляційного розгляду провадження.

З такими доводами погоджується апеляційний суд та призначає остаточне покарання ОСОБА_8 за правилами ч. 4 ст. 70 КК України, шляхом часткового складання призначених покарань і змінює вирок суду першої інстанції у цій його частині.
Крім того, статтею 75 КК України встановлена можливість звільнення судом засудженої особи від відбуття покарання з випробуванням, якщо особа протягом визначеного іспитового строку не вчинить нового злочину і виконає покладені на неї обов`язки.

Строком є певний період у часі, зі спливом якого пов`язана дія чи подія, яка має юридичне значення. Терміном є певний момент у часі, з настанням якого пов`язана дія чи подія, яка має юридичне значення. Строк визначається роками, місяцями, тижнями або годинами. Термін визначається календарною датою або вказівкою на подію, яка має неминуче настати.

Стаття 73 КК України визначає показники обчислення строків покарання.

Проте, ухвалюючи вирок, суд звільнив ОСОБА_8 від відбуття покарання із встановленням іспитового терміну, що не передбачено законом про кримінальну відповідальність.

У відповідності до вимог ч. 2 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції вправі вийти за межі апеляційних вимог, якщо цим не погіршується становище обвинуваченого.
Як убачається із резолютивної частини вироку суду, в порядку ст. 76 КК України на обвинуваченого, в тому числі, покладено обов`язок: повідомляти про зміну місця роботи та навчання, однак останній офіційно не працює і не навчається.
Відтак, застосовуючи до обвинуваченого положення ст.ст. 75, 76 КК України, апеляційний суд покладає на останнього обов`язки, які передбачені ч. 1 ст. 76 КК України, при цьому не вбачає необхідності покладати вищезазначений обов`язок, оскільки ОСОБА_8 офіційно не працює і не навчається.
Таким чином, на підставі п. 3 ч. 1 ст. 407 КПК України апеляційний суд вважає за необхідне апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково, вирок суду першої інстанції в частині призначення покарання на підставі ч. 4 ст. 70 КК України та звільнення обвинуваченого від відбуття покарання на підставі ст.ст. 75, 76 КК України змінити.
Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 408 КПК України, апеляційний суд,

У Х В А Л И В
Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_7 задовольнити частково.

Вирок Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 30 січня 2020 року щодо ОСОБА_8 в частині призначення покарання на підставі ч. 4 ст. 70 КК України та звільнення від його відбуття - змінити.
На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарання призначеного за вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 30 січня 2020 року та вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 01 жовтня 2019 року остаточно призначити ОСОБА_8 до відбуття покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки 9 місяців.
На підставі ст.ст. 75, 76 КК України звільнити обвинуваченого ОСОБА_8 від відбуття покарання, якщо він протягом 2 років іспитового строку не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього обов`язки: 1) періодично з`являтись для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; 2) повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання.

В іншій частині вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

Касаційна скарга на ухвалу може бути подана безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Головуючий /підпис/
Судді: /підписи/
Виготовлено з автоматизованої системи документообігу суду.
Ухвала набрала законної сили: 13 жовтня 2020 року.

Помічник секретаря судової палати
з розгляду кримінальних справ ОСОБА_9

Дата засвідчення копії: 15 жовтня 2020 року.