Номер провадження: 11-кп/813/1852/20
Номер справи місцевого суду: 511/3/20
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03.11.2020 року м. Одеса

Одеський апеляційний суд у складі:

головуючий - суддя ОСОБА_2

судді ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу заступника прокурора Одеської області ОСОБА_8 на вирок Розділянського районного суду Одеської області від 24.06.2020 року у об`єднаному кримінальному провадженні № 0000826, внесеному до ЄРДР 06.11.2019 року, № 0000902 внесеному до ЄРДР 09.12.2019 року, № 0000287 внесеному до ЄРДР 21.05.2020 року яким:

ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Шишкани, Ниспоренського району, Республіки Молдова, громадянина України, маючого середньо-технічну освіту, не одруженого, утриманців не має, працюючого за наймом, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше неодноразово судимого, в останній раз 19.05.2015 року Роздільнянським районним судом Одеської області за ч. 3 ст.185 КК України із застосуванням ст. 71 КК України до 4 років 1 місяця позбавлення волі з відбуванням покарання у кримінально виконавчій установі, звільненого 02.01.2019 року по відбуттю строку покарання, -

визнано винним у скоєні злочинів, передбачених ч. 2 ст.185, ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст.185, ч. 2 ст. 185 та ч. 3 ст. 185 КК України та призначено покарання:

-за ч.2 ст. 185 КК України у виді 3 ( трьох) років позбавлення волі;

-за ч. 3 ст. 185 КК України у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі;

-за ч. 2 ст. 15 ч.2 ст. 185 КК України у виді 1 ( одного) року позбавлення волі;

- за ч.2 ст. 185 КК України у виді 2 (двох) років позбавлення волі.

На підставі ст. 70 КК України визначено остаточне покарання за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі.

Запобіжний захід у вигляді тримання під вартою продовжено до набрання вироком законної сили.

Строк відбування покарання рахується з дня фактичного затримання ОСОБА_10 по ухвалі слідчого судді, а саме з 29.05.2020 року до набрання вироком чинності з розрахунку один день позбавлення волі за один день відбуття покарання.

Вироком також вирішено питання щодо долі речових доказів.

встановив:

Зміст оскарженого судового рішення.
ОСОБА_9 оскаржуваним вироком визнаний винним в тому, що він 04.11.2019 року у вечірній час знаходився за місцем мешкання у АДРЕСА_2 , де з корисливих мотивів, вирішив здійснити ряд крадіжок кабелю ПАТ «Укртелеком» з електроопір на вулицях м. Роздільна, для подальшого їх обпалювання та здачі у пункт металобрухту.

Надалі, реалізуючи свій злочинний намір, 05.11.2019 року біля 04:00 год. таємно, з корисливого мотиву, підійшов до ліній електропередач розташованих у м. Роздільна вул. Джерельна (Буднього), біля будинку №25, де за допомогою секатору відрізав кабель, загальною вартістю 150,45 гривень, та муфти, яка з`єднувала кабеля, загальною вартістю 266,69 гривні, далі закручував кабель у бухти та складав у принесені з собою сумки, після чого з місця скоєння злочину зник, завдавши своїми діями матеріального збитку ПАТ «Укртелеком» на загальну суму 683 гривень 83 коп.

Крім того ОСОБА_9 , 02.12.2019 року біля 03:00 год. таємно, з корисливого мотиву, підійшов до ліній електропередач розташованих у м. Роздільна вул. Пушкінська біля будинку № 5, де за допомогою секатору відрізав кабель, загальною вартістю 1258 гривень, далі закручував кабель у бухти та складав у принесені з собою сумки, після чого з місця скоєння злочину зник, завдавши своїми діями матеріального збитку ПАТ «Укртелеком» на загальну суму 1258 гривень.

Крім того ОСОБА_9 , 09.12.2019 року біля 02:00 год. таємно, підійшов до ліній електропередач розташованих у м. Роздільна вул. Пушкінська біля вул. Радянська, де за допомогою секатору відрізав кабель, загальною вартістю 846 гривень, далі закручував кабель у бухти та складав у принесені з собою сумки, після чого з місця скоєння злочину зник, завдавши своїми діями матеріального збитку ПАТ «Укртелеком» на загальну суму 846 гривень.

Крім того ОСОБА_9 , 13.12.2019 року біля 02:00 год. таємно, з корисливого мотиву, підійшов до ліній електропередач розташованих у м. Роздільна вул. Щербакова біля будинку № 118, де за допомогою секатору відрізав кабель, загальною вартістю 1533 гривень, та проволоки ОЦ-3, загальною вартістю 87 гривень, далі закручував кабель у бухти та складав у принесені з собою сумки, після чого з місця скоєння злочину зник, завдавши своїми діями матеріального збитку ПАТ «Укртелеком» на загальну суму 1620 гривень.

Крім того ОСОБА_9 , 03.01.2020 року біля 01:30 год. таємно, з корисливого мотиву, підійшов до ліній електропередач розташованих у м. Роздільна вул. Г.Кирпи, біля будинку № 85, де за допомогою секатору відрізав кабель, загальною вартістю 2699 гривень та проволоки ОЦ-3, загальною вартістю 397, 92 гривні, далі закручував кабель з проволокою у бухти та складав у принесені з собою сумки, після чого з місця скоєння злочину зник, завдавши своїми діями матеріального збитку ПАТ «Укртелеком» на загальну суму 3096, 92 гривень.

Крім того ОСОБА_9 , 10.01.2020 року біля 01:30 год. таємно, з корисливого мотиву, підійшов до ліній електропередач розташованих у м. Роздільна вул. Г.Кирпи, біля будинку № 61, де за допомогою секатору відрізав кабель, загальною вартістю 882 гривні 50 коп., далі закручував кабель у бухти та складав у принесені з собою сумки, після чого з місця скоєння злочину зник, завдавши своїми діями матеріального збитку ПАТ «Укртелеком» на загальну суму 882 гривні 50 коп.

Крім того ОСОБА_9 , 16.01.2020 року біля 02:30 год. таємно, з корисливого мотиву, підійшов до ліній електропередач розташованих у м. Роздільна вул. Малиновського, кут Кірова, де за допомогою секатору відрізав кабель, вартістю 1900 гривень, далі закручував кабель у бухти та складав у принесені з собою сумки, після чого з місця скоєння злочину зник, завдавши своїми діями матеріального збитку ПАТ «Укртелеком» на загальну суму 1900 гривень.

Крім того ОСОБА_9 , 19.01.2020 року біля 23:30 год. таємно, з корисливого мотиву, підійшов до ліній електропередач розташованих у м. Роздільна вул. 1 Травня кут. Свердлова, та вул. Одеської, де за допомогою секатору відрізав кабель, загальною вартістю 2907 гривень, далі закручував кабель у бухти та складав у принесені з собою сумки, після чого з місця скоєння злочину зник, завдавши своїми діями матеріального збитку ПАТ «Укртелеком» на загальну суму 2907 гривень.

Крім того ОСОБА_9 , 27.01.2020 року біля 02:30 год. таємно, з корисливого мотиву, підійшов до ліній електропередач розташованих у м. Роздільна вул. Я.Мудрого біля будинку № 60, де за допомогою секатору відрізав кабель, вартістю 950 гривень, кабелю загальною вартістю 1349 гривень, далі закручував кабель у бухти та складав у принесені з собою сумки, після чого з місця скоєння злочину зник, завдавши своїми діями матеріального збитку ПАТ «Укртелеком» на загальну суму 2 299 гривень.

Крім того ОСОБА_9 , 03.02.2020 року біля 02:30 год. таємно, з корисливого мотиву, підійшов до ліній електропередач розташованих у м. Роздільна вул. Степова, біля будинку № 9, за допомогою секатору відрізав кабель, та телефонний кабель вартістю 441,25 гривень, далі закручував кабель у бухти та складав у принесені з собою сумки, після чого з місця скоєння злочину зник, завдавши своїми діями матеріального збитку ПАТ «Укртелеком» на загальну суму 441, 25гривень.

Крім того, того ж дня, 03.02.2020 року у ранковий час ОСОБА_9 , підійшов до ліній електропередач розташованих у м. Роздільна вул. Садова, буд. 10, де палицею підігнув кабелі до себе, та за допомогою секатору відрізав кабель, вартістю 755 гривень, та кабель вартістю 441 гривень, далі закручував кабель у бухти та складав у принесені з собою сумки, після чого з місця скоєння злочину зник, завдавши своїми діями матеріального збитку ПАТ «Укртелеком» на загальну суму 1196 гривень.

Крім того ОСОБА_9 , 12.02.2020 року біля 02:30 год. таємно, з корисливого мотиву, підійшов до ліній електропередач розташованих у м. Роздільна вул. Джерельна, де палицею підігнув кабелі до себе, та за допомогою секатору відрізав кабель, загальною вартістю 88,25 гривень, з муфтою загальною вартістю 450 гривень 90 копійок та проволоки, загальною вартістю 120 гривень, далі закручував кабель у бухти та складав у принесені з собою сумки, після чого з місця скоєння злочину зник, завдавши своїми діями матеріального збитку ПАТ «Укртелеком» на загальну суму 659 гривень 15 коп.

Крім того ОСОБА_9 , 12.02.2020 року біля 03:30 год. таємно, з корисливого мотиву, підійшов до ліній електропередач розташованих у м. Роздільна вул. 1 Травня кут. Ленінградської, де палицею підігнув кабелі до себе, та за допомогою секатору відрізав кабель загальною вартістю 4116 гривень, далі закручував кабель у бухти та складав у принесені з собою сумки, після чого з місця скоєння злочину зник, завдавши своїми діями матеріального збитку ПАТ «Укртелеком» на загальну суму 4116 гривень.

Своїми умисними діями, обвинувачений вчинив кримінальні злочини, передбачені ч.2 ст. 185 КК України, що кваліфікується, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно.

Крім того, 19.02.2020 року у нічний час ОСОБА_9 знаходився за місцем мешкання у АДРЕСА_2 , де з корисливих мотивів, вирішив здійснити крадіжку кабелю ПАТ «Укртелеком» з електроопор на вулицях м. Роздільна, для подальшого їх обпалювання, та здачі у пункт метало прийому.

Реалізуючи свій злочинний намір ОСОБА_9 , 19.02.2020 року біля 04:45 год. таємно, з корисливого мотиву, підійшов до ліній електропередач розташованих у пров. С. Марченко, м. Роздільна, де за допомогою сапи (тяпки), підігнув кабелі належні ПАТ «Укртелеком» до себе, та відрізав садовими ножицями (секатором), які також приніс з собою, далі закручував кабель у бухти та складав у принесені з собою сумки, склавши таким чином - кабель загальною вартістю 21 грн. - кабель загальною вартістю 87 гривень, - кабель, загальною вартістю 1 319 гривень, далі близько 05:42 був помічений громадянкою, яка проходила по пров. С. Марченко, м. Роздільна, та викликала поліцію, по приїзду наряду ГШР Роздільнянського ВП ОСОБА_9 був затриманий на місці скоєння кримінального правопорушення, та завдав своїми діями матеріального збитку ПАТ «Укртелеком» на загальну суму 1427 гривень.

Також, повертаючись до місця свого проживання 23.11.2019 року біля 04:15 год. ОСОБА_9 , таємно з корисливого мотиву, повторно, підійшов до приміщення гаражу розташованого за адресою: АДРЕСА_3 , де за допомогою шматку металевої арматури, відігнув скобу навісного замку, проник до гаражу та скоїв крадіжку надувного гребно-моторного прогулянково-туристичного човна, пари весел до нього та насосу для надування човна, після чого зник з місця скоєння злочину, завдавши своїми діями матеріального збитку потерпілому ОСОБА_11 на загальну суму 7 438 гривень.

Крім того ОСОБА_9 , повертаючись до місця свого проживання 21.05.2020 року біля 02:59 год. таємно, з корисливого мотиву, повторно, підійшов до клумби розташованої за адресою: АДРЕСА_4 де почав тягнути тую за верхню частину, витягнув її з землі з корінням та скоїв крадіжку дерева туї, після чого зник з місця скоєння злочину, розсердившись викраденим майном на власний розсуд, завдавши своїми діями матеріального збитку ОСОБА_12 на загальну суму 850 гривень.

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала.
Не оспорюючи доведеності вини обвинуваченого у вчинених злочинах, правильності кваліфікації його дій, заступник прокурора Одеської області ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу, оскільки вважає вирок суду таким, що підлягає зміні у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, яке привело до неправильного призначення покарання засудженому ОСОБА_9 .

У обґрунтування своїх доводів прокурор вказав, що судом першої інстанції безпідставно призначено покарання за окремим епізодом скоєння крадіжки 21.05.2020 у потерпілого ОСОБА_12 , яка кваліфікована за ч. 2 ст. 185 КК України та за скоєння 13 крадіжок кабелю, які кваліфіковані також за ч. 2 ст. 185 КК України і застосував вимоги ч.1 ст.70 КК України.

Тобто, суд двічі призначив ОСОБА_9 покарання за епізодами з однаковою кваліфікацією злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185 КК України.

Просить вирок суду змінити в частині призначеного покарання, виключити з резолютивної частини вироку призначення покарання за окремим епізодом скоєння крадіжки 21.05.2020 року за ч.2 ст.185 КК України у виді 2 років позбавлення волі.

У судове засідання апеляційного суду потерпілі ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , будучи належним чином повідомлені про дату, місце та час судового розгляду не з`явилися, про поважні причини неявки апеляційний суд не повідомили. Обвинувачений ОСОБА_9 не порушував питання про розгляд апеляційної скарги прокурора за його участі.

З огляду на положення ч. 4 ст. 405 КПК України, врахувавши думку прокурора та захисника, апеляційний суд вважав за необхідне провести розгляд за відсутності потерпілих та обвинуваченого, оскільки у апеляційній скарзі прокурора питання про погіршення становища обвинуваченого не ставиться.

Позиції учасників судового провадження.
Заслухавши: суддю-доповідача, пояснення прокурора, який підтримав доводи апеляційної скарги та просив її задовольнити; думку захисника, який не заперечував проти задоволення апеляційної скарги; вивчивши матеріали судового провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, апеляційний суд доходить таких висновків.

Мотиви суду апеляційної інстанції.
Відповідно до ч. 1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення в межах апеляційної скарги.
Згідно вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 КПК України. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.
Згідно ч. 4 ст. 374 КПК України, в резолютивній частині вироку поміж тим зазначається покарання, призначене по кожному з обвинувачень, що визнані судом доведеними, та остаточна міра покарання, обрана судом.
У відповідності до приписів п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Згідно до вимог п. 1 ч. 1 ст. 413 КПК України, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення є застосування судом закону, який не підлягає застосуванню.
У апеляційній скарзі прокурора не оспорюються фактичні обставини вчинення кримінальних правопорушень, встановлені судом першої інстанції, доведеність вини обвинуваченого у вчинені кримінальних правопорушень, а також правильність кваліфікації його дій за ч. ч. 2, 3 ст. 185, ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185 КК України, в зв`язку з чим апеляційний суд не переглядає вирок у цій частині.

Доводи апеляційної скарги прокурора з приводу неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність, апеляційний суд вважає обґрунтованими з таких підстав.
Частиною 1 ст. 33 КК України встановлено, що сукупністю злочинів визнається вчинення особою двох або більше злочинів, передбачених різними статтями або різними частинами однієї статті Особливої частини цього Кодексу, за жоден з яких її не було засуджено.
Відповідно до п. 20 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.003 № 7 «Про практику призначення судами кримінального покарання» передбачені законом правила покарання за сукупністю злочинів (ст. 70 КК України) застосовуються у випадках самостійної кваліфікації вчиненого як за різними статтями, так і за різними частинами однієї статті кримінального закону, яким передбачено відповідальність за окремі склади злочинів і які мають самостійні санкції.
При цьому, за окремими епізодами злочинної діяльності або за окремими пунктами статті (частини статті) КК України, які не мають самостійної санкції, покарання не призначається.
Водночас, у резолютивній частині вироку при призначені покарання ОСОБА_9 , суд в порушення вимог кримінального законодавства, двічі призначив останньому покарання за епізодами з однаковою кваліфікацією злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185 КК України. Зокрема, за епізодом крадіжки 21.05.2020 у потерпілого ОСОБА_12 , яка кваліфікована за ч. 2 ст. 185 КК України та за скоєння 13 крадіжок кабелю, які також кваліфіковані за ч. 2 ст. 185 КК України із застосуванням ч. 1 ст. 70 КК України.
Невиконання судом першої інстанції вимог ст. 374 КПК України, відповідно до вимог ст. ст. 407- 409, 413 КПК України є підставою для зміни вироку суду першої інстанції.
Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 408 КПК України, суд апеляційної інстанції змінює вирок в інших випадках, якщо зміна вироку не погіршує становища обвинуваченого.
За встановлених апеляційним судом обставин, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга заступника прокурора Одеської області ОСОБА_8 підлягає задоволенню, а вирок Розділянського районного суду Одеської області від 24.06.2020 року відносно ОСОБА_9 за ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК України в частині призначеного покарання зміні, шляхом приведення його у відповідність до вимог кримінального закону та зміни резолютивної частини вироку, визнання обвинуваченого ОСОБА_9 винним у скоєні злочинів, передбачених за ч. 2 та 3 ст. 185, ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185 КК України, із застосуванням положень ч. 1 ст. 70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим та остаточного призначення покарання у виді 4 років позбавлення волі, яке остаточно було визначено судом першої інстанції.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст. ст. 376, 404, 405, 407, 408, 409, 413, 419, 424, 532 КПК України, апеляційний суд,

постановив:

Апеляційну скаргу заступника прокурора Одеської області ОСОБА_8 , - задовольнити.

Вирок Роздільнянського районного суду Одеської області від 24.06.2020 року у об`єднаному кримінальному провадженні № 0000826 від 06.11.2019 року, № 0000902 від 09.12.2019 року, № 0000287 від 21.05.2020 року відносно ОСОБА_9 , за ч. 2 ст.185, ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст.185, ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК України, в частині призначеного покарання змінити.

Викласти абзац 1 резолютивної частини вироку в наступній редакції:

ОСОБА_9 визнати винним у скоєнні злочинів, передбачених ч. ч. 2, 3 ст. 185, ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185 КК України та призначити йому покарання:

-за ч. 2 ст. 185 КК України у виді 3 років позбавлення волі;

-за ч. 3 ст. 185 КК України у виді 4 років позбавлення волі;

-за ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185 КК України у виді 1 року позбавлення волі.

На підставі ст. 70 КК України, визначити остаточне покарання ОСОБА_9 за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим у виді 4 років позбавлення волі.

У іншій частині вирок залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного суду протягом трьох місяців з дня її оголошення, а засудженому, який тримається під вартою, в той самий строк, з моменту отримання її копії.

Судді Одеського апеляційного суду

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3