УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 грудня 2020 року Шевченківський районний суд м. Києва у складі головуючого судді ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , за участі прокурора ОСОБА_3 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду заяву заступника начальника 2-го відділу процесуального керівництва управління нагляду за додержанням законів СБ України та Державною прикордонною службою України Департаменту нагляду за органами безпеки, фіскальною та прикордонною службами Офісу Генерального прокурора ОСОБА_3 про відвід слідчого судді ОСОБА_4 від участі у розгляді клопотання захисника адвоката ОСОБА_5 , в інтересах підозрюваного ОСОБА_6 про зміну запобіжного заходу у рамках кримінального провадження № 0000352, що внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань 27 лютого 2020 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 146, ч. 4 ст. 187, ч. 3, ч. 4 ст. 189, ч. 2 ст. 258, ч. 3 ст. 289 КК України (справа №761/40336/20, провадження 1-кс/761/24302/2020),

в с т а н о в и в:
16.12.2020 року до судді Шевченківського районного суду м Києва надійшла заява, у якій прокурор ОСОБА_3 , посилаючись на положення п. 4 ч. 1 ст. 75 КПК України, заявила відвід слідчому судді Шевченківського районного суду м. Києва ОСОБА_4 від участі у розгляді клопотання захисника адвоката ОСОБА_5 , в інтересах підозрюваного ОСОБА_6 про зміну запобіжного заходу у рамках кримінального провадження № 0000352, що внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань 27 лютого 2020 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 146, ч. 4 ст. 187, ч. 3, ч. 4 ст. 189, ч. 2 ст. 258, ч. 3 ст. 289 КК України (справа №761/40336/20, провадження 1-кс/761/24302/2020).

Свою заяву прокурор ОСОБА_3 мотивувала тим, що на її переконання, суддя ОСОБА_4 є упередженою та не може здійснювати розгляд клопотання адвоката ОСОБА_5 , поданого в інтересах підозрюваного ОСОБА_6 , у зв`язку з тим, що нею 16.09.2020 винесено ухвали, якими продовжено строк тримання під вартою ОСОБА_7 та ОСОБА_6 , підозрюваним в рамках одного кримінального провадження. В той же час, слідчий суддя ОСОБА_4 05.11.2020 розглядаючи клопотання адвоката ОСОБА_8 про зміну запобіжного заходу підозрюваному ОСОБА_7 задовольнила його, змінивши стосовно останнього запобіжний захід у вигляді тримання під вартою на запобіжний захід у вигляді домашнього арешту. На думку прокурора, таке рішення слідчого судді ОСОБА_4 було прийнято всупереч доводів прокурора, а тому вона не може розглядати аналогічне клопотання стосовно підозрюваного ОСОБА_6 .

Вищевикладене, на думку прокурора ОСОБА_3 , викликає сумніви у неупередженості слідчого судді та є підставою для задоволення заяви про відвід.

Присутня у судовому засіданні прокурор ОСОБА_3 подану заяву підтримала та просила її задовольнити з підстав у ній наведених.

Інші учасники справи у судове засідання, будучи належним чином повідомленими про дату, час та місце розгляду заяви, не з`явилась, що, однак, не перешкоджає розгляду заяви про відвід по суті.
Дослідивши заяву про відвід та додані до неї матеріали, заслухавши думку присутньої у судовому засіданні прокурора, суд дійшов наступного висновку.
Так, статтями 75 та 76 КПК України встановлено вичерпний перелік обставин, які виключають можливість участі судді у кримінальному провадженні, зокрема:

1) якщо він є заявником, потерпілим, цивільним позивачем, цивільним відповідачем, близьким родичем чи членом сім`ї слідчого, прокурора, підозрюваного, обвинуваченого, заявника, потерпілого, цивільного позивача, цивільного відповідача;

2) якщо він брав участь у цьому провадженні як свідок, експерт, спеціаліст, представник персоналу органу пробації, перекладач, слідчий, прокурор, захисник або представник;

3) якщо він особисто, його близькі родичі чи члени його сім`ї заінтересовані в результатах провадження;

4) за наявності інших обставин, які викликають сумнів у його неупередженості;

5) у випадку порушення встановленого частиною третьою статті 35 цього Кодексу порядку визначення слідчого судді, судді для розгляду справи.

Суддя, який брав участь у кримінальному провадженні під час досудового розслідування, не має права брати участі у цьому ж провадженні в суді першої, апеляційної і касаційної інстанцій, при перегляді судових рішень Верховним Судом України або за нововиявленими обставинами.
Так, поняття «обставини, які викликають сумнів у його неупередженості» є оціночним, використання якого залежить від правосвідомості особи, яка його застосовує та з`ясовує його сутність, виходячи зі свого внутрішнього переконання.

Пунктом 5 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 8 від 13 червня 2007 року «Про незалежність судової влади» встановлено, що відповідно до закону суддя не може брати участь у розгляді справи і підлягає відводу (самовідводу), якщо він заінтересований у результаті розгляду справи або є інші обставини, які викликають сумнів в об`єктивності та неупередженості судді.

Як вбачається з практики Європейського суду з прав людини, яка відповідно до ст. 9 КПК України є обов`язковою для застосування під час здійснення кримінального провадження, при наданні оцінки безсторонності суду слід розмежовувати суб`єктивний та об`єктивний аспекти. Зокрема, у справах «Гаусшильдт проти Данії» та «Мироненко і Мартиненко проти України» зазначено, що наявність безсторонності, для цілей пункту 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, має визначатися за допомогою суб`єктивного та об`єктивного критеріїв. Щодо суб`єктивної складової даного поняття у справі «Гаусшильдт проти Данії» вказано, що потрібні докази фактичної наявності упередженості судді для відсторонення його від справи. При цьому, суддя вважається безстороннім, якщо тільки не з`являються докази протилежного. Таким чином, існує презумпція неупередженості судді, а якщо з`являються сумніви щодо нього, то для його відводу в ході об`єктивної перевірки має бути встановлена наявність певної особистої заінтересованості судді, його прихильностей чи уподобань стосовно однієї зі сторін у справі. У кожній окремій справі слід визначити, чи мають стосунки, що розглядаються, таку природу та ступінь, що свідчить про те, що суд не є безстороннім (рішення у справі «Мироненко і Мартиненко проти України»). Зазначену позицію Європейського суду з прав людини підтримав і Верховний Суд України у справі № 5-15п12 (ухвала Верховного Суду України від 01 березня 2012 року).

Однак, у заяві прокурора ОСОБА_3 про відвід відсутні об`єктивні докази фактичної наявності упередженості судді ОСОБА_4 при розгляді клопотання захисника адвоката ОСОБА_5 , в інтересах підозрюваного ОСОБА_6 про зміну запобіжного заходу у рамках кримінального провадження № 0000352, що внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань 27 лютого 2020 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 146, ч. 4 ст. 187, ч. 3, ч. 4 ст. 189, ч. 2 ст. 258, ч. 3 ст. 289 КК України.

У свою чергу, наведені у заяві прокурора ОСОБА_3 підстави не можна визнати такими, що виключають можливість участі слідчого судді ОСОБА_4 у розгляді зазначеного клопотання, оскільки вони не містять ознак жодної з обставин, передбачених статтями 75 та 76 КПК України. При цьому, суть заявленого відводу, зводиться до необргунтованих припущень з приводу впливу попередньо прийнятого слідчим суддею рішення у іншій справі на рішення у даній справі, а також бездоказових тверджень з приводу необґрунтованості раніше прийнятого слідчим суддею ОСОБА_4 рішення.

Такого роду твердження у будь-якому випадку не можуть слугувати достатньою підставою для відводу слідчого судді, оскільки не вказують на наявність обставин, які викликають обґрунтовані сумніви у неупередженості судді ОСОБА_4 та її особистій зацікавленості в результатах розгляду клопотання захисника адвоката ОСОБА_5 , в інтересах підозрюваного ОСОБА_6 про зміну запобіжного заходу у рамках кримінального провадження № 0000352, що внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань 27 лютого 2020 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 146, ч. 4 ст. 187, ч. 3, ч. 4 ст. 189, ч. 2 ст. 258, ч. 3 ст. 289 КК України.

Враховуючи викладене, приходжу до висновку, що заява прокурора ОСОБА_3 побудована на припущеннях та зводиться виключно до її власних міркувань, оскільки нею не доведено жодної належної підстави, яка б могла вказувати на певну зацікавленість чи упередженість судді ОСОБА_4 під час розгляду клопотання захисника адвоката ОСОБА_5 , в інтересах підозрюваного ОСОБА_6 про зміну запобіжного заходу у рамках кримінального провадження № 0000352, що внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань 27 лютого 2020 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 146, ч. 4 ст. 187, ч. 3, ч. 4 ст. 189, ч. 2 ст. 258, ч. 3 ст. 289 КК України

Таким чином, враховуючи те, що у судовому засіданні не були встановлені обставини, які б виключали можливість участі слідчого судді ОСОБА_4 у розгляді вказаного вище клопотання чи свідчили б про її особисту заінтересованість або викликали обґрунтовані сумніви у її неупередженості під час розгляду зазначеного клопотання, вважаю за необхідне відмовити у задоволенні заяви прокурора ОСОБА_3 про відвід слідчого судді.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 75-76, 80-81, 376, 532 КПК України, суддя
у х в а л и в:
У задоволенні заяви заступника начальника 2-го відділу процесуального керівництва управління нагляду за додержанням законів СБ України та Державною прикордонною службою України Департаменту нагляду за органами безпеки, фіскальною та прикордонною службами Офісу Генерального прокурора ОСОБА_3 про відвід слідчого судді ОСОБА_4 від участі у розгляді клопотання захисника адвоката ОСОБА_5 , в інтересах підозрюваного ОСОБА_6 про зміну запобіжного заходу у рамках кримінального провадження № 0000352, що внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань 27 лютого 2020 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 146, ч. 4 ст. 187, ч. 3, ч. 4 ст. 189, ч. 2 ст. 258, ч. 3 ст. 289 КК України (справа №761/40336/20, провадження 1-кс/761/24302/2020) відмовити.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та оскарженню не підлягає.

Повний текст ухвали буде проголошено о 08 годині 02 хвилини 23 грудня 2020 року.

Суддя ОСОБА_1