Дата документу 26.01.2021 Справа № 314/3162/20
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
________________________________________________________________________________
Єдиний унікальний № 314/3162/20 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/807/381/21 Доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 січня 2021 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю секретаря ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
засудженого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в апеляційному порядку, в режимі відеоконференц зв`язку, матеріали за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Вільнянського районного суду Запорізької області від 19 жовтня 2020 року, якою задоволено частково клопотання засудженого щодо зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання, який засуджений вироком Веселівського районного суду Запорізької області від 08.06.2017 за ч.2 ст.185, ч.3 ст. 185, ч.1 ст.70, 71-72 КК України до 4 років позбавлення волі; вироком Веселівського районного суду Запорізької області від 30.11.2017 за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ч.1 ст.70, ч.4 ст.70 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі; вироком Веселівського районного суду Запорізької області за ч.3 ст.185, ч.3 ст.186, ч.1 ст.70, ч.4 ст.70 КК України до 5 років позбавлення волі,

встановила:

згідно зі змістом ухвали, до Вільнянського районного суду Запорізької області від засудженого ОСОБА_7 , який відбуває покарання у державній установі «Софіївська виправна колонія (№ 55)», надійшло клопотання про застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання».
Суд першої інстанції, вислухавши думку учасників процесу, дослідивши матеріали справи, дійшов до висновків, що клопотання засудженого ОСОБА_7 підлягає частковому задоволенню.
Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII викладено у редакції ч.5 ст.72 КК України, зокрема, зазначено, що строк попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, зараховується судом із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до Прикінцевих положень цього Закону його положення застосовуються до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.
Дія Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року поширюється на осіб, які вчинили злочинні діяння до набрання Законом № 2046-VIII від 18.05.2017 року.
Враховуючи матеріали провадження суд першої інстанції встановив, що ОСОБА_7 засуджений 08.06.2017 Веселівським районним судом Запорізької області за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ч.1 ст.70, 71-72 КК України до 4 років позбавлення волі. Початок строку відбуття покарання обчислювати з 27.04.2017 Запобіжний захід щодо обвинуваченого у вигляді тримання під вартою продовжено до набрання вироком законної сили. Вирок набрав законної сили 11.07.2017. Знову засуджений 30.11.2017 Веселівським районним судом Запорізької області за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ч.1 ст.70, ч.4 ст.70 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі. Початок строку відбуття покарання обчислювати з 30.11.2017. В строк покарання зараховано покарання, відбуте частково за попереднім вироком Веселівського районного суду Запорізької області від 08.06.2017, а саме з 27.04.2017 по 30.11.2017. Запобіжний захід щодо обвинуваченого ОСОБА_7 до набрання вироком законної сили обрано у вигляді тримання під вартою. Взято ОСОБА_7 під варту в залі судового засідання. Вирок набрав законної сили 16.01.2018. Знову засуджений: 13.05.2020 Веселівським районним судом Запорізької області за ч.3 ст.185, ч.3 ст.186, ч.1 ст.70, ч.4 ст.70 КК України до 5 років позбавлення волі. Початок строку відбуття покарання обчислювати з 19.06.2018. В строк призначеного покарання зараховано покарання, відбуте частково за попереднім вироком, а саме з 27.04.2017 по 19.06.2018. Запобіжний захід щодо обвинуваченого до набрання вироком законної сили до набрання вироком законної сили обрано у вигляді тримання під вартою. Вирок набрав законної сили 15.06.2020. Ухвалою Веселівського районного суду Запорізької області від 18.08.2020 зараховано строку попереднього ув`язнення з 27.04.2017 по 16.08.2017 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Суд першої інстанції дійшов до висновків, що клопотання засудженого підлягає частковому задоволенню, оскільки строк перебування в слідчому ізоляторі після набрання вироком законної сили не підлягає зарахуванню за правилами ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону від 26 листопада 2015 року).
Таким чином, суд зарахував строк попереднього ув`язнення з 30.11.2017 до набрання вироком Веселівського районного суду Запорізької області від 30.11.2017 законної сили - 16.01.2018, а також з 13.05.2020 до набрання вироком Веселівського районного суду Запорізької області від 13.05.2020 законної сили 15.06.2020 за правилами, передбаченими ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону від 26 листопада 2015 року), з розрахунку - один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі.

В апеляційній скарзі, засуджений, просить згідно ч.5 ст.72 КК України виправити помилку, яку допустив суд першої інстанції. В ухвалі від 19.10.2020 року врахувати в повному обсязі перебування в ДУ «Запорізький слідчий ізолятор» від 10.04.2019 по 13.05.2020 року.

Заслухавши доповідь судді про сутність судового рішення; засудженого, який підтримав апеляційну скаргу; прокурора, який не заперечував проти задоволення апеляційної скарги засудженого; перевіривши доводи апеляції, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого підлягає задоволенню, а ухвала суду зміні, виходячи з наступного.

Положенням ч.1 ст.404 КПК України передбачено, що рішення суду першої інстанції переглядається в межах апеляційної скарги.

Відповідно до ст.370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

На переконання колегії суддів ухвала суду не в повній мірі відповідає вказаним вимогам, у зв`язку з чим вона підлягає зміні.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII), судом у строк покарання зараховується строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Відповідно до положень ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» №3352-XII від 30 червня 1993 року, попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII викладено у редакції ч.5 ст.72 КК України, зокрема, зазначено, що строк попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, зараховується судом із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до Прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII, передбачено, що положення цього застосовуються до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.

21.06.2017 року набрав чинності Закон України від 18.05.2017 року № 2046-VIII, яким скасовано норму про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Однак дія Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року поширюється на осіб, які вчинили злочинні діяння до набрання Законом № 2046-VIII від 18.05.2017, така правова позиція викладена у постанові Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 у справі № 663/537/17.
Враховуючи викладене, колегія суддів вважає доводи апеляційної скарги засудженого такими, що відповідають вказаним нормам законодавства.
Зі змісту ухвали суду першої інстанції вбачається, що суд дійшов обґрунтованого висновку про необхідність застосування положень ч.5 ст.72 КК України в редакції згідно Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII, при зарахуванні ОСОБА_7 строку попереднього ув`язнення з розрахунку 1 день попередньо ув`язнення відповідає 2 дням позбавлення волі.

Разом з тим, суд не врахував, що до ОСОБА_7 у період з 10.04.2019 по 13.05.2020 застосовано попереднє ув`язнення.

Так, ухвалою Запорізького апеляційного суду від 10.04.2019 скасовано вирок Веселівського районного суду Запорізької області від 19.06.2018 стосовно ОСОБА_7 та призначено новий розгляд у суді першої інстанції в іншому складі суду.

Вказаною ухвалою продовжено обвинуваченому ОСОБА_7 строк тримання під вартою на 60 днів, тобто до 09.06.2019.

Під час нового розгляду кримінального провадження Веселівським районним судом Запорізької області, ухвалою від 21.05.2019 продовжено запобіжний захід у виді тримання під вартою щодо обвинуваченого ОСОБА_7 строком на 60 днів, починаючи з 21.05.2019 по 19.07.2019.

Впродовж розгляду кримінального провадження ухвалами Веселівського районного суду Запорізької області від 11.07.2019, 28.08.2019, 23.10.2019, 17.12.2019, 05.02.2020 та 19.03.2020 обвинуваченому ОСОБА_7 продовжувався строк тримання під вартою.

Таким чином, під час розгляду кримінального провадження до обвинуваченого ОСОБА_7 був застосований запобіжний захід у виді тримання під вартою, який підлягає зарахуванню у строк покарання на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції закону України № 838-VIII.

Керуючись ст.ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а:

апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити.
Ухвалу Вільнянського районного суду Запорізької області від 19 жовтня 2020 року, якою задоволено частково клопотання засудженого ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 щодо зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання, змінити.
Зарахувати ОСОБА_7 у строк покарання термін попереднього ув`язнення з 10.04.2019 по 13.05.2020 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В решті ухвалу залишити без змін.
Засудженого ОСОБА_7 звільнити з місць відбування покарання у зв`язку з відбуттям призначеного покарання.
Ухвала Запорізького апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4