1Справа № 335/990/20 1-кс/335/3189/2020
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 серпня 2020 року м. Запоріжжя

Слідчий суддя Орджонікідзевського районного суду міста Запоріжжя ОСОБА_1 , за участі секретаря судового засідання ОСОБА_2 , слідчого ОСОБА_3 , свідка ОСОБА_4 , адвоката ОСОБА_5 , розглянувши у судовому засіданні у залі суду у м. Запоріжжі клопотання старшого слідчого - криміналіста СУ ГУНП в Запорізькій області ОСОБА_3 , погодженого прокурором відділу прокуратури Запорізької області ОСОБА_6 про дозвіл на примусовий відбір зразків, -

ВСТАНОВИВ:
Старший слідчий-криміналіст СУ ГУНП в Запорізькій області ОСОБА_3 звернулася до слідчого судді з клопотанням про надання дозволу на примусовий відбір зразків у свідка ОСОБА_4 в рамках кримінального провадження №0000399 внесеного до ЄРДР 20.08.2016 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.15 п.п.п11,12 ч.2 ст.115 КК України, в обґрунтування якого зазначено наступне.

Досудовим розслідуванням установлено, що 06.03.2019 близько 22 години 40 хвилин ОСОБА_7 , діючи умисно, за попередньою змовою з ОСОБА_8 , ОСОБА_9 та невстановленою особою, знаходячись у під`їзді будинку АДРЕСА_1 , з метою умисного вбивства ОСОБА_10 , здійснили напад на останнього. Після чого ОСОБА_10 почав чинити опір нападникам, здійснивши при цьому у їх бік постріли з належного йому пістолету, у зв`язку з чим ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 та невстановлена особа не довели свій злочинний умисел до кінця з причин, що не залежали від їх волі та втекли з місця вчинення кримінального правопорушення. Відповідно до матеріалів кримінального провадження потерпілий ОСОБА_10 в ході опору нападникам, поранив двох з них. В ході огляду місця події під`їзду № 2 будинку АДРЕСА_1 виявлено та вилучено 7 (сім) змивів нашарувань речовини бурого кольору. Згідно висновку судової молекулярно-генетичної експертизи встановлені генетичні ознаки крові, виявленої у змивах, належать двом особам чоловічої генетичної статі. Генетичні ознаки крові одного з чоловіків не збігаються з генетичними ознаками потерпілого ОСОБА_10 та підозрюваних, містять ДНК-профіль невстановленої в ході проведення досудового розслідування особи.

На теперішній час, на причетність до скоєння вказаного злочину перевіряється ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 . Постановою слідчого у провадженні призначено судову біологічну експертизу за експертною спеціальністю «Молекулярно-генетичні дослідження», з метою встановлення збігу генетичних ознак, виявлених в ході огляду місця події слідів крові, з генетичними ознаками зразка букального епітелію ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 та перевірки його на причетність до скоєння вказаного злочину.

02 липня 2020 року, з метою здійснення відбору зразків букального епітелію ротової порожнини у свідка ОСОБА_4 , останньому було оголошено відповідну постанову прокурора, ознайомившись з якою, свідок невмотивовано та безпідставно відмовився надавати зразки для проведення судових експертиз у провадженні.

Враховуючи, що свідок ОСОБА_4 добровільно відмовився надавати зразки букального епітелію ротової порожнини, а іншим шляхом, без його зразків, неможливо провести ряд судових експертиз, з метою встановлення походження біологічних слідів, які були виявлені на місці вчинення злочину, та які можуть бути використані як докази у провадженні, тому необхідно у примусовому порядку отримати вказані зразки у свідка ОСОБА_4 , оскільки у інший спосіб неможливо довести походження біологічних слідів на вилучених об`єктах.

У судовому засіданні слідчий підтримала клопотання про дозвіл на примусовий відбір зразків у свідка ОСОБА_4 , на підставах зазначених у ньому та просила його задовольнити.

ОСОБА_4 та його адвокат ОСОБА_5 у судовому засіданні заперечували проти задоволення вказаного клопотання, оскільки вважають його є необґрунтованим, таким, що принижує честь і гідність особи. Зазначили, що ОСОБА_4 є свідком у вказаному кримінальному провадженні, та відмова від надання біологічних зразків є його правом, а також у нього є право не свідчити проти себе, у зв`язку з чим жодних підстав для задоволення клопотання про дозвіл на примусовий відбір зразків у свідка немає. При цьому, адвокат зазначила, що ОСОБА_4 має ряд хронічних захворювань. Просили відмовити у його задоволенні.

Заслухавши пояснення та доводи учасників, дослідивши матеріали, додані до клопотання, слідчий суддя приходить до наступних висновків.

Із матеріалів клопотання вбачається, що 20.08.2019 до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000399 внесені відомості про вчинення кримінального правопорушення за правовою кваліфікацією ч.2 ст.15 п.п.п11,12 ч.2 ст.115 КК України.

ОСОБА_4 є свідком по вказаному кримінальному провадженню та перевіряється на причетність до скоєння вказаного злочину. Постановою слідчого у кримінальному провадженні від 10.06.2020 призначено судову біологічну експертизу за експертною спеціальністю «Молекулярно-генетичні дослідження», з метою встановлення збігу генетичних ознак, виявлених в ході огляду місця події слідів крові, з генетичними ознаками зразка букального епітелію ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 та перевірки його на причетність до скоєння вказаного злочину.

Згідно з ч.2 ст.22 КПК України сторони кримінального провадження мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ч.2 ст.93 КПК України сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення процесуальних дій, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ч. 1 ст.245 КПК України у разі необхідності отримання зразків для проведення експертизи вони відбираються стороною кримінального провадження, яка звернулася за проведенням експертизи або за клопотанням якої експертиза призначена слідчим суддею. У випадку, якщо проведення експертизи доручено судом, відібрання зразків для її проведення здійснюється судом або за його дорученням залученим спеціалістом.

У відповідності до вимог вищевказаної норми закону, 16.06.2020 прокурором відділу прокуратури Запорізької області винесено постанову про відбір біологічних зразків для проведення відповідної експертизи, копію якої вручено свідку ОСОБА_4 у присутності адвоката ОСОБА_5 02.07.2020. Свідок ОСОБА_4 відмовився надати зразки, про що зазначив письмово.

Відповідно до ч. 3 ст. 245 КПК України відібрання біологічних зразків у особи здійснюється за правилами, передбаченими ст. 241 цього Кодексу. У разі відмови особи добровільно надати біологічні зразки, слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, що розглядається в порядку, передбаченому статтями 160-166 цього Кодексу, має право дозволити слідчому, прокурору (або зобов`язати їх, якщо клопотання було подано стороною захисту) здійснити відібрання біологічних зразків примусово.

За практикою Європейського суду з прав людини фізична недоторканість особи охоплюється поняттям «приватне життя», що охороняється статтею 8 Конвенції і стосується найбільш інтимних аспектів приватного життя, а обов`язкове медичне втручання, навіть незначне, становить втручання у це право.

Європейський суд з прав людини допускає можливість здійснення примусового отримання зразків для дослідження, водночас регламентуючи чіткі умови та порядок здійснення такого втручання, наголошуючи, що отримання біологічних зразків можна проводити тільки за розпорядженням уповноваженої на це посадової особи, його може робити тільки акредитований лікар, котрий вправі відмовитися від виконання аналізу з огляду на виняткові причини медичного характеру. Згідно практики ЄСПЛ обов`язковою умовою отримання біологічних зразків є проведення його акредитованим лікарем, оскільки такі маніпуляції потребують спеціальних медичних знань.

З огляду на практику ЄСПЛ, на момент розгляду клопотання про примусове відібрання біологічних зразків, слідчий суддя зобов`язаний переконатись, що така маніпуляція буде безпечною для життя та здоров`я особи. На це наголошено і в рішенні ЄСПЛ у справі «Яллог проти Німеччини», в якому зазначається про необхідність проведення медичного обстеження до моменту примусового відібрання зразків для проведення експертизи.

Отже, будь яких підстав вважати, що така маніпуляція буде не безпечною для життя та здоров`я особи, слідчим суддею не встановлено.

Доводи ОСОБА_4 та його адвоката, що його відмова від добровільного надання біологічних зразків свідчить про право не свідчити проти себе, та є підставою для відмови у задоволення вказаного клопотання, слідчий суддя вважає неспроможними, виходячи з наступного.

Якщо розглядати відмову свідка від надання зразків у контексті положення ст. 6 Конвенції «Про захист прав людини і основоположних свобод» як право не свідчити проти себе, то у рішенні Європейського суду з прав людини по справі «Саундерс проти Сполученого Королівства» від 17.12.1997 зазначено, що «право не свідчити проти себе головним чином пов`язано з повагою до бажання обвинуваченого мовчати. Як цілком зрозуміло, у правових системах Договірних Сторін Конвенції та в інших державах це правило не поширюється на використання в кримінальному провадженні матеріалів, які можуть бути отримані під примусом, матеріалів, які існують незалежно від волі підозрюваного, такі як документи, отримані на підставі ордера, змушування дихати в алкогольно-респіраторну трубку, аналізи крові, сечі, зразки шкіри для аналізу ДНК».
У даному випадку наявне зіткнення інтересів свідка та інтересів суспільства, що потребують відповідних обмежень прав громадян з метою, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності і жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений.

Тому застосування до свідка примусових заходів, у даному випадку, є пропорційним втручанню у особисту недоторканість особи та відповідає нормам національного та міжнародного законодавства.

З урахуванням вищенаведеного, для об`єктивного і повного встановлення обставин вчинення вказаного кримінального правопорушення, яке відноситься до особливо тяжких злочинів, і можливе лише за допомогою експертних досліджень, для проведення яких необхідні біологічні зразки, а надати їх добровільно свідок ОСОБА_4 відмовився, протипоказань не встановлено, а стороною захисту не надано доказів про їх наявність, тому слідчий суддя вважає, що є підстави для вчинення таких процесуальних дій примусово за участі фахівців за медичними спеціальностями.

Роз`яснити слідчому, що відібрання біологічних зразків має здійснюватися за правилами, передбаченими статтею 241 КПК України.

Керуючись ст.ст.160-166,241,245,309 КПК України, слідчий суддя,-

УХВАЛИВ:
Клопотання старшого слідчого - криміналіста СУ ГУНП в Запорізькій області ОСОБА_3 про дозвіл на примусовий відбір зразків задовольнити.
Надати дозвіл старшому слідчому - криміналісту СУ ГУНП в Запорізькій області ОСОБА_3 на примусове відібрання біологічних зразків букального епітелію ротової порожнини у свідка ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у кримінальному провадженні внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000399 від 20.08.2019, для проведення відповідних експертиз, за участі лікаря судово-медичного експерта КУ «Запорізьке бюро судово-медичної експертизи».
Ухвала набирає законної сили негайно та діє до 07 вересня 2020 року.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя: ОСОБА_1