Провадження 1-кп-932-62-20
У Х В А Л А
іменем УКРАЇНИ
04 лютого 2021 року Бабушкінський районний суд
м.Дніпропетровська
у складі:
головуючого-судді ОСОБА_1
при секретарі ОСОБА_2
за участю:
прокурора ОСОБА_3
захисника ОСОБА_4
представника Дніпровської міської ради ОСОБА_5
обвинуваченого ОСОБА_6
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Дніпро кримінальне провадження за обвинуваченням:
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Макіївка, Донецької області, громадянина України, який працює заступником начальника Департаменту по роботі з активами Дніпровської міської ради, зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимий,
у скоєні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України, (зареєстрованого в Єдиному реєстрі досудових розслідувань за №0000595 від 24.09.2014),

ВСТАНОВИВ:

У провадженні Бабушкінського районного суду м.Дніпропетровська знаходиться кримінальна справа за обвинуваченням ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого, ч.2 ст.367 КК України.
У судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_6 заявив клопотання про звільнення від кримінальної відповідальності за ч.2 ст.367 КК України на підставі ст.49 КК України, у зв`язку із закінченням строків давності притягнення його до кримінальної відповідальності та пояснив, що йому відомо про те, що звільнення у зв`язку із закінченням строків давності, є нереабілітуючою підставою, та про наслідки такого звільнення.
Захисник ОСОБА_4 підтримала клопотання обвинуваченого ОСОБА_6 та просила закрити відносно нього кримінальне провадження, у зв`язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності.
Прокурор не заперечував проти звільнення ОСОБА_6 від кримінальної відповідальності за ч.2 ст.367 КК України, у зв`язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності.
Представник потерпілого ОСОБА_5 заперечував проти задоволення клопотання, оскільки ОСОБА_6 не визнав своєї вини у скоєні злочину та вимог цивільного позову у кримінальному провадженні.

Вислухавши думку учасників процесу, суд вважає за можливе задовольнити клопотання та звільнити обвинуваченого ОСОБА_6 від кримінальної відповідальності, у зв`язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності і закрити кримінальне провадження відносно нього з наступних підстав.
Відповідно обвинувального акту, ОСОБА_6 , згідно наказу директора департаменту корпоративних прав та правового забезпечення Дніпропетровської міської ради №49-к від 31.01.2012 призначений на посаду начальника відділу підготовки розпорядчих актів Управління корпоративних прав департаменту корпоративних прав та правового забезпечення Дніпропетровської міської ради.
Відповідно до Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування», ОСОБА_6 присвоєно 10 ранг, 5 категорію посадової особи органу місцевого самоврядування.
Відповідно до п.2.2.11 Порядку оформлення правовстановлюючих документів на земельні ділянки у м.Дніпропетровську, затвердженого рішенням Дніпропетровської міської ради №175/45 від 25.12.2013, на підставі звернень зацікавлених осіб департамент корпоративних прав та правового забезпечення Дніпропетровської міської ради забезпечує підготовку відповідного проекту рішення міської ради про передачу (надання) земельної ділянки зацікавленій особі або відмову в затвердженні проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки. Підготовка, візування та розгляд проекту рішення міської ради здійснюється відповідно до Регламенту Дніпропетровської міської ради.
Розділом 4 Положення про Департамент корпоративних прав та правового забезпечення Дніпропетровської міської ради (нова редакція від 26.06.13) передбачено, що до структури Департаменту входять управління, відділи та сектори. Положення про відділи та сектори Департаменту, а також посадові інструкції працівників Департаменту затверджуються наказом директора Департаменту.
Положенням про відділ підготовки розпорядчих актів управління корпоративних прав департаменту корпоративних прав та правового забезпечення Дніпропетровської міської ради, затвердженого директором департаменту корпоративних прав та правового забезпечення 24.05.12, передбачено, що (розділ 4) відділ відповідно до покладених на нього завдані надає такі адміністративні послуги:
опрацьовує технічну документацію із землеустрою та готує проекти рішень міської ради та її виконавчого комітету;
розглядає документацію із землеустрою щодо надання, передачі, вилучення, відчуження земельних ділянок для підготовки проектів рішень міської ради та її виконавчого комітету
готує та надає на розгляд міської ради та її виконавчого комітету проекти рішень щодо порядків оформлення правовстановлюючих документів на земельні ділянки.
Розділом 6 вказаного Положення передбачено, що відділ очолює начальник. Підготовлені відділом матеріали доповідаються начальнику управління і використовуються згідно з його розпорядженням.
Згідно п.1.4 посадової інструкції начальника відділу підготовки розпорядчих актів управління корпоративних прав департаменту корпоративних прав та правового забезпечення Дніпропетровської міської ради, затвердженої 24.05.2012 директором департаменту корпоративних прав та правового забезпечення Дніпропетровської міської ради, ОСОБА_7 у своїй роботі керується:
Конституцією України, Земельним кодексом України, Податковим кодексом України, законами України «Про місцеве самоврядування в Україні», «Про службу в органах місцевого самоврядування», «Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності», «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо сприяння будівництву», «Про оренду землі», «Про землеустрій», «Про державну експертизу землевпорядної документації», «Про доступ до публічної інформації», указами Президента України, постановами і розпорядженнями Верховної Ради України та Кабінету Міністрів України, рішеннями міської ради, виконавчого комітету міської ради, розпорядженнями міського голови та іншими чинними нормативно-правовими актами, у тому числі і місцевого рівня, що регулюють земельні відносини.
Відповідно до п.п.2.1, 2.2, 2.4, 2.5 посадової інструкції, на ОСОБА_6 , як на начальника відділу підготовки розпорядчих актів департаменту корпоративних прав та правового забезпечення Дніпропетровської міської ради покладено наступні обов`язки: організація роботи відділу; забезпечення виконання покладених на відділ завдань; підготовка проектів рішень за напрямками діяльності у межах наданих відділу повноважень; регулювання роботи відділу щодо його ефективної взаємодії з іншими підрозділами (організаціями), що стосуються діяльності відділу.
Відповідно до III розділу посадової інструкції, начальнику відділу підготовки розпорядчих актів департаменту корпоративних прав та правового забезпечення Дніпропетровської міської ради ОСОБА_6 надано право: в установленому порядку готувати запити на безкоштовне отримання від органів виконавчої влади, державних органів по земельним ресурсам, підприємств, установ, організацій, громадських об`єднань необхідних статистичних та оперативних даних, даних державного земельного кадастру; звітів з питань, що стосуються діяльності відділу та наданих їм повноважень; взаємодіяти з органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування, державними органами по земельних ресурсах, землевпорядними організаціями при розгляді питань, які стосуються роботи відділу у межах повноважень. Таким чином, начальника відділу підготовки розпорядчих актів департаменту корпоративних прав та правового забезпечення Дніпропетровської міської ради ОСОБА_7 наділено зазначеними правами та покладено на нього відповідні обов`язки.
ОСОБА_6 , займаючи посаду в органах місцевого самоврядування, пов`язану з виконанням організаційно-розпорядчих функцій, в результаті зневажливого ставлення до виконання своїх службових обов`язків, через несумлінне ставлення до них, вчинив службову недбалість за наступних обставин.
Так, ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 будучи власниками будівель та споруд, які розташовані на земельних ділянках за адресами: АДРЕСА_2 , кадастровий номер :02:377:0058; АДРЕСА_2 кадастровий номер - :02:377:0056; АДРЕСА_2 кадастровий номер - :02:377:0057, 17 січня 2014 року звернулись до Дніпропетровської міської ради із клопотаннями про затвердження проектів землеустрою, розроблених фізичною особою-підприємцем ОСОБА_11 (сертифікований інженер-землевпорядник, відповідальний за дотримання вимог земельного законодавства, стандартів, норм і правил при виконанні робіт із землеустрою), щодо відведення земельних ділянок для обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд.
У подальшому 20.01.14, начальник управління корпоративних прав департаменту корпоративних прав та правового забезпечення Дніпропетровської міської ради доручив начальнику відділу підготовку розпорядчих актів Департаменту корпоративних прав та правового забезпечення Дніпропетровської міської ради ОСОБА_6 розгляд проектів землеустрою, щодо відведення земельних ділянок за адресами: АДРЕСА_2 , АДРЕСА_3 , АДРЕСА_2 , для обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_12 та клопотань вказаних осіб про затвердження зазначених проектів землеустрою.
Відповідно до ст.50 Закону України «Про землеустрій» проекти землеустрою щодо відведення земельних ділянок складаються у разі зміни цільового призначення земельних ділянок або формування нових земельних ділянок. Проекти землеустрою щодо відведення земельних ділянок погоджуються та затверджуються в порядку, встановленому Земельним кодексом України.
Проекти землеустрою щодо відведення земельних ділянок включають: завдання на розроблення проекту землеустрою; пояснювальну записку; копію клопотання (заяви) про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки (у разі формування та/або зміни цільового призначення земельної ділянки за рахунок земель державної чи комунальної власності); рішення Верховної Ради Автономної Республіки Крим, Ради міністрів Автономної Республіки Крим, відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки (у випадках, передбачених законом); письмову згоду землевласника (землекористувача), засвідчену нотаріально (у разі викупу (вилучення) земельної ділянки в порядку, встановленому законодавством), або рішення суду; довідку з державної статистичної звітності про наявність земель та розподіл їх за власниками земель, землекористувачами, угіддями; матеріали геодезичних вишукувань та землевпорядного проектування (у разі формування земельної ділянки); відомості про обчислення площі земельної ділянки (у разі формування земельної ділянки); копії правовстановлюючих документів на об`єкти нерухомого майна, розташовані на земельній ділянці (за наявності таких об`єктів); розрахунок розміру втрат сільськогосподарського та лісогосподарського виробництва (у випадках, передбачених законом); розрахунок розміру збитків власників землі та землекористувачів (у випадках, передбачених законом); акт приймання-передачі межових знаків на зберігання (у разі формування земельної ділянки); акт перенесення в натуру (на місцевість) меж охоронних зон, зон санітарної охорони, санітарно-захисних зон і зон особливого режиму використання земель за їх наявності (у разі формування земельної ділянки); перелік обмежень у використанні земельних ділянок; викопіювання з кадастрової карти (плану) або інші графічні матеріали, на яких зазначено бажане місце розташування земельної ділянки (у разі формування земельної ділянки); кадастровий план земельної ділянки; матеріали перенесення меж земельної ділянки в натуру (на місцевість) (у разі формування земельної ділянки); матеріали погодження проекту землеустрою.
Відповідно до положень ст.186-1 Земельного кодексу України, проект землеустрою щодо відведення земельних ділянок усіх категорій та форм власності підлягає обов`язковому погодженню з територіальним органом центрального органу виконавчої влади, що здійснює реалізацію державної політики у сфері земельних відносин. ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_12 , згідно висновків №2412/13-12427, №2412/13-12426, №2412/13-12428 від 24.12.2013 Управління Держземагенства у м.Дніпропетровську, погоджено проекти землеустрою щодо відведення земельної ділянки.
Частиною 2 зазначеної статті також передбачено, що проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки у межах населеного пункту або земельної ділянки за межами населеного пункту, на якій розташовано об`єкт будівництва або планується розташування такого об`єкта, подається також на погодження до структурних підрозділів районних, Київської та Севастопольської міських державних адміністрацій у сфері містобудування та архітектури. У висновках Головного архітектурно-планувального управління міської ради від 20.12.13 № 10/2583ПЗ, №10/2581ПЗ, №10/2582ПЗ щодо відведення земельної ділянки за містобудівними вимогами ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_12 відсутня інформація щодо погодження проектів землеустрою.
Крім того, на час прийняття рішення Дніпропетровської міської ради від 29.01.2014 №70/47, №90/47, №50/47 про передачу земельних ділянок у власність ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_12 у проектах землеустрою ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_12 відсутній витяг з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності на житловий будинок за адресою: АДРЕСА_2 , АДРЕСА_3 , АДРЕСА_4 . А також|, відсутні довідки з державної статистичної звітності про наявність земель та розподіл їх за власниками земель, землекористувачами, угіддями.
ОСОБА_6 , у період з 19.01.2014 по 29.01.2014, у робочий час, перебуваючи у невстановленому досудовим розслідуванням місці, можливо за місцем роботи в приміщенні Дніпропетровської міської ради, за адресою: м.Дніпропетровськ, пр-т Карла Маркса, 75, займаючи посаду начальника відділу підготовки розпорядчих актів департаменту корпоративних прав та правового забезпечення Дніпропетровської міської ради, неналежно виконуючи свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, не передбачаючи настання суспільно небезпечних наслідків, хоча в силу займаної посади повинен був і міг їх передбачити, у порушення вимог ст.186-1 Земельного кодексу України, ст.50 Закону України «Про землеустрій», за відсутності позитивних висновків-погоджень проектів землеустрою Головного архітектурно-планувального управління Дніпропетровської міської ради та інших обов`язкових документів, підготував проекти рішень «Про передачу земельних ділянок, розташованих за адресою: АДРЕСА_2 , АДРЕСА_2 , АДРЕСА_3 за кадастровими номерами :02:377:0056, :02:377:0058, :02:377:0057, загальною площею 0,2927 га у приватну власність ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_12 , тобто є автором зазначених рішень. Викладене підтверджується висновком судової земельно-технічної експертизи №4059/4060/4061-14 від 26.02.2015, відповідно до якого встановлено, що у проектах землеустрою, щодо відведення земельних ділянок для обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд відсутні наступні матеріали:
довідки з державної статистичної звітності про наявність земель та розподіл їх за власниками земель, землекористувачами, угіддями;
витяги з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності на житловий будинок за адресою: АДРЕСА_2 , АДРЕСА_3 , АДРЕСА_2 за ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_12 ;
матеріали погодження проектів землеустроїв Головного Архітектурної планувального управління Дніпропетровської міської ради, оскільки у висновках від 20.12.2013 №10/2581 ПЗ, №10/2582 ПЗ, №10/2583 ПЗ відсутня інформація щодо погодження або про відмову в погодженні проектів землеустрою ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_12 по АДРЕСА_5 .
Відповідно до ч.4 та ч.5 ст.2 Регламенту Дніпропетровської міської ради VI скликання, затвердженого рішенням виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради VI скликання № 2/2 від 24.11.2010 (далі Регламент Дніпропетровської міської ради VI скликання) Проекти рішень, що готуються до розгляду міською радою, оприлюднюються на офіційному Інтернет-порталі Дніпропетровської міської ради не пізніше як за 20 робочих днів до дати їх розгляду з метою прийняття. Для цього автор надає до управління забезпечення депутатської діяльності електронну версію проекту рішення. Відповідальність за достовірність наданої для оприлюднення інформації покладається на автора рішення.
ОСОБА_6 було підготовлено вищевказані проекти рішень і вже 19.12.2013 було передано до управління забезпечення депутатської діяльності електронну версію проекту рішення по ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_12 , про що свідчить протокол №107 засідання постійної комісії з питань архітектури, містобудування та земельних відносин. Вказана комісія попередньо сесії міської ради розглядає проекти рішень міської ради з питань земельних відносин.
У подальшому, директор Департаменту корпоративних прав та правового забезпечення Дніпропетровської міської ради, у порядку, передбаченому розділом 4.3 Регламенту Дніпропетровської міської ради VI скликання, завізував проекти вищевказаних рішень міської ради у секретаря міської ради, перших заступників міського голови, голови постійної комісії міської ради з питань архітектури, містобудування та земельних відносин та вніс їх 29.01.2014 на розгляд виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради, який прийняв рішення про направлення даних проектів рішень на розгляд 7 сесії VI скликання Дніпропетровської міської ради. Так, за результатами розгляду сесією прийнято наступні рішення:
а) № 70/47 «Про передачу земельної ділянки по АДРЕСА_2 у власність гр. ОСОБА_8 , ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , для обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд»;
б) № 50/47 «Про передачу земельної ділянки по АДРЕСА_4 у власність гр. ОСОБА_9 , ідентифікаційний номер НОМЕР_2 , для обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд»;
в) № 90/47 «Про передачу земельної ділянки по АДРЕСА_2 у власність гр. ОСОБА_12 , ідентифікаційний номер НОМЕР_3 , для обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд».
Злочинні дії ОСОБА_6 призвели до того, що 06.02.2014 Реєстраційною службою у Дніпропетровському міському управлінні юстиції ГУЮ у Дніпропетровській області за ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_12 , на підставі вищезазначених рішень 7 сесії VI скликання Дніпропетровської міської ради, зареєстровано право власності на земельні ділянки розташовані за адресою: АДРЕСА_4 , 2-Д, АДРЕСА_3 , та видано свідоцтва про право власності на нерухоме майно серії НОМЕР_4 , серії НОМЕР_5 , серії НОМЕР_6 , на підставі яких у ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_12 незаконно виникло право власності на вказані земельні ділянки, а Дніпропетровська міська рада позбавлена права розпоряджатися вказаними земельними ділянками на законних підставах, у зв`язку із чим, охоронюваним законом правам, свободам та інтересам держави, в особі виконкому Дніпропетровської міської ради, заподіянні тяжкі наслідки у вигляді матеріальних збитків на загальну суму 3408831 грн., що підтверджується висновком судової земельно-технічної експертизи №4049/4050/4051-14 від 19.06.2015, що в 250 і більше разів перевищує неоподаткований мінімум доходів громадян.
Дії ОСОБА_6 , що виразилися у службовій недбалості, тобто неналежному виконанні службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки, кваліфіковані за ч.2 ст.367 КК України.
Відповідно до ст.49 КК України особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею кримінального правопорушення і до дня набрання чинності вироком суду законної сили минули встановлені законом строки, обчислення яких призупиняється у разі ухилення особи, яка вчинила кримінальне правопорушення, від досудового розслідування або суду та переривається у випадку скоєння зазначеною особою нового кримінального правопорушення.
Матеріально-правовими підставами звільнення від кримінальної відповідальності, у зв`язку із закінченням строків давності, є закінчення встановлених ч.1 ст.49 КК України строків і відсутність обставин, що порушують їх перебіг (ч.ч.2-4 ст.49 КК України).
Процесуально-правовими підставами звільнення від кримінальної відповідальності у зв`язку з закінченням строків давності є виключно згода обвинуваченого на таке звільнення від кримінальної відповідальності.
Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_6 раніше до кримінальної відповідальності не притягувався, за період проведення досудового слідства та судового розгляду до кримінальної відповідальності за вчинення інших злочинів не притягувався, від досудового слідства та суду не ухилявся.
На підставі вищевикладеного суд вважає необхідним клопотання задовольнити та звільнити обвинуваченого ОСОБА_6 від кримінальної відповідальності за ч.2 ст.367 КК України, а кримінальне провадження щодо нього закрити, у зв`язку із закінченням строків давності.

Відповідно Постанови Пленуму Верховного Суду України від 31.03.89 № 3 «Про практику застосування судами України законодавства про відшкодування матеріальної шкоди, заподіяної злочином, і стягнення безпідставно нажитого майна», у разі закриття справи з передбачених законом підстав цивільний позов не розглядається.
З урахуванням викладеного, та враховуючи, що відповідно положень КПК України цивільний позов може бути розглянутий судом по суті лише у випадку визнання обвинуваченого виним, суд вважає необхідним цивільний позов прокурора відділу процесуального керівництва досудовим розслідуванням та підтримання державного обвинувачення управління нагляду за додержанням законів органами, які ведуть боротьбу з організованою злочинністю і корупцією прокуратури Дніпропетровської області, в інтересах виконкому Дніпровської міської ради, про стягнення з обвинуваченого ОСОБА_6 матеріальної шкоди у розмірі 3 408 831 грн. 00 коп. залишити без розгляду.
Посилання представника Дніпровської міської ради ОСОБА_5 , як на підставу у відмові в задоволені клопотання щодо закриття кримінального провадження, оскільки обвинувачений ОСОБА_6 не визнав своєї вини у скоєні кримінального правопорушення та вимог цивільного позову у кримінальному провадженні, суд не може прийняти, оскільки визнання вини є правом, а не обов`язком обвинуваченого, а тому невизнання вини у вчиненні кримінального правопорушення за наявності згоди на звільнення від кримінальної відповідальності не може бути перешкодою в реалізації права обвинуваченого на таке звільнення та правовою підставою для відмови у задоволенні заявленого клопотання. Крім цього ст.49 КК України не передбачає, як умову звільнення від кримінальної відповідальності, визнання особи своєї винуватості у вчиненні кримінального правопорушення.
Керуючись ст.49 КК України, ст.ст.284, 350, 372 КПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання обвинуваченого ОСОБА_6 задовольнити.
Звільнити ОСОБА_6 від кримінальної відповідальності за ч.2 ст.367 КК України, у зв`язку із закінченням строку давності притягнення до кримінальної відповідальності.
Кримінальне провадження №0000595 від 24.09.2014 за обвинуваченням ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України, - закрити, у зв`язку із закінченням строку давності.
Арешт, накладений ухвалою Бабушкінського районного суду м.Дніпропетровська від 21.11.2014, на об`єкти нерухомого майна кадастровий номер :02:377:0056 розташований за адресою: АДРЕСА_6 , яка належить ОСОБА_13 ; кадастровий номер :02:377:0057 розташований за адресою: АДРЕСА_6 , яка належить ОСОБА_13 ; кадастровий номер :02:377:0058 розташований за адресою: АДРЕСА_2 , яка належить ОСОБА_13 ,- скасувати.

Цивільний позов прокурора відділу процесуального керівництва досудовим розслідуванням та підтримання державного обвинувачення управління нагляду за додержанням законів органами, які ведуть боротьбу з організованою злочинністю і корупцією прокуратури Дніпропетровської області, в інтересах виконкому Дніпровської міської ради, про стягнення з ОСОБА_6 матеріальної шкоди у розмірі 3 408 831 грн. 00 коп. залишити без розгляду.

Процесуальні витрати віднести на рахунок держави.

Ухвала може бути оскаржена до Дніпровського апеляційного суду протягом семи днів з дня її оголошення через Бабушкінський районний суд м.Дніпропетровська.

Суддя
Бабушкінського районного суду ОСОБА_1

м.Дніпропетровська