УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 486/392/20
Провадження № 1-кп/486/99/2020

18 листопада 2020 року Южноукраїнський міський суд Миколаївської області у оскалі: головуючої судді - ОСОБА_1
секретаря - ОСОБА_2
за участю: прокурора - ОСОБА_3 ,
прокурора - ОСОБА_4
захисника обвинуваченого - ОСОБА_5
розглянувши в підготовчому судовому засіданні матеріали обвинувального акту у кримінальному провадженні №0000410 від 17.06.2020 року, за обвинуваченням ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 186 КК України,-

В С Т А Н О В И В:
17.11.2020 року ухвалою Южноукраїнського міського суду Миколаївської області об`єднано в одне судове провадження матеріали по кримінальному провадженню, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000410 від 17.06.2020 року, за обвинуваченням ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 186 КК України (справа № 486/392/20 провадження № 1-кп/486/99/2020) з кримінальним провадженням, внесеним до Єдиного реєстру досудових розслідувань №0000267 від 18.04.2020 року, за обвинуваченням ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України, яке надійшло 21.10.2020 року (справа №486/1653/20 провадження № 1-кп/486/174/2020), якому присвоєно №486/392/20, провадження №1-кп/486/99/2020.
В кримінальному провадженні приймає участь захисник ОСОБА_5 , суд поставив на обговорення питання про вирішення питання про самовідвід судді.
З огляду на те, що 23 березня 2017 року приблизно 8.30 години, суддя Южноукраїнського міського суду Миколаївської області ОСОБА_1 , була свавільно затримана в своєму службовому кабінеті, який розташований на першому поверсі будівлі суду за адресою: вул. Дружби Народів 3 - А, в м. Южноукраїнськ Миколаївської області, співробітниками УЗБ в Миколаївській області.
Згадані дії, вчиняла група осіб у складі: начальника відділу УЗБ України в Миколаївській області ОСОБА_7 (службове посвідчення: серія НОМЕР_1 , видане 06.12.2016 р.); ОСОБА_8 - оперуповноваженого УСБ України в Миколаївській області (службове посвідчення: серія НОМЕР_2 , видане 23.11.2016 р.; ОСОБА_9 - оперуповноваженого УСБ України в Миколаївській області (службове посвідчення: серія НОМЕР_3 , видане 23.11.2016 р.); ОСОБА_10 (службове посвідчення: серія НОМЕР_4 , видане 12.12.2016 р.) та громадянами ОСОБА_11 , ОСОБА_12 .
Працівники УЗЕ в Миколаївській області демонстрували свою перевагу над людиною - суддею, підривали авторитет не лише судді, а й авторитет судової влади в цілому.
Відносно зазначених осіб порушено кримінальне провадження №0000132 від 18.05.2017 року.
Враховуючи, що практики вже вчерверте не можуть дійти єдиної згоди щодо наявності у діях поліцейських, зазначених у постановах, ознак кримінального провадження, та протягом більш ніж чотирьох років тричі відкривають та закривають кримінальне провадження.
В даний час існують наступні правові позиції:
Слідчого судді Центрального районного суду м. Миколаєва ОСОБА_13 (Справа №490/11198/17; 1-кс/490/311/2018), (Справа №490/11198/17; 1-кс/490/989/2019); колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Херсонського апеляційного суду (Справа № 490/11198/17 номер провадження 11-сс/819/59/19), які вбачали підстави для скасування Постанови про закриття кримінальної справи, та старшого слідчого відділу управління з розгляду кримінальних проваджень слідчими органами прокуратури ОСОБА_14 , який намагався довести, що справу має бути закрито.
Очікується, що знання слідчих територіального управління ДБР у Миколаївській області та численні обґрунтування, що містяться на всіх етапах розгляду зазначеного кримінального провадження, отримають правову оцінку, яка дасть змогу чітко трактувати статтю закону та дозволить цю норму закону виконати, так як з 22.07.2019 року визначена підсудність за територіальним управлінням ДБР у м. Миколаєві.
Ухвалою Заводського районного суду Миколаївської області від 08.04.2020 року вчерверте скасовано постанову слідчого Першого слідчого відділку Слідчого управління Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у м. Миколаїві, ОСОБА_15 від 27.12.2019 року на даний час триває досудове слідство.
Суддею ОСОБА_1 , 23.03.2017 року було укладено договір про надання правової допомоги відповідно до ордеру № 61466 від 23.03.2017 року, з захисником ОСОБА_5 , яка також є захисником обвинуваченого ОСОБА_6 .
Суд призначав підготовче судове засідання у даному кримінальному провадженні 10 разів, проте справу не призначено до судового розгляду, оскільки неодноразово обвинувачений ОСОБА_6 не з`являвся до суду або з`являвся без документу, що посвідчує особу, крім того підготовче судове засідання невідбулося із-за неявки прокурора 05.03.2020 року, що підтверджується аркушами справи (журнал с/з а.р. 18) і листом суду від 10.03.2020 року (а.с. 24).
Крім того підготовче судове засідання за обвинуваченням ОСОБА_6 не відбулося у зв`язку з неявкою усіх учасників процесу, окрім захисника ОСОБА_5 (повноваження якої підтверджено ордером №1013975 від 20.10.2020 року), що підтверджується журналом судового засіданні від 26.10.2020 року та листом суду на ім`я генерального прорурора України вих. 486/1653/20/16901/2020, для реагування з приводу групи прокурорів у вище згаданих кримінальних провадженнях відносно ОСОБА_6 (а.с. 27-28 справа №486/1653/20 провадження №1-кп/486/174/2020) і кримінальне провадження вдруге призначається до підготовчого судового засідання на 17.11.2020 року.
Повноваження захисника ОСОБА_5 у кримінальному проваджені 486/392/20 провадження №1-кп/486/99/2020 №0000410 від 17.06.2020 року, за обвинуваченням ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 186 КК України підтвердилися лише 26 жовтня 2020 року, які надійшли до канцелярії суду (ордер №10009770 від 05.03.2020 року а.с. 150-153) на вимогу суду, що підтверджується журналом підготовчого судувого засідання у справі 486/1653/20 провадження 1-кп/486/174/2020 (а.с. 20-21) кримінальне промадження №0000267 від 18.04.2020 року, за обвинуваченням ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України.
Ухвалою від 17 червня 2020 року Третьою Дисциплінарною палатою Вищої ради правосуддя під головуванням ОСОБА_16 відкрито дисциплінарну справу №1860/3дп/15-20, та 13 липня 2020 року Другою Дисциплінарною палатою Вищої ради правосуддя під головуванням ОСОБА_17 відкрито дисциплінарну справу №27429/о/9-20, які об`єднано ухвалою ВРП від 16 липня 2020 року в одне провадження №2178/0/15-20 за скаргами керівника Первомайської місцевої прокуратури Миколаївської області ОСОБА_18 від 13 червня 2018 року за вхідним №630/0/13-18 та скаргою за вхідним №985/0/13-18 без дати дисціплінарну справу стосовно судді Южноукраїнського міського суду Миколаївської області ОСОБА_1 .
Вище перераховані факти виключають подальший розгляд даного кримінального провадження під головуванням судді ОСОБА_1 .
Керівник Первомайської місцевої прокуратури Миколаївської області ОСОБА_18 намагається в позапроцесуальний спосіб вирішити питання, вчиняючи в такий спосіб тиск на суддю.
Протягом 2020 року станом на 18.11.2020 року суддя змушена в десяти кримінальних провадженнях брати самовідвід :
№486/546/19;
№ 486/649/20;
№486/187/20;
№486/201/20;
№486/204/20;
№486/213/20;
№486/295/20;
№486/393/20;
№486/532/20;
№486/1733/20.
Підставою для самовідводу є участь захисника ОСОБА_5 у кримінальних провадженнях, як на стороні обвинувачених, так і на стороні потерпілих.
Зазначений факт вказує на те, що захисник ОСОБА_5 залежить від керівника Первомайської місцевої прокуратури Миколаївської області, який закінчив досудове слідство у кримінальному провадженні № 000945 від 14.10.2017 року, справа №486/1554/17 відносно її сина, розгляд якого і досі триває Арбузинським районним судом Миколаївської області.
Адвокат ОСОБА_5 очолює адвокатську контору в м. Южноукраїнську Миколаївської області та є матір`ю обвинуваченного у кримінальному провадженні № 000945 від 14.10.2017 року розгляд якого триває.
Прокурор запрошує «залучає» захисника ОСОБА_5 до розгляду кримінальних проваджень з позиції владних повноважень. Суд припускається думки, що прокурор використовує статус захисника ОСОБА_5 з позиції владних повноважень та з огляду залежності завідуючки адвокатської контори на кримінальне провадження № 000945 від 14.10.2017 року, за яким прокурор м. Первомайська Миколаївської області обвинувачує її сина.
Крім того, адвокат ОСОБА_5 перебуває в дружніх стосунках, як з головою суду ОСОБА_19 так і з суддею ОСОБА_20 , що підтверджується ухвалами про відвід цих суддів у справі №486/1554/17 провадження №1-кс/486/5/2018, кримінальне провадження № 000945 від 14.10.2017 року.
Таким чином, участь адвоката ОСОБА_5 нівелює задекларований принцип об`єктивності та виключає можливість неупередженого розгляду справи по суті.
Суддя проаналізувала, обдумала, оцінила варіанти, визначила наслідки, розгляду кримінального провадження під її головуванням, з застосуванням тесту на підзвітність суспільному контролю на незалежний суд і заявила самовідвід з власної ініціативи.
З огляду на те, що вважає, що сторони кримінального провадження мають право знати, чому справу передано іншому судді, це право допомагає уникнути свавільного перерозподілу кримінального провадження. Попри те, ще, в принципі вибір обвинуваченим захисника потрібно поважати, але суд може відхилити кандидатуру захисника, якщо цього вимагають інтереси правосуддя.
Ухвалою Южноукраїнського міського суду Миколаївської області від 21 квітня 2020 року обвинуваченому ОСОБА_6 у кримінальному провадженні №0000410 від 17.06.2019 року, у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 186 КК України доручено призначити захисника Регіональному центру з надання безоплатної вторинної правової допомоги у Миколаївській області з метою надання якісної та в необхідному осязі безоплатної вторинної допомоги.
Суд дотримується права сторін у кримінальному процесі в перенесені судового засідання 18.11.2020 року надавши стороні обвинувачення реалізувати право на справедливий судовий розгляд і ефективне правосуддя.
Суд виходить із вимог статті 369 КПК України, практики національних судів, міжнародної практики з принципу верховенства права, вважає, що будь-яке процесуальне рішення судді або слідчого судді в кримінальному провадженні повинно бути оформлено процесуальним документом, а в даному випадку, саме ухвалою судді. Текст статей 80,81,82 КПК України свідчить про неоднаковий підхід законодавця щодо зазначення у вказаних нормах порядку подачі заяви про самовідвід судді.
Згідно ч.1 ст.80 КПК України, суддя за наявності підстав, передбачає статтями 75-79 КПК України, зоб`язаний заявити самовідвід.
Як свідчить текст ч. 1 ст. 81 КПК України, законодавець після слова "відводу" не зазначає слово "самовідвід". Тому, за змістом ст. 81 КПК України вказує на процедуру розгляду саме відводу, а не самовідводу.
Положенням КПК України механізм правового регулювання самовідводу суддів чітко не встановлено, як і порядок його вирішення.
КПК України не передбачає (принаймі, жодного разу не згадує своїми нормами) такого процесуального документу, як "заява про самовідвід". Питання самовідводу є правовим наслідком доброчесності та особистого сумління судді, який зважив всі факти та обставини, які дозволяють чи не дозволяють об`єктивно та неупереджено розглянути справу, урахував всі обставини та прийняв рішення, виходячи із власного переконання. Суддя несе персональну відповідальність за рішення щодо взятого самовідводу.
З урахуванням судової практики процесуальне рішення про самовідвід не повинно переглядатися іншим суддею, так як це призводить до конфліктів між суддями. Суддя місцевого суду не може бути судом у справі свого колеги щодо обґрунтованості ним заявленого собі самовідводу, так як це суперечить міжнародним стандартам та закону України "Про судоустрій і статус суддів". З огляду на це, на глибоке переконання суду, правова оцінка щодо заявленого самовідводу суддею місцевого суду може надаватися виключно Верховним Судом .
Стаття 129 Конституції України визначає, що судді при здійсненні правосуддя незалежні і підкоряються лише закону.
Гарантії незалежності суддів, а також відповідальність за втручання у здійснення правосуддя та вплив на суд або суддів у будь-який спосіб закріплюється Закону України "Про судоустрій і статус суддів".
Із системного аналізу наведених норм слідує, що незалежність є основною передумовою їх об`єктивності та неупередженості у зв`язку з чим будь-який вплив на суддю у тому числі з боку інших суддів є неприпустимим.
Суддя повинен виконувати свої професійні обов`язки незалежно, виходячи виключно з фактів, установлених на підставі власної оцінки доказів, розуміння закону, верховенства права, що є гарантією справедливого розгляду справи в суді, не зважаючи на будь-які зовнішні впливи, стимули, загрози, втручання або публічну критику.
Якщо ж підходити до КПК України, саме з позиції букви закону, то в ньому можна знайти багато суперечностей, а тому, КПК України, зобов`язує розуміти й дух закону. Тлумачити КПК України слід з позиції верховенства права та практики ЄСПЛ. Стаття 75 КПК України визначає обставини, що виключають участь слідчого судді, судді або присяжного в кримінальному провадженні.
Згідно з пунктом 12 висновку № 1 (2001) Консультативної ради європейських судів для Комітету Ради Європи «Про стандарти незалежності судових органів і незмінності суддів» незалежність судової влади означає повну неупередженість із боку суддів. При постановлені судових рішень щодо сторін в судовому розгляді судді повинні бути безсторонніми, вільними від будь-яких зв`язків, прихильності чи упередження, що впливає або може сприйматися як таке, що впливає на здатність судді приймати незалежні рішення. Судова влада повинна користуватися довірою не тільки з боку сторін у конкретній справі, але і з боку суспільства в цілому. Суддя повинен не тільки бути реально вільним від будь-якого невідповідного упередження або впливу, але він або вона повинні бути вільними від цього й в очах розумного спостерігача. В іншому випадку довіра до незалежності судової влади буде підірвана. П. 2.5. Бангалорських принципів поведінки суддів передбачає, що суддя заявляє самовідвід від участі в розгляді справи в тому випадку, якщо для нього не є можливим винесення об`єктивного рішення у справі, або в тому випадку, коли у стороннього спостерігача могли б виникнути сумніви в неупередженості судді.
Тому з метою дотримання положень п.1 ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, з урахуванням практики ЄСПЛ, яка є частиною національного законодавства і джерелом права, що підлягають застосуванню відповідно до ст. 9 Конституції України, ст.ст.1,8 КПК України, ст. 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського Суду з прав людини, забезпечення об`єктивності, неупередженості та з метою справедливого розгляду кримінального провадження, суддя вважає за необхідне передати обвинувальний акт у кримінальному провадженні №0000410 від 17.06.2020 року, за обвинуваченням ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 186 КК України, до секретаріату суду, для повторного автоматизованого розподілу судових справ між суддями.
Керуючись ст. 129 Конституції України, ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод та практикою ЄСПЛ, ст.ст. 1,8,9,369,371,372 КПК України, суд, -
У Х В А Л И В :
Задовольнити заявлений самовідвід судді ОСОБА_1 та повернути обвинувальний акт у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000410 від 17.06.2020 року, за обвинуваченням ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 186 КК України та обвинувальний акт у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000267 від 18.04.2020 року, за обвинуваченням ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України, справу № 486/392/20 провадження № 1-кп/486/99/2020 передати до секретаріату суду, для проведення повторного автоматизованого розподілу судових справ між суддями.
Ухвала суду оскарженню не підлягає.

Суддя Южноукраїнського
міського суду ОСОБА_1