Дата документу 05.11.2020 Справа № 314/762/20
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/807/1173/20 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Єдиний унікальний № 314/762/20Доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
Категорія ст.72 ч.5 КК України
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 листопада 2020 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участю:
прокурора ОСОБА_6 ,

засудженого ОСОБА_7 (дистанційно),

захисника адвоката ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні, дистанційно, в режимі відеоконференції з ДУ «Кам`янська виправна колонія (№101)», в апеляційному порядку, матеріали провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , на ухвалу Вільнянського районного суду Запорізької області від 23 березня 2020 року,

в с т а н о в и л а:

ухвалою Вільнянського районного суду Запорізької області від 23 березня 2020 року відмовлено в задоволенні клопотання засудженого Державної установи «Вільнянська установа виконання покарань (№ 11)» ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання».

Згідно зі змістом оскаржуваного судового рішення, до Вільнянського районного суду Запорізької області від засудженого Державної установи «Вільнянська установа виконання покарань (№ 11)» ОСОБА_7 надійшло клопотання про застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання», відповідно до якого останній прохав зарахувати в строк його покарання період попереднього ув`язнення згідно ч. 5 ст. 72 КК України з 30.06.2018 року по набрання вироку законної сили 17.12.2019 року.

Відмовляючи у задоволенні клопотання, суд першої інстанції зазначив, що Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» не може бути застосований, оскільки засуджений ОСОБА_7 вчинив злочинні діяння після 21.06.2017 року, тобто після набрання чинності Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» (в редакції Закону від 18 травня 2017 року).

В апеляційній скарзі засуджений просить застосувати до нього Закон України №838-VIII Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» та на підставі ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати йому день за два з моменту попереднього ув`язнення в СІЗО № 11 до прибуття до Кам`янської ВК № 101 за вироком Бердянського міськрайонного суду (№310/7030/18, 1-кп/310/152/19) та ухвалою апеляційного суду (№11-кп/807/1420/19), а саме з 30.06.2018 року по 07.02.2020 року.

Заслухавши доповідь судді-доповідача про сутність судового рішення та аргументи скарги; засудженого та його захисника, які підтримали апеляційну скаргу; прокурора, яка заперечувала проти задоволення апеляційної скарги; перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого не підлягає задоволенню, з огляду на наступне.

Згідно з положеннями ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до вимог ст. 370 цього Кодексу судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, при цьому його законність повинна базуватись на правильному застосуванні норм матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених положеннями Кримінального процесуального кодексу України.

Відмовляючи у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування у строк відбування покарання за вироком Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 14.06.2019 року строку його попереднього ув`язнення на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року, суд першої інстанції у своєму рішенні зазначив, що за вироком суду, який набрав законної сили 17.12.2019 року, ОСОБА_7 вчинив злочин 30 червня 2018 року. Тому під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №2046-VIII від 18.05.2017 року, тобто попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

З такими висновками районного суду погоджується колегія суддів апеляційного суду, виходячи з наступного.

Згідно з п. 14 ч. 1 ст. 537 КПК України під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, має право вирішувати, зокрема, інші питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку.

За змістом ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» від 30 червня 1993 року №3352-XII, з наступними змінами, попереднє ув`язнення відповідно до кримінального процесуального законодавства України є запобіжним заходом щодо обвинуваченого, підсудного, підозрюваного у вчиненні злочину, за який може бути призначено покарання у вигляді позбавлення волі, та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України від 18.05.2017 року № 2046-VIII, яка набула чинності 21 червня 2017 року) попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

До 20.06.2017 року діяла попередня редакція вказаної частини статті, що передбачала зарахування строку попереднього ув`язнення у тому самому кримінальному провадженні з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (Закон № 838-VIII від 26.11.2015 року).

Питання щодо правової природи зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання було розглянуто та відповідний правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України, був викладений у Постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17 (провадження №13-31кс18).

Зокрема у пунктах 103-107 мотивувальної частини цієї Постанови зазначено, якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону №838-VIII).

Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII, як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).

Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VІІІ. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону №2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Якщо ж особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Отже, оскільки за вироком Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 14.06.2019 року засуджений ОСОБА_7 визнаний винуватим за вчинення злочину, передбаченого ч. 1 ст. 121 КК України, який ним було скоєно 30 червня 2018 року, тому суд першої інстанції обґрунтовано дійшов висновку, що у строк покарання засудженого ОСОБА_7 підлягає зарахуванню строк його попереднього ув`язнення, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 2046-VIII від 18.05.2017 року.

Підстав для застосування положень ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року в даному випадку суд апеляційної інстанції не вбачає.

Доводи засдженого ОСОБА_7 , зазначені у клопотанні від 20.10.2020 року, про те, що у нього є мати, ІНФОРМАЦІЯ_2 , яка є особою з ІІ групою інвалідності, та їй необхідна його моральна, фізична та матеріальна допомога, так як він є її єдиним сином, і більше їй нікому допомогти, не впливають на правильність висновку суду щодо неможливості застосування до нього положень ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року.

Підсумовуючи вищенаведене, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 не ґрунтується на вимогах закону, є безпідставною та задоволенню не підлягає, а ухвала суду першої інстанції є законною, обґрунтованою та відповідає вимогам ст. 370 КПК України.

Істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, які тягнуть скасування ухвали суду, при апеляційному розгляді колегією суддів також не встановлено.

Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів

ухвалила:

апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення.

Ухвалу Вільнянського районного суду Запорізької області від 23 березня 2020 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання засудженого Державної установи «Вільнянська установа виконання покарань (№ 11)» ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» залишити без змін.

Ухвала Запорізького апеляційного суду набирає законної сили з моменту її оголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4