Справа № 594/46/21
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 лютого 2021 року

Борщівський районний суд Тернопільської області
в складі: головуючого ОСОБА_1
з участю секретаря ОСОБА_2
прокурора ОСОБА_3
представника потерпілого ОСОБА_4
обвинуваченого ОСОБА_5
розглянувши у підготовчому судовому засіданні, в залі суду в м.Борщеві кримінальне провадження № 0000378, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань 09 липня 2020 року про обвинувачення:

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Рівне Рівненської області, громадянина України, зареєстрованого та жителя АДРЕСА_1 , одруженого, освіта вища, не працюючого, в силу ст. 89 КК України не судимого,

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.367 КК України (в редакції Закону № 3207-VI від 07.04.2011), -

в с т а н о в и в :
ОСОБА_5 обвинувачується в неналежному виконанні службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що спричинило істотну шкоду державним інтересам.

Так, рішенням першої сесії сьомого скликання Скала - Подільської селищної ради від 18.11.2015 № 2/1 «Про інформацію Скала - Подільської селищної виборчої комісії та визнання повноважень Скала - Подільського селищного голови» ОСОБА_5 визнано обраним на посаду Скала - Подільського селищного голови, Борщівського району, Тернопільської області.

Відповідно до ч. 4 ст. 42 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» ОСОБА_5 , як Скала - Подільський селищний голова: повинен забезпечувати здійснення у межах наданих законом повноважень органів виконавчої влади на відповідній території, додержання Конституції та законів України, виконання актів Президента України та відповідних органів виконавчої влади; організовувати в межах, визначених цим Законом, роботу відповідної ради та її виконавчого комітету; скликати сесії ради, вносити пропозиції та формувати порядок денний сесій ради і головувати на пленарних засіданнях ради; представляти територіальну громаду, раду та її виконавчий комітет у відносинах з державними органами, іншими органами місцевого самоврядування, об`єднаннями громадян, підприємствами, установами та організаціями незалежно від форм власності, громадянами, а також у міжнародних відносинах відповідно до чинного законодавства України; бере участь у здійсненні державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності в межах та у спосіб, встановлений Законом України «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності»; укладає від імені територіальної громади, ради та її виконавчого комітету договори відповідно до законодавства, а з питань, віднесених до виключної компетенції ради, подає їх на затвердження відповідної ради; є розпорядником бюджетних коштів, використовує їх лише за призначенням, визначеним радою.

Згідно ч. 5 ст. 42 Закону селищний голова несе персональну відповідальність за здійснення наданих йому законом повноважень. Згідно п. 7 ч. 5 ст. 22 Бюджетного Кодексу України, розпорядник бюджетних коштів, здійснює управління бюджетними коштами у межах встановлених йому бюджетних повноважень, забезпечуючи ефективне, результативне і цільове використання бюджетних коштів, організацію та координацію роботи розпорядників бюджетних коштів нижчого рівня та одержувачів бюджетних коштів у бюджетному процесі.

Відповідно до ч. 1 ст. 49 Бюджетного кодексу України, розпорядник бюджетних коштів після отримання товарів, робіт і послуг відповідно до умов взятого бюджетного зобов`язання приймає рішення про їх оплату та надає доручення на здійснення платежу органу Казначейства України, якщо інше не передбачено бюджетним законодавством, визначеним пунктом 5 частини першої статті 4 цього Кодексу.

Таким чином, обіймаючи посаду Скала - Подільського селищного голови Борщівського району, Тернопільської області, ОСОБА_5 здійснює функції представника місцевого самоврядування та обіймає посаду, пов`язану із виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій, і відповідно до ст. ст. 12, 42 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», ч.3 ст. 18 КК України та п. 1 Примітки до ст. 364 КК України є службовою особою.

Досудовим розслідуванням встановлено, що 06.07.2018 за результатами проведеної процедури відкритих торгів на закупівлю послуг Скала - Подільською селищною радою в особі селищного голови ОСОБА_5 (Замовник) та ТзОВ «ГОЛДЕН - ТОВТРИ» в особі директора ОСОБА_6 (Підрядник) укладено договір №002 про закупівлю за державні кошти, згідно з умовами якого Підрядник зобов`язується виконати роботи з будівництва «Реконструкція будівлі селищної ради під ЦНАП, по вул. І. Франка, 2Е в смт. Скала - Подільська Борщівського району, Тернопільської області», з обов`язковим посиланням на проект будівництва та технічну специфікацію предмету закупівлі.

Вартість робіт з будівництва об`єкту «Реконструкція будівлі селищної ради під ЦНАП, по вул. І. Франка, 2Е в смт. Скала - Подільська Борщівського району, Тернопільської області» визначена Замовником і Підрядником за результатами проведених торгів становить 3 567 999, 00 грн. (ст. 1. розділу «Договірна ціна» Договору).

Відповідно до ст. 1 розділу «Строк дії договору» Договір набирає чинності з дати його підписання та діє до 31.12.2018 року, або до повного виконання зобов`язань Сторін за цим Договором.

Відповідно до розділу «Права та обов`язки сторін» Договору, Замовник зобов`язаний: надати підряднику будівельний майданчик, передати дозвільну та іншу документацію; здійснювати розрахунки за виконані роботи шляхом перерахування коштів Підряднику; на підставі виконавчої документації разом з Підрядником передавати інженерні мережі експлуатуючій організації на баланс.

Відповідно до розділу «Організація виконання робіт» Договору Замовник здійснює контроль за ходом будівництва та приймання будівельно - монтажних робіт після підтвердження якісного виконання робіт за актом ф.КБ-2В, ф. КБ-3. (ст. 2 розділу «Обов`язки Замовника»). Замовник здійснює перевірку відповідності використаних Підрядником матеріалів, виробів, конструкцій передбачених проектною документацією та умовами Договору (ст. З розділу «Обов`язки Замовника»). На Підрядника покладається обов`язок здійснювати замовлення, постачання, контроль якості розвантажування, складування та подачу на будівельний майданчик будівельних матеріалів, виробів, конструкцій, будівельної техніки та устаткування (ст. 2 розділу «Обов`язки Підрядника»).

Під час виконання ТзОВ «ГОЛДЕН - ТОВТРИ» робіт на вказаному об`єкті, ОСОБА_7 , видаючи себе за директора товариства, з метою неправомірного заволодіння бюджетними коштами, які перебувають у володінні Скала - Подільської селищної ради, не здійснивши в повному обсязі закупівлі товарно - матеріальних цінностей (будівельних матеріалів) для реконструкції будівлі селищної ради під ЦНАП, по вул. І. Франка, 2Е в смт. Скала - Подільська, Борщівського району, Тернопільської області, особисто склав акт приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2В № 5 за грудень 2018 року від 26.12.2018, в який вніс завідомо неправдиві відомості про здійснення закупівлі частини товаро - матеріальних цінностей (будівельних матеріалів), власноручно проставив особистий підпис та відтиск печатки ТзОВ «ГОЛДЕН - ТОВТРИ» в графі «Генпідрядник», чим підтвердив закупівлю усього обсягу зазначених в акті матеріалів, та після підписання і завірення акту печаткою товариства, передав такий акт Скала - Подільському селищному голові ОСОБА_5 для затвердження як Замовнику згідно договору №002 про закупівлю за державні кошти від 06.07.2018.

В свою чергу, Скала - Подільський селищний голова Борщівського району ОСОБА_5 , який є службовою особою, знаючи що директором ТзОВ «ГОЛДЕН - ТОВТРИ» є ОСОБА_6 , не перевірив наявності у ОСОБА_7 відповідних документів на право складання та підписання документів від імені ТзОВ «ГОЛДЕН -ТОВТРИ» та, отримавши від ОСОБА_8 акт приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2в №5 від 26.12.2018 із відомостями про здійснення закупівлі товарно - матеріальних дінностей (будівельних матеріалів), у невстановлений точно досудовим розслідуванням час та місці, ознайомившись з ним, знаючи, що згідно п. 13 ч. 4 ст. 42 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» він є розпорядником бюджетних коштів та використовує їх лише за призначенням, неналежно виконуючи свої службові обов`язки відповідно до статті 42 вказаного Закону, п. 7 ч. 5 ст. 22 Бюджетного Кодексу України, згідно яких він, як розпорядник бюджетних коштів, здійснює управління бюджетними коштами у межах встановлених йому бюджетних повноважень, забезпечуючи ефективне, результативне і цільове використання бюджетних коштів, організацію та координацію роботи розпорядників бюджетних коштів нижчого рівня та одержувачів бюджетних коштів у бюджетному процесі, а також положень Договору про закупівлю за державні кошти №002 від 06.07.2018 в частині здійснення ним як Замовником контролю за ходом будівництва, приймання будівельно-монтажних робіт та здійснення перевірки відповідності використаних Підрядником матеріалів, виробів, конструкцій передбачених проектною документацією та умовами Договору, через несумлінне ставлення до них, не передбачаючи можливості настання суспільно-небезпечних наслідків свого діяння, хоча повинен був і міг їх передбачити, не перевірив відповідність обсягів та об`єму закуплених будівельних матеріалів із зазначеними в акті відомостями, в результаті чого не виявив відсутності частини будівельних матеріалів, а саме: дошки обрізної в кількості 10 м. куб. на загальну суму 39578 грн., конькової планки довжиною 2 м. в кількості 24 шт. на загальну суму 3632 грн., цвяхів будівельних в кількості 0,081 т. на загальну суму 3811 грн., плівки поліетиленової в кількості 450 м. кв. на загальну суму 3933 грн., плівки пароізоляційної в кількості 225 м. кв., на загальну суму 2885 грн., вікон дахових в кількості 4,59 м. кв. на загальну суму 39215,30 грн., плит ОСБ в кількості 2,437 м. кв., на загальну суму 38711 грн., прокладки під ламінат в кількості 244 м. кв. на загальну суму 6239 грн., паперу шліфувального в кількості 142,82 м. кв., на загальну суму 10569 грн., листів гіпсокартонних в кількості 142,8 м. кв. на загальну суму 7760 гривень, а всього на загальну суму 156 333, 30 гривень, не повернув акт приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2в №5 від 26.12.2018 Підряднику на доопрацювання та усунення недоліків, а шляхом проставлення власного підпису як посадової особи - Скала - Подільського селищного голови, та відтиску печатки Скала - Подільської селищної ради погодив його, чим підтвердив факт закупівлі усього зазначеного в акті обсягу та виду будівельних матеріалів.

Таким чином, Скала - Подільський селищний голова ОСОБА_5 , шляхом проставлення власного підпису та відтиску печатки Скала - Подільської селищної ради в рядку «Замовник», неналежно виконуючи свої службові обов`язки, маючи можливість їх належно виконати, без відповідної перевірки всього обсягу закуплених будівельних матеріалів, погодив акт приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2В № 5 від 26.12.2018 за грудень 2018 року на загальну суму 635 026 гривень, в який було внесено неправдиві відомості про закупівлю частини будівельних матеріалів на суму 164 149,90 грн., з яких вартість товаро - матеріальних цінностей складає 156 333,30 грн., та єдиний податок 7816, 60 грн., після чого на підставі вказаного акту, всупереч ч. 1 ст. 49 Бюджетного кодексу України, було складено та ОСОБА_5 підписано платіжне доручення № 2422 від 26.12.2018.

На підставі поданих Скала - Подільською селищною радою в Управління державної казначейської служби у Борщівському районі платіжного доручення № 2422 від 26.12.2018 та акту приймання виконаних будівельних робіт форми №КБ-2В № 5 за грудень 2018 року, 28.12.2018 на рахунок ТзОВ «ГОЛДЕН - ТОВТРИ» із рахунку Скала - Подільської селищної ради були перераховані грошові кошти в сумі 635 026 гривень, з яких 164 149, 90 гривень за завищений обсяг закуплених будівельних матеріалів, внаслідок чого, бюджету спричинено збитки на загальну суму 164 149, 90 гривень, що у сто і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян та відповідно до примітки 3 до ст. 364 КК України є істотною шкодою.

Досудовим розслідуванням дії ОСОБА_5 кваліфіковано за ч.1 ст. 367 КК України (стаття 367 із змінами, внесеними згідно із Законами № 1508-VI від 11.06.2009, № 2808-VI від 21.12.2010; в редакції Закону № 3207-VI від 07.04.2011), тобто неналежному виконанні службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що спричинило істотну шкоду державним інтересам.

Обвинувачений ОСОБА_5 через канцелярію суду подав клопотання, яке підтримав під час підготовчого судового засідання і просить суд звільнити його від кримінальної відповідальності та закрити кримінальне провадження у зв`язку з дійовим каяттям, оскільки щиро розкаявся та активно сприяв розкриттю даного кримінального правопорушення, збитки потерпілому повністю відшкодовано, оскільки він усунув заподіяну шкоду.

Представник потерпілого проти закриття кримінального провадження з наведених вище підстав не заперечив.

Прокурор проти задоволення клопотання обвинуваченого не заперечує та вважає, що кримінальне провадження слід закрити у зв`язку з дійовим каяттям на підставі ст. 45 КК України.

Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» №2617-VIII від 22.11.2018, який набрав чинності 01 липня 2020 року, було внесено зміни до ст.367 КК України, та встановлено, що за діяння передбачені ч.1 ст.367 КК України, встановлена відповідальність у вигляді штрафу від двох тисяч до чотирьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправними роботами на строк до двох років, або обмеженням волі на строк до трьох років, з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років.
Редакція ч. 1 ст.367 КК України, чинна на час вчинення обвинуваченим кримінального правопорушення (в редакції Закону № 3207-VI від 07.04.2011) передбачала відповідальність у вигляді штрафу від двохсот п`ятдесяти до п`ятисот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправними роботами на строк до двох років, або обмеженням волі на строк до трьох років, з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років.

Відповідно ст. 58 Конституції України, закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.

Згідно до ч. 2 ст. 5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

Таким чином, дії обвинуваченого ОСОБА_5 є злочином невеликої тяжкості в редакції ст.12 КК України, чинній на час його вчинення.

Заслухавши думку учасників судового розгляду, дослідивши матеріали справи, суд вважає за необхідне закрити кримінальне провадження та звільнити від кримінальної відповідальності ОСОБА_5 на підставі ст.45 КК України у зв`язку із дійовим каяттям, враховуючи наступне.
Згідно ст.45 КК України в редакції, чинній на час вчинення ОСОБА_5 кримінального правопорушення, особа, яка вперше вчинила злочин невеликої тяжкості або необережний злочин середньої тяжкості, крім корупційних злочинів, звільняється від кримінальної відповідальності, якщо вона після вчинення злочину щиро покаялася, активно сприяла розкриттю злочину і повністю відшкодувала завдані нею збитки або усунула заподіяну шкоду.
Згідно п.1 ч.2 ст. 284 КПК України кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Відповідно до ч.3 ст.288 КПК України суд своєю ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє підозрюваного, обвинуваченого від кримінальної відповідальності у випадку встановлення підстав, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

Враховуючи клопотання обвинуваченого, а також те, що ОСОБА_5 щиро розкаявся у вчиненому, активно сприяв у його розкритті, усунув заподіяну шкоду, суд прийшов до переконання у дійовому каятті ОСОБА_5 і вважає, що його необхідно звільнити від кримінальної відповідальності за ч.1 ст.367 КК України, на підставі ст.45 КК України, у зв`язку з дійовим каяттям, кримінальне провадження стосовно нього закрити.

На підставі ст.ст.12, 45 КК України, керуючись ст.ст. 285, 286, 288 КПК України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання обвинуваченого ОСОБА_5 - задовольнити.

Звільнити ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за вчинення ним кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.367 КК України на підставі ст.45 КК України у зв`язку з дійовим каяттям.

Кримінальне провадження № 0000378, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань 09 липня 2020 року про обвинувачення ОСОБА_5 у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.367 КК України - закрити.
Ухвала може бути оскаржена до Тернопільського апеляційного суду через Борщівський районний суд Тернопільської області протягом семи днів з дня її оголошення.

Головуючий