УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа №:755/11561/19

Провадження №: 1-кс/755/2562/20

"04" червня 2020 р.

м. Київ

Дніпровський районний суд м. Києва (далі Суд) у складі слідчої судді ОСОБА_1 , за участю секретар судових засідань ОСОБА_2 , та особи, яка подала скаргу ОСОБА_3 , розглянувши у відкритому судовому засіданні скаргу ОСОБА_3 , в інтересах ОСОБА_4 , на бездіяльність слідчого, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна згідно з вимогами статті 169 Кримінального процесуального Кодексу України, встановив :

ОСОБА_3 звернувся до слідчого судді із даною скаргою на бездіяльність слідчого, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна згідно з вимогами статті 169 Кримінального процесуального Кодексу України, а саме пункту 3 частини першої цієї статті, тобто наявністю випадків, передбачених частиною п`ятою статті 171, частиною шостою статті 173 цього Кодексу.

Скарга умотивована тим, що на підставі ухвали слідчого судді Голосіївського районного суду м. Києва від 13.04.2018 в рамках досудового розслідування кримінального провадження № 0001325 від 28.12.2017 18.04.2018 старший слідчий СУ ГУНП в м. Києві ОСОБА_5 провів обшук житла, де проживав ОСОБА_4 та вилучив належне йому майно, яке описав наступним чином: 6 металевих предметів, схожих на затвор до пістолета, на яких міститься напис «Glock 19 Аustria 9x19» чорного кольору; 4 металевих предметів, схожих на затвор до пістолета сріблястого кольору, на яких міститься напис «Glock 19 Аustria 9x19»; 1 металевий предмет, схожий на затвор до пістолета з написом «Glock 19 Аustria 9x19»; металевий предмет, схожий на рамку для пістолета з магазином та частинами ударно-спускового механізму, на яких мається номер НОМЕР_1 ; 3 пакетики з металевими предметами, зовні схожі на складові частини ударно-спускового механізму; рамка до пістолету, на якій мається напис «Glock» та № НОМЕР_2 з частинами ударно-спускового механізму; предмет, зовні схожий на пістолет, на якому мається напис «Веretta» № НОМЕР_3 з магазином та ударно-спусковим механізмом; предмет, зовні схожий на пістолет, на якому мається напис «Ріеtrо Веretta» № НОМЕР_4 з магазином; предмет, зовні схожий на затвор до пістолета, на якому і мається напис «МРі 389»;рамка до пістолету, на якій мається № НОМЕР_5 з магазином, стволом та ударно-спусковим механізмом; 10 предметів, схожих на стволи до пістолетів різної довжини та діаметру; 8 предметів, зовні схожі на глушники до вогнепальної зброї, на яких мається напис «Gemtech Multimount 9mm»; 5 предметів, схожих на магазини до пістолетів, які перемотані паперовим скотчем; 5 предметів, схожих на магазини до пістолетів, на яких мається напис «Glock»; 3 предмети, схожі на магазини до пістолетів, перемотані паперовим скотчем; рамка до пістолету, на якій мається напис «Glock» № НОМЕР_6 з магазином та ударно-спусковим механізмом; рамка до пістолету, на якій мається напис «Glock» № НОМЕР_7 з магазином та ударно-спусковим механізмом; 6 свердл по металу; предмет, схожий на пістолет-кулемет з магазином та частиною ударно-спускового механізму без номеру та маркування; коробка, в якій міститься предмет, схожий на револьвер, на якому мається напис «Safari» № ХК 000684 Моd 820G, в барабані якого мається 3 гільзи від патронів; предмет, схожий на рамку до пістолету з написом «Веretta» № НОМЕР_8 без затвору; рамка до револьвера, на якій мається напис «ОТ 943» з барабаном без ствола; рамка до пістолета, на якій мається напис «Макет» з магазином, в якому є патрон на денці гільзи якої мається маркування «ППУ 9мм Вlank»; 5 пакетів з частинами ударно-спускового механізму; 11 магазинів до пістолета Макарова; 9 предметів циліндричної форми, зовні схожі на заготовки до стволів; посвідчення Головного розвідувального управління служби власної безпеки на ім`я ОСОБА_6 № НОМЕР_9 з жетоном ВС СССР У- НОМЕР_10 та приписом; чорнові записи з кресленнями на 17 аркушах формату А4; аркуш паперу з номерами телефонів; мобільний телефон «Nокіа 3500» ІМЕІ НОМЕР_11 з сім-картою «Київстар» № НОМЕР_12 ; мобільний телефон «Nокіа 3310» ІМЕІ НОМЕР_13 з картою «Life» № НОМЕР_14 ; мобільний телефон «Nокіа» ІМЕІ НОМЕР_15 з картою «Київстар» № НОМЕР_16 ; мобільний телефон «Nокіа» ІМЕІ НОМЕР_17 з картою «Life» № НОМЕР_18 ; мобільний телефон «Nокіа» ІМЕІ НОМЕР_19 з картою «Life» № НОМЕР_20 ; мобільний телефон «Nокіа» ІМЕІ НОМЕР_21 з картою «Life» № НОМЕР_22 .

Після вилучення майна слідчим відповідно до КПК України на нього не накладено арешт у порядку ст.ст. 168-170 КПК.

У світлі чого, ОСОБА_3 просить дану скаргу задовольнити та зобов`язати орган досудового розслідування повернути йому вилучене у нього під час обшуку майно.

Слідча суддя, вивчивши скаргу, дослідивши матеріали судового провадження за скаргою, приходить до наступного.

Як убачається з матеріалів скарги було проведено обшук у кримінальному провадженні № 0001325 від 28.12.2017.

Дане кримінальне провадження розслідувалося у т.ч. за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 263 КК України, з урахування того, що в ході такого досудового розслідування було встановлено, що протягом 2015-2017 років на території міста Києва та Київської області ОСОБА_7 разом з ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_4 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 та іншими невстановленими досудовим слідством особами організували зберігання та збут вогнепальної зброї та бойових припасів до неї, без передбаченого законом дозволу.

Ухвалою слідчого судді Голосіївського районного суду м. Києва ОСОБА_17 від 13.04.2018 у справі № 752/7365/18, № 1-кс/752/3083/18 надано дозвіл на обшук за місцем проживання особи, в інтересах якої подано скаргу, а саме за адресою: АДРЕСА_1 з метою виявлення та вилучення вогнепальної зброї, конструктивних елементів, складових частин, механізмів та комплектуючих до вогнепальної зброї, бойових припасів, вибухових речовин або вибухових пристроїв, терміналів мобільного зв`язку з сім картами мобільних операторів зв`язку, які використовувались у кримінально-протиправній діяльності, записників та (або) нотатків з відомостями про кримінально-протиправну діяльність.

18.04.2018 за наведено адресою було проведено обшук та вилучено наступне майно: 6 металевих предметів, схожих на затвор до пістолета, на яких міститься напис «Glock 19 Аustria 9x19» чорного кольору; 4 металевих предметів, схожих на затвор до пістолета сріблястого кольору, на яких міститься напис «Glock 19 Аustria 9x19»; 1 металевий предмет, схожий на затвор до пістолета з написом «Glock 19 Аustria 9x19»; металевий предмет, схожий на рамку для пістолета з магазином та частинами ударно-спускового механізму, на яких мається номер НОМЕР_1 ; 3 пакетики з металевими предметами, зовні схожі на складові частини ударно-спускового механізму; рамка до пістолету, на якій мається напис «Glock» та № НОМЕР_2 з частинами ударно-спускового механізму; предмет, зовні схожий на пістолет, на якому мається напис «Веretta» № НОМЕР_3 з магазином та ударно-спусковим механізмом; предмет, зовні схожий на пістолет, на якому мається напис «Ріеtrо Веretta» № НОМЕР_4 з магазином; предмет, зовні схожий на затвор до пістолета, на якому і мається напис «МРі 389»;рамка до пістолету, на якій мається № НОМЕР_5 з магазином, стволом та ударно-спусковим механізмом; 10 предметів, схожих на стволи до пістолетів різної довжини та діаметру; 8 предметів, зовні схожі на глушники до вогнепальної зброї, на яких мається напис «Gemtech Multimount 9mm»; 5 предметів, схожих на магазини до пістолетів, які перемотані паперовим скотчем; 5 предметів, схожих на магазини до пістолетів, на яких мається напис «Glock»; 3 предмети, схожі на магазини до пістолетів, перемотані паперовим скотчем; рамка до пістолету, на якій мається напис «Glock» № НОМЕР_6 з магазином та ударно-спусковим механізмом; рамка до пістолету, на якій мається напис «Glock» № НОМЕР_7 з магазином та ударно-спусковим механізмом; 6 свердл по металу; предмет, схожий на пістолет-кулемет з магазином та частиною ударно-спускового механізму без номеру та маркування; коробка, в якій міститься предмет, схожий на револьвер, на якому мається напис «Safari» № ХК 000684 Моd 820G, в барабані якого мається 3 гільзи від патронів; предмет, схожий на рамку до пістолету з написом «Веretta» № НОМЕР_8 без затвору; рамка до револьвера, на якій мається напис «ОТ 943» з барабаном без ствола; рамка до пістолета, на якій мається напис «Макет» з магазином, в якому є патрон на денці гільзи якої мається маркування «ППУ 9мм Вlank»; 5 пакетів з частинами ударно-спускового механізму; 11 магазинів до пістолета Макарова; 9 предметів циліндричної форми, зовні схожі на заготовки до стволів; посвідчення Головного розвідувального управління служби власної безпеки на ім`я ОСОБА_6 № НОМЕР_9 з жетоном ВС СССР У- НОМЕР_10 та приписом; чорнові записи з кресленнями на 17 аркушах формату А4; аркуш паперу з номерами телефонів; мобільний телефон «Nокіа 3500» ІМЕІ НОМЕР_11 з сім-картою «Київстар» № НОМЕР_12 ; мобільний телефон «Nокіа 3310» ІМЕІ НОМЕР_13 з картою «Life» № НОМЕР_14 ; мобільний телефон «Nокіа» ІМЕІ НОМЕР_15 з картою «Київстар» № НОМЕР_16 ; мобільний телефон «Nокіа» ІМЕІ НОМЕР_17 з картою «Life» № НОМЕР_18 ; мобільний телефон «Nокіа» ІМЕІ НОМЕР_19 з картою «Life» № НОМЕР_20 ; мобільний телефон «Nокіа» ІМЕІ НОМЕР_21 з картою «Life» № НОМЕР_22 .

Тим самим, аналізуючи доводи скарги по суті слідча суддя відмічає таке.

Кримінальний процесуальний Кодекс України розділяє поняття «тимчасово вилученого майна» та «майна до якого прямо надано дозвіл на відшукування в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку».

Так, згідно ст. 167 КПК України тимчасово вилученим може бути майно у вигляді речей, документів, грошей тощо, щодо яких є достатні підстави вважати, що вони: 1) підшукані, виготовлені, пристосовані чи використані як засоби чи знаряддя вчинення кримінального правопорушення та (або) зберегли на собі його сліди; 2) призначалися (використовувалися) для схиляння особи до вчинення кримінального правопорушення, фінансування та/або матеріального забезпечення кримінального правопорушення або винагороди за його вчинення; 3) є предметом кримінального правопорушення, у тому числі пов`язаного з їх незаконним обігом; 4) одержані внаслідок вчинення кримінального правопорушення та/або є доходами від них, а також майно, в яке їх було повністю або частково перетворено.

В свою чергу, відповідно до ч. 7 ст. 236 КПК України майном до якого прямо надано дозвіл на відшукування в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку є вилучені речі та документи, які входять до переліку майна, щодо якого прямо надано дозвіл на відшукання в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку, та/або відносяться до предметів, які вилучені законом з обігу.

Особа, яка подала скаргу, у ній посилається на неповернення тимчасово вилученого майна згідно з вимогами Кримінального процесуального Кодексу України.

Але, стаття ст. 303 КПК України, яка містить в собі виключний перелік дій та бездіяльності слідчого, що може бути оскаржена під час досудового розслідування, вказує на те, що під час досудового розслідування може бути оскаржена лише бездіяльність слідчого, яка полягає у неповерненні саме тимчасово вилученого майна, подання ж скарги на неповернення «майна до якого прямо надано дозвіл на відшукування в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку» цією статтею Кодексу не передбачено.

Також, ч. 7 ст. 236 КПК визначено, що предмети, які вилучені законом з обігу, підлягають вилученню незалежно від їх відношення до кримінального провадження.

За таких умов, враховуючи те, що в ухвалі суду про надання дозволу на проведення обшуку зазначено на необхідності відшукання та вилучення, зокрема, вогнепальної зброї, конструктивних елементів, складових частин, механізмів та комплектуючих до вогнепальної зброї, бойових припасів, вибухових речовин або вибухових пристроїв, терміналів мобільного зв`язку з сім картами мобільних операторів зв`язку, записників та (або) нотатків з відомостями про кримінально-протиправну діяльність,на переконання слідчого судді вилучене майно, не є тимчасово вилученим майном в розумінні положень ч. 7 ст. 236 КПК України, а тому посилання в скарзі на положення ст.ст. 169, 171, 173 КПК України є безпідставним.

Тим паче, що в Україні відстуній вільний риник зброї. До скарги не додано доказів того, що ОСОБА_4 на відповідну зброю мавпередбачений законом дозвіл.

У той час, як Верховний Суд колегією суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду у постанові від 04.12.2018 у справі № 161/3885/16-к указав, що диспозицію частини першої статті 263 КК не можна вважати бланкетною, оскільки вона не посилається на інші закони чи нормативні акти у визначенні заборонених діянь, а визначає їх у своєму тексті. Відповідно до цього положення забороняються: «носіння, зберігання, придбання, передача чи збут вогнепальної зброї (крім гладкоствольної мисливської), бойових припасів, вибухових речовин або вибухових пристроїв». Власне ця заборона і є диспозицією частини першої статті 263 КК, яка супроводжується визначеними в цьому ж положенні санкціями. Відсилка до іншого «закону» міститься не в диспозиції цієї норми, а у формулюванні умови, яка визначає, коли її диспозиція може бути застосована: «без передбаченого законом дозволу». Якщо «дозвіл» відсутній - умова виконана, і діє диспозиція частини першої статті 263 КК, тобто заборона «носіння, зберігання, придбання, передача чи збут вогнепальної зброї (крім гладкоствольної мисливської), бойових припасів, вибухових речовин або вибухових пристроїв». Навпаки, наявність відповідного дозволу свідчить про відсутність передбаченої законом умови, за якої диспозиція цього положення може бути застосована. Умови, що визначають застосування диспозиції норми, в теорії права відносять до гіпотези норми. Таким чином, слова у частині першій статті 263 КК «без передбаченого законом дозволу» визначають один із елементів гіпотези норми, який - поряд із загальними елементами умов настання кримінальної відповідальності, що містяться в Загальній частині Кримінального кодексу України, - визначає можливість застосування диспозиції і, відповідно, санкції частини першої статті 263 КК.

Відповідно відсутність указаного дозволу не дозволяє суду дійти висновку, що є провірним обіг зборої при відсутності на те відповідного дозволу.

Також, слід відмітити, що відповідно до ст. 303 КПК тимчасово вилучене майно підлягає поверненню володільцю (власнику).

Відповідно до ст. 316 ЦК правом власності є право особи на річ (майно), яке вона здійснює відповідно до закону за своєю волею, незалежно від волі інших осіб.

Згідно ст. 328 ЦК право власності набувається на підставах, що не заборонені законом, зокрема із правочинів.

Однак з доданих до скарги матеріалів не можливо установити факт того, що ОСОБА_4 є власником указаного майна у розумінні наведених норм ЦК так як на підтвердження даного факту, у супереч ст.ст. 22, 26 КПК, до скарги не додано жодним матеріалів, у той час, як вилучення таких речей за місцем мешкання ОСОБА_4 не може автоматично само по собі засвідчувати право власності на них.

За таких обставини, слідча суддя враховуючи вищезазначене, за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин провадження, керуючись законом, оцінюючи кожний доказ, що наявний у провадженні, з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку вважає, що скарга не підлягає задоволенню, як необґрунтована, тобто являється за своєю суттю такою, що є сумнівною, однак наявність сумнівів не узгоджується із стандартом доказування «поза розумним сумнівом».

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 1-29, 167-169, 171, 173, 236, 303-307, 309, 310, 369-372, 376, 395 КПК України Суд постановив :

у задоволенні скарги ОСОБА_3 , в інтересах ОСОБА_4 , на бездіяльність слідчого, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна згідно з вимогами статті 169 Кримінального процесуального Кодексу України, відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає та є обов`язковою до виконання на всій території України.

Визначити час проголошення повного тексту ухвали 17:25 год. 09.06.2020.

Слідча суддя ОСОБА_18