ЖОВТНЕВИЙ РАЙОННИЙ СУД
Миколаївської області
Справа №477/259/18
Провадження №1-кп/477/23/19
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 грудня 2019 року Жовтневий районний суд Миколаївської області
у складі: головуючого у справі судді ОСОБА_1
за участі секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Миколаєві кримінальне провадження за №0000572 відносно

ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Миколаївське Вітовського району Миколаївської області, громадянина України, українця, одруженого, не працюючого, не судимого, з середньою спеціальною освітою, зареєстрованого за місцем проживання в АДРЕСА_1 ,

у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених частиною 1 статті 310, частиною 1 статті 309, частиною 2 статті 307 КК України,

з участю сторін кримінального провадження: прокурора ОСОБА_4 ,
обвинуваченого ОСОБА_5

ВСТАНОВИВ:

В кінці квітня 2017 року, точної дати в ході досудового розслідування та в ході судового розгляду встановити не виявилось можливим, у обвинуваченого ОСОБА_5 виник умисел на незаконний посів та вирощування рослин роду коноплі. З метою реалізації свого умислу обвинувачений ОСОБА_5 взяв раніше заготовлені ним насіння рослин роду коноплі та висадив їх на присадибній ділянці за місцем свого мешкання в АДРЕСА_1 . З вказаного насіння виросло 25 кущів рослин роду коноплі, які обвинувачений ОСОБА_5 рихлив, прополював та поливав.

19 червня 2017 року в ході проведення санкціонованого обшуку за місцем мешкання обвинуваченого ОСОБА_5 в АДРЕСА_1 , на присадибній ділянці виявлено та вилучено 25 рослин роду коноплі.

Згідно висновку експерта від 29 червня 2017 року № 938, надані на експертизу кущі рослин є рослинами роду коноплі і відносяться до рослин, що містять наркотичні засоби та психотропні речовини і обіг яких допускається в промислових цілях. Кількість наданих на експертизу рослин роду коноплі складає 25 кущів.

За зазначені дії передбачена кримінальна відповідальність за частиною 1 статті 310 КК України.

Крім цього, обвинувачений ОСОБА_5 маючи намір направлений на виготовлення, зберігання особливо небезпечного наркотичного засобу канабісу, без мети збуту, знаходячись за місцем свого постійного мешкання в АДРЕСА_1 , після вживання канабісу, шляхом куріння, незаконно виготовив з залишків нашарувань з пристрою для куріння, особливо небезпечний наркотичний засіб смоли канабісу, який в подальшому висушив, спресував та зберігав за місцем свого мешкання, без мети збуту.

19 червня 2017 року в ході проведення санкціонованого обшуку за місцем мешкання обвинуваченого ОСОБА_5 , в АДРЕСА_1 , за будинком, в приміщенні котельні виявлено та вилучено:

3 кульки неправильної округлої форми сіро-зеленого кольору, ззовні схожих на смоли канабісу;

верхній фрагмент полімерної пляшки з нашаруванням коричневого кольору ззовні схожих на смоли канабісу.

Згідно висновку експерта від 06 липня 2017 року №939 надані на експертизу: тверда речовина сіро-зеленого кольору спресована у формі кульки та дві спресовані пластичні смолоподібні речовини неправильної форми темно- коричневого кольору з залишками часток рослинної речовини, а також нашарування речовин темно-коричневого кольору з залишками часток рослинної речовини на наданому на експертизу (фрагменті полімерної пляшки) - є особливо небезпечним наркотичним засобом - смолою канабісу. Загальна маса смоли канабісу у висушеному стані становить 7,513 грам.

За зазначені дії передбачена кримінальна відповідальність за частиною 1 статті 309 КК України.

Крім цього, обвинувачений ОСОБА_5 протягом тривалого часу вживає наркотичні засоби та в подальшому, маючи намір направлений на виготовлення, зберігання особливо небезпечного наркотичного засобу канабісу, знаходячись за місцем свого постійного мешкання в АДРЕСА_1 , реалізуючи свій злочинний умисел направлений на незаконне виготовлення, зберігання особливо небезпечного наркотичного засобу канабісу без мети збуту, діючи повторно, в ході досудового розслідування та судового розгляду точної дати та часу встановити не виявилось можливим, виготовив та розфасував у паперові згортки і полімерні пакети, вагою від 0,5 грам до 10 грам 49 упакувань, від 10 грам до 20 грам 10 упакувань, від 20 грам до 30 грам 9 упакувань, від 30 грам до 40 грам 3 упакування, від 40 грам до 50 грам 3 упакування, 1 упакування вагою 66, 464 грам, 1 упакування вагою 80,956 грам, 1 упакування вагою 445,432 грам та в подальшому зберігав особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс за місцем свого постійного мешкання в АДРЕСА_1 .

19 червня 2018 року в ході проведення санкціонованого обшуку за місцем мешкання обвинуваченого ОСОБА_5 , в АДРЕСА_1 , за будинком, в приміщенні котельні виявлено та вилучено:

51 паперовий згорток з розфасованою подрібненою речовиною ззовні схожою на канабіс;

21 полімерне упакування з розфасованою подрібненою речовиною ззовні схожою на канабіс.

Згідно висновку експерта від 06 липня 2017 року №939 надані на експертизу об`єкти є речовиною рослинного походження (у паперових згортках та полімерних пакетах) є канабісом, який відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено. Загальна маса канабісу у висушеному стані становить 1313,2 грам.

За зазначені дії передбачена кримінальна відповідальність за частиною 2 статті 309 КК України.

У судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_5 у скоєнні інкримінованого йому кримінального правопорушення визнав себе винуватим частково, у вчиненому розкаявся. Суду пояснив, що він тривалий час, а саме з 1981 року вживав канабіс, шляхом паління. На початку осені 2017 року, точної дати та часу він не пам`ятає, за місцем свого постійного проживання в АДРЕСА_1 , на огороді він посадив декілька кущів коноплі, які в подальшому розсіялись по всьому городу. Зростаючі кущі роду коноплі в кількості 25 штук, зірвав та переніс до свого будинку для висихання. Потім, він відділив листя та суцвіття, для подальшого використання в лікувальних цілях. Розфасувавши в паперові згортки і полімерні пакети канабіс зберігав їх за місцем свого постійного мешкання. Після вживання канабісу, шляхом куріння, він виготовив з залишків нашарувань з пристрою для куріння, наркотичний засіб смоли канабісу, який в подальшому висушив та спресував. Також зазначив, що досить тривалий час вживає канабіс щоденно, оскільки має залежність від наркотичних засобів, в середньому щомісяця вживає близько 200 грамів, вирощує та зберігає наркотичні засоби за місцем свого постійного проживання, однак продажем канабісу не займається.

Свідок ОСОБА_6 , суду пояснив що він працює старшим слідчим Вітовського ВП Корабельного ВП ГУНП в Миколаївській області. 19 червня 2017 року в ході проведення санкціонованого обшуку за місцем мешкання обвинуваченого ОСОБА_5 в АДРЕСА_1 , на присадибній ділянці за будинком виявлено та вилучено 25 рослин роду конопель, в приміщенні котельні виявлено та вилучено 3 кульки неправильної округлої форми сіро-зеленого кольору ззовні схожих на смоли канабісу та верхній фрагмент полімерної пляшки з нашаруванням коричневого кольору ззовні схожих на смоли канабісу. Крім цього, в приміщенні котельні вище зазначеного домоволодіння виявлено та вилучено 51 паперовий згорток з розфасованою подрібненою речовиною ззовні схожою на канабіс та 21 полімерне упакування з розфасованою подрібненою речовиною ззовні схожою на канабіс.

Згідно обвинувального акту досудовим розслідуванням було встановлено, що обвинувачений ОСОБА_5 протягом тривалого часу вживає наркотичні засоби, та в подальшому маючи намір направлений на виготовлення, зберігання особливо небезпечного наркотичного засобу канабісу, з метою збуту, знаходячись за місцем свого постійного мешкання в АДРЕСА_1 , реалізуючи свій злочинний умисел направлений на незаконне виготовлення, зберігання особливо небезпечного наркотичного засобу канабісу, з метою збуту, діючи повторно, виготовив та розфасував у паперові згортки і полімерні пакети, вагою від 0,5 грам до 10 грам 49 упакувань, від 10 грам до 20 грам 10 упакувань, від 20 грам до 30 грам 9 упакувань, від 30 грам до 40 грам 3 упакування, від 40 грам до 50 грам 3 упакування, 1 упакування вагою 66, 464 грам, 1 упакування вагою 80,956 грам, 1 упакування вагою 445,432 грам та в подальшому зберігав особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, з метою збуту, за місцем свого постійного мешкання в АДРЕСА_1 .

За зазначені дії передбачена кримінальна відповідальність за частиною 2 статті 307 КК України.

Однак, заслухавши учасників справи та оцінивши в сукупності дослідженні по справі докази та даючи їм правову оцінку, суд дійшов висновку, що кваліфікація дій обвинуваченого органом досудового розслідування за частиною 2 статті 307 КК України, як незаконне придбання, зберігання з метою збуту в ході судового розгляду справи не знайшла свого підтвердження.

Доказами по кримінальному провадженню є фактичні дані, отримані у передбаченому КПК України порядку, на підставі яких суд встановлює наявність чи відсутність фактів та обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню.

Відповідно до вимог пункту 2 частини 3 статті 374 КПК України, суд може змінити обвинувачення та перекваліфікувати дії обвинуваченого на закон, що передбачає відповідальність за менш тяжкий злочин, не виправдовуючи обвинуваченого за тим обвинуваченням, яке йому було пред`явлено.

Згідно пункту 24 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2003 року №7 «Про практику призначення судами кримінального покарання», суд може перекваліфікувати кримінально каране діяння з однієї статті на статті кримінального закону, які передбачають відповідальність за менш тяжкі злочини, якщо при цьому не погіршується становище засудженого і не порушується право останнього на захист.

Відповідно до статті 62 Конституції України та роз`яснень, що містяться в пункті 23 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 29 червня 1990 року №5 «Про виконання судами України законодавства і постанов Пленуму Верховного Суду України з питань судового розгляду кримінальних справ і постановления вироку», всі сумніви щодо доведеності обвинувачення, якщо їх неможливо усунути, повинні тлумачитись на користь обвинуваченого.

Згідно статті 2 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, кожен при визначенні його громадських прав має право на справедливий розгляд справи незалежним і неупередженим судом.

З наданих стороною обвинувачення доказів, суд не вбачає належних і допустимих доказів на підтвердження факту здійснення обвинуваченим ОСОБА_5 злочинної діяльності зі збуту наркотичних засобів, на обґрунтування цих обставин представлений лише протокол обшуку в АДРЕСА_1 , від 19 червня 2017 року з фототаблицею до нього та висновки експертів від 29 червня 2017 року за №938 та 06 липня 2017 року за №939 (а.с.30-32, 33-37,40-51).

Постановою Пленуму Верховного Суду України від 26 квітня 2002 року № 4 (з наступними змінами і доповненнями) «Про судову практику в справах про злочини у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів» дано визначення дій, які пов`язані з незаконним виробництвом, виготовленням, придбанням, зберіганням тощо наркотичних засобів, психотропних речовин, прекурсорів.

Під незаконним збутом наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів згідно статті 307 КК України потрібно розуміти будь-які оплатні чи безоплатні форми їх реалізації всупереч законам України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори», «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними» (продаж, дарування, обмін, сплата боргу, позика, введення володільцем цих засобів або речовин ін`єкцій іншій особі за її згодою тощо).

Пред`явлене обвинувачення ОСОБА_5 за вчинення кримінального правопорушення передбаченого частиною 2 статті 307 КК України не містить допустимої інформації щодо збуту наркотичних засобів обвинуваченим жодній особі, тобто таких фактів органом досудового розслідування не доведено, оперативні закупівлі наркотичного засобу не проводилися.

Крім того, суб`єктивна сторона злочину, передбачена статтею 307 КК України, характеризується прямим умислом і метою збуту. Однак, в ході судового розгляду кримінального провадження стороною обвинувачення не надано будь-яких доказів та не доведено, що обвинувачений мав умисел на збут наркотичних засобів іншим особам.

Разом з тим, вилучена кількість рослин коноплі, спосіб їх фасування не вказує на однаковість як за об`ємом так і за формою, оскільки всі пакети різні, місце та обставини при яких вони були вилучені у обвинуваченого, в даному випадку, за відсутності інших доказів, не можуть бути визначальним доказом скоєння кримінального правопорушення передбаченого частиною 2 статті 307 КК України.

Суд уважає, що стороною обвинувачення докази винуватості обвинуваченого ОСОБА_5 у вчиненні інкримінованого кримінального правопорушення, передбаченого частино 2 статті 307 КК України ґрунтується лише на припущеннях, які повністю суперечать статті 2 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, не зважаючи на важливість мети, яка при цьому переслідується.

Крім цього, згідно статті 92 КПК України обов`язок доказування обставин, передбачених статтею 91 цього Кодексу, які підлягають доказуванню в кримінальному провадженні покладаються на слідчого та прокурора.

Відповідно до статті 22 КПК України кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правовий позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами передбаченими цим Кодексом.

Згідно статті 62 Конституції України та статті 17 КПК України обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях, усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачиться на її користь.

Суд дійшов висновку про відсутність належних і допустимих доказів, що підтверджують доведеність винуватості ОСОБА_5 у вчиненні інкримінованого йому кримінального правопорушення в частині наявності такої кваліфікуючої ознаки вчинення злочину, як мети збуту особливо небезпечного наркотичного засобу.

Кримінальна відповідальність за статтею 307 КК України настає лише у тому разі, коли відповідні протиправні дії вчинялися зі спеціальною метою метою збуту, а вчинення протиправних дій з наркотичними засобами, психотропними речовинами, їх аналогами та прекурсорами без такої мети утворює склад злочину передбаченого статтею 309 КК України, а тому лише факт виявлення наркотичних засобів у ОСОБА_5 за місцем його проживання під час проведення санкціонованого обшуку в АДРЕСА_1 , без встановлення факту збуту, який є самостійною формою об`єктивної сторони цього злочину, не може вважатися доказом умислу обвинуваченого саме на їх збут.

Суд приймає рішення за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин кримінального провадження, керуючись законом, оцінюючи кожний доказ з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів з точки зору достатності та взаємозв`язку.

Обвинувальний вирок не може ґрунтуватися на припущеннях і ухвалюється лише за умови доведення в ході судового розгляду винуватості особи у вчиненні кримінального правопорушення (частина 3 статті 373 КПК України).

Суд уважає, що дії обвинуваченого ОСОБА_5 слід кваліфікувати за частиною 2 статті 309 КК України, а саме незаконне придбання, зберігання наркотичних засобів без мети збуту у великих розмірах, вчинене повторно.

Винуватість у скоєнні кримінальних правопорушень передбачених частиною 1,2 статті 309, частиною 1 статті 310 КК України, в ході судового розгляду справи, обвинувачений ОСОБА_5 визнав повністю та щиро розкаявся.

Крім повного визнання своєї вини, винуватість обвинуваченого підтверджуються дослідженими в судовому засіданні письмовими та речовими доказами, зокрема:

змістом протоколу прийняття заяви про вчинене кримінальне правопорушення або таке, що готується від 08 червня 2017 року, згідно якого ОСОБА_7 просить застосувати заходи щодо обвинуваченого ОСОБА_5 , який за місцем свого проживання зберігає наркотичний засіб - канабіс (а.с.25);

змістом протоколу обшуку від 19 червня 2017 року, відповідно до якого 19 червня 2017 року в АДРЕСА_1 , за участю понятих ОСОБА_8 та ОСОБА_9 був проведений обшук, під час якого вилучено, 51 паперовий згорток з розфасованою подрібненою речовиною ззовні схожою на канабіс, 21 полімерне упакування з розфасованою подрібненою речовиною ззовні схожою на канабіс, 3 кульки неправильної округлої форми сіро-зеленого кольору ззовні схожих на смоли канабісу, верхній фрагмент полімерної пляшки з нашаруванням коричневого кольору ззовні схожих на смоли канабісу та 25 кущів рослин роду коноплі (а.с.30-32);

висновком експерта від 29 червня 2017 року №938, відповідно до якого надані на експертизу кущі рослин є рослинами роду коноплі і відносяться до рослин, що містять наркотичні засоби та психотропні речовини і обіг яких допускається в промислових цілях. Кількість наданих на експертизу рослин роду коноплі складає 25 кущів (а.с.33-37);

змістом протоколу про визнання речових доказів та передачу їх на зберігання від 29 червня 2017 року (а.с.38);

висновком експерта від 06 липня 2017 року №939 згідно якого надані на експертизу: тверда речовина сіро-зеленого кольору спресована у формі кульки та дві спресовані пластичні смолоподібні речовини неправильної форми темно-коричневого кольору з залишками часток рослинної речовини, а також нашарування речовин темно-коричневого кольору з залишками часток рослинної речовини на наданому на експертизу (фрагменті полімерної пляшки) є особливо небезпечним наркотичним засобом смолою канабісу. Загальна маса смоли канабісу у висушеному стані становить 7,513 грам. Надані на експертизу об`єкти є речовиною рослинного походження (у паперових згортках та полімерних пакетах) є канабісом, який відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено. Загальна маса канабісу у висушеному стані становить 1313,2 грам (а.с.40-51);

змістом протоколу про визнання речових доказів та передачу їх на зберігання від 08 липня 2017 року (а.с.52-53).

Дії обвинуваченого ОСОБА_5 суд кваліфікує:

за частиною 1 статті 309 КК України, як незаконне виробництво, виготовлення, придбання, зберігання, перевезення чи пересилання наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів без мети збуту;

за частиною 2 статті 309 КК України, як незаконне виробництво, виготовлення, придбання, зберігання, перевезення чи пересилання наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів без мети збуту у великих розмірах, вчинено повторно;

за частиною 1 статті 310 КК України, як незаконний посів і вирощування рослин роду коноплі від десяти до п`ятдесяти рослин.

При призначені покарання обвинуваченому ОСОБА_5 у відповідності до вимог статті 65 КК України, суд ураховує ступінь тяжкості вчиненого, особу обвинуваченого та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання.
До обставини, що пом`якшує покарання обвинуваченому суд відносить його щире каяття.
Обставин, що обтяжує покарання обвинуваченому судом не встановлено.
Обираючи міру покарання обвинуваченому ОСОБА_5 судом також ураховано, що він не перебуває на наркологічному та психіатричному обліку, раніше не судимий, посередньо характеризується за місцем свого проживання.
З урахуванням указаних обставин суд дійшов висновку про можливість призначення обвинуваченому ОСОБА_5 покарання пов`язаного з позбавленням волі, однак уважає за можливе звільнити його від відбування покарання на підставі статті 75 КК України, з покладенням обов`язків, передбачених статтею 76 КК України, що буде необхідним і достатнім для його виправлення та попередження нових злочинів, а також буде відповідати меті покарання.
Згідно частини 2 статті 124 КПК України у разі ухвалення обвинувального вироку суд стягує з обвинуваченого на користь держави документально підтверджені витрати на залучення експерта.

Долю речових доказів вирішити в порядку, передбаченому статтею 100 КПК України.

Керуючись статтями 366, 367, 374 КПК України,

УХВАЛИВ:

ОСОБА_3 визнати винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених частиною 1 статті 309, частиною 2 статті 309, частиною 1 статті 310 КК України та призначити йому наступне покарання:

за частиною 1 статті 309 КК України у виді 1 (одного) року позбавлення волі;

за частиною 2 статті 309 КК України у виді 3 (трьох) років позбавлення волі;

за частиною 1 статті 310 КК України у виді 1 (одного) року обмеження волі.

На підставі статті 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначити ОСОБА_5 покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі.

На підставі статей 75,76 КК України ОСОБА_5 звільнити від відбування покарання з випробуванням, встановивши іспитовий строк 1 (один) рік і 6 (шість) місяців, поклавши на обвинуваченого наступні обов`язки:

періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації;

повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання;

не виїжджати за, межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

Міра запобіжного заходу обвинуваченому не обиралась.

Речові докази по справі, які знаходяться на зберіганні в кімнаті зберігання речових доказів Вітовського відділення поліції Корабельного відділу поліції Головного управління Національної поліції в Миколаївській області:

25 кущів рослин роду коноплі;

7,513 грам смоли канабісу у висушеному стані;

канабіс у висушеному стані на загальну масу 1313,2 грам;

маса тютюну у висушеному стані 20,437 грам;

тверду речовину сіро-зеленого кольору , спресованої у виді кульки та дві спресовані пластичні смолоподібні речовини неправильної форми темно-коричневого кольору з залишком часток рослинної речовини на експертизу предметі (фрагмент полімерної пляшки) знищити.

Стягнути з ОСОБА_5 на користь держави витрати за проведення судової експертизи в розмірі 3711,00 грн, а саме:

на проведення судово-хімічної експертизи від 29 червня 2017 року №938;

на проведення судово-хімічної експертизи від 06 липня 2017 року №939.

Учасники судового провадження мають право отримати в суді копію вироку.

Копію вироку негайно вручити обвинуваченому та прокурору.

Копія судового рішення не пізніше наступного дня після ухвалення надсилається учаснику судового провадження, який не був присутнім у судовому засіданні.

Вирок може бути оскарженим до Миколаївського апеляційного суду через Жовтневий районний суд Миколаївської області протягом тридцяти днів з моменту його проголошення.

СУДДЯ ОСОБА_10