Справа № 344/9398/19
Провадження № 11-кп/4808/102/20
Категорія ст. 185 ч. 3 КК України
Головуючий у 1 інстанції ОСОБА_1
Суддя-доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 лютого 2020 року м. Івано-Франківськ
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Івано-Франківського апеляційного суду в складі:

суддів ОСОБА_3 ,

ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,

з участю секретаря ОСОБА_6 ,

прокурора ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_8 ,

захисника ОСОБА_9 ,

розглянувши у кримінальному провадженні № 0000291 апеляційну скаргу прокурора ОСОБА_10 на вирок Івано-Франківського міського суду від 12.12.2019 року щодо ОСОБА_8 ,

в с т а н о в и л а :

Цим вироком ОСОБА_8

ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 , раніше неодноразово судимого, востаннє:

вироком Калуського міськрайонного суду від 12.06.2019 року за ст. 185 ч. 3 КК України до 3 років позбавлення волі,

вироком Івано-Франківського міського суду від 3.09.2018 року, із врахуванням вироку Івано-Франківського апеляційного суду від 3.07.2019 року за ст. 185 ч. 2 КК України до 2 років 6 місяців позбавлення волі

засуджено за ст. 185 ч. 3 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ст. 70 ч. 4 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання за вироком Калуського міськрайонного суду від 12.06.2019 року, більш суворим за цим вироком, остаточно визначено ОСОБА_8 покарання - 3 роки 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Івано-Франківського міського суду від 3.09.2018 року, із врахуваням вироку Івано-Франківського апеляційного суду від 3.07.2019 року, остаточно призначено покарання 4 роки позбавлення волі.

Строк відбуття покарання обвинуваченому рахується з 24.04.2019 року.

Зараховано ОСОБА_8 в строк відбуття покарання частково відбуте покарання за вироками Калуського міськрайонного суду від 12.06.2019 року та за вироком Івано-Франківського міського суду від 3.09.2018 року, із врахуваням вироку Івано-Франківського апеляційного суду від 3.07.2019 року.

Цивільний позов потерпілого ОСОБА_11 задоволено частково, стягнено з ОСОБА_8 5625 гривень 67 копійок на відшкодування матеріальної шкоди та 5000 гривень моральної шкоди, заподіяної злочином. В задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

За вироком суду 22.01.2019 року о 9 год. 40 хв., ОСОБА_8 проник в будинок АДРЕСА_2 , яким згідно договору оренди від 1.12.2017 користується ОСОБА_11 , звідки таємно викрав електроінструменти, чим спричинив потерпілому ОСОБА_11 майнову шкоду на загальну суму 5625,67 грн.

В апеляційній скарзі прокурор ОСОБА_10 вважає вирок суду незаконним через м`якість покарання. Судом не правильно застосовано ст. 70 ч. 4 та ст. 71 КК України при призначенні покарання обвинуваченому. При цьому суд не врахував, що ОСОБА_8 вчинив крадіжку 22.01.2019, тобто до ухвалення щодо нього вироків Калуського міськрайонного суду від 12.06.2019 та вироку Івано-Франківського апеляційного суду від 3.07.2019., отже суд безпідставно застосував ст. 71 КК України та призначив остаточне покарання ОСОБА_8 за сукупністю вироків. Просить скасувати вирок суду, ухвалити новий вирок, яким призначити обвинуваченому покарання за ст. 185 ч. 3 КК України у вигляді позбавлення волі на строк 4 роки. На підставі ст. 70 ч. 4 КК України, за сукупністю злочинів, з врахуванням вироку Івано-Франківського апеляційного суду від 3.07.2019, вироку Калуського міськрайонного суду від 12.06.2019 шляхом часткового складання покарань, призначити ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців. В решті вирок залишити без змін.

В апеляційній інстанції:

- прокурор підтримав апеляційні доводи, просить вирок суду скасувати, призначити обвинуваченому більш суворе покарання без застосування ст. 71 КК України з винесенням нового вироку з посиленням покарання до 4 років 6 місяців позбавлення волі;

- обвинувачений та його захисник вважають, що апеляція прокурора безпідставна, просять вирок суду залишити без змін.

З`ясувавши обставини провадження, дослідивши матеріали справи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню.

Згідно ст.. 370 КПК України вирок суду має бути законним, обґрунтованим й вмотивованим.

Оскаржений вирок в частині покарання цим вимогам закону не відповідає.

Винуватість обвинуваченого ОСОБА_8 у вчиненні злочину, передбаченого ст. 185 ч. 3 ККУ в апеляційній скарзі не оспорюється, тому вирок в цій частині не перевірявся.

Апеляційні доводи прокурора про безпідставне застосування ст. 71 КК України при призначенні покарання ОСОБА_8 слід визнати обґрунтованими.

Як слідує із матеріалів справи, суд обґрунтовано призначив остаточне покарання ОСОБА_8 на підставі ст. 70 ч.4 ККУ за сукупністю злочинів і правильно поглинув більш суворим покаранням менш суворе покарання за попередніми вироками.

У зв`язку з тим, що вказані у вироку інші попередні вироки не мали юридичної сили, то вони не можуть мати правових наслідків для застосування до покарання обвинуваченого ст. 71 ККУ за сукупністю вироків.

Таким чином застосування судом ст. 71 ККУ є необґрунтованим, що слід змінити і визначити йому покарання без вказаної норми.

Апеляційні доводи прокурора про м`якість остаточного покарання ОСОБА_8 колегія суддів вважає необґрунтованими.

Призначене ОСОБА_8 остаточне покарання у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі відповідає вимогам ст. 65 ККУ та практиці ЄСПЛ, оскільки є справедливим і співрозмірним із тяжкістю злочину та вартістю викраденого майна..

При цьому суд в повній мірі врахував характер та ступінь тяжкості вчиненого злочину, його наслідки, розмір викраденого, дані про його особу і вказані у вироку пом`якшуючі покарання обставини. Обтяжуючих його покарання обставин немає. Повторність вчиненої крадіжки є кваліфікуючою ознакою і не може обтяжувати його покарання.

Визначене покарання обвинуваченого є необхідним і буде достатнім для його виправлення та попередження вчинення ним та іншими особами нових злочинів.

Таким чином апеляційну скаргу слід частково задовольнити.

Керуючись 404, 405, 408, 418, 419 КПК України, колегія суддів,

п о с т а н о в и л а :

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково, вирок Івано-Франківського міського суду від 12.12.2019 року щодо ОСОБА_8 в частині покарання змінити, визнати його винуватим і призначити покарання за ст. 185 ч. 3 КК України позбавлення волі на 3 роки 6 місяців.

На підставі ст. 70 ч. 4 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання згідно вироку Івано-Франківського апеляційного суду від 3.07.2019 року та вироку Калуського міськрайонного суду від 12.06.2019 року більш суворим, призначеним за цим вироком, остаточно визначити ОСОБА_8 позбавлення волі на 3 роки 6 місяців.

В решті вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її оголошення, засудженим з моменту отримання її копії.

Судді: ОСОБА_3

ОСОБА_4

ОСОБА_5