КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
11-кп/824/2946/2019 року Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 жовтня 2019 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду в складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю секретаря ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргоюобвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Солом`янського районного суду м. Києва від 05 серпня 2019 щодо ОСОБА_7 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК Ураїни,

ВСТАНОВИЛА:
ВирокомСолом`янського районного суду м. Києва від 05 серпня 2019,

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 уродженця м. Києва, українця, громадянина України, освіта середня, одруженого, має неповнолітню дитину, не працює, проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого вироком Деснянського районного суду м. Києва від 26.07.2018 за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 358, ч. 2 ст. 190, ч. 2 ст. 185, ст. 71 КК України на 3 роки 6 місяців позбавлення волі; вироком Голосіївського районного суду м. Києва від 19.02.2019 за ч. 2 ст. 15 ч. 3 ст. 185, ч. 4 ст. 70 КК України на 3 роки 6 місяців позбавлення волі,
визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України, і призначено йому покарання у виді позбавлення волі строком на 2 роки. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України ОСОБА_7 остаточне покарання призначено за сукупністю злочинів у виді позбавлення волі строком на 4 роки шляхом часткового складання покарання за вироком Голосіївського районного суду м. Києва від 19.02.2019 року та новим вироком, відраховуючи строк покарання 24.03.2017 року по 28.11.2017 року включно та з 22.06.2018 року по 19.02.2019 року включно відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

Запобіжний захід у виді тримання під вартою до набрання вироком чинності залишено без змін.
Судом визнано доведеним, що 19.03.2017 року близько 10:00 хв. ОСОБА_7 , перебуваючи в приміщенні магазину «Women`s Secret» за адресою: м. Київ, вул. В.Гетьмана, 6 «б» в м. Києві, повторно, таємно викрав майно ТОВ «Каркат Фешн» на загальну суму 699 грн.
Не погоджуючись з рішенням суду, обвинувачений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу, в якій просить зарахувати строк попереднього ув`язнення з 20.02.2019 року до вступу вироку в законну силу за правилами, передбаченими ч. 5 ст. 72 КК України в редакції КК України зі змінами, внесеними Законом України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, мотивуючи тим, що у цей період часу перебував у СІЗО на підставі ухвали Солом`янського районного суду м. Києва від 22.10.2018 з метою проведення з ним процесуальних дій.
Заслухавши доповідь судді, доводи обвинуваченого ОСОБА_7 , який просив задовольнити апеляційну скаргу та змінити вирок суду першої інстанції в частині зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання; прокурора, який не заперечував щодо задоволення апеляційної скарги обвинуваченого; вивчивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, провівши судові дебати та надавши обвинуваченому останнє слово, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга обвинуваченого підлягає задоволенню з наступних підстав.

Згідно ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Відповідно до вимог частини 1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Висновки суду першої інстанції про доведеність винуватості обвинуваченого ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК Ураїни, за обставин, викладених у вироку, колегією суддів не перевіряються, оскільки фактичні обставини кримінального провадження під час судового розгляду в суді першої інстанції ніким із учасників судового провадження не оспорювались, а тому колегія суддів не переглядає їх відповідно до вимог ч. 1 ст. 404 КПК України.

За встановлених судом фактичних обставин, кваліфікація дій ОСОБА_7 за ч. 2 ст. 185 КК України як таємне викрадення чужого майна (крадіжка) вчинена повторно, є правильною.

Покарання ОСОБА_7 за ч. 2 ст. 185 КК України призначене з дотриманням положень ст. ст. 50, 65 КК України, є необхідним і достатнім для його виправлення, а також запобігання вчиненню ним нових злочинів.
Разом з тим, колегія суддів вважає обґрунтованими доводи апеляційної скарги обвинуваченого про наявність підстав для застосування щодо нього ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VII від 26 листопада 2015 р.).

Так, відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» (Відомості Верховної Ради (ВВР), 2016, № 2, ст.18) від 26 листопада 2015 р. № 838-VIII, що набрав чинності 24 грудня 2015 року, частину 5 ст. 72 КК України викладено в новій редакції, відповідно до якої зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У строк попереднього ув`язнення включається строк: затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Суд має звільнити засудженого від відбування покарання, якщо строк попереднього ув`язнення, відбутий засудженим у межах кримінального провадження, дорівнює або перевищує фактично призначене йому основне покарання, передбачене частиною першою цієї статті.
Як убачається із матеріалів справи, вироком Голосіївського районного суду м. Києва від 19.02.2019 остаточно призначено ОСОБА_7 покарання за сукупністю злочинів - 3 (три) роки 6 (шість) місяців позбавлення волі.
Зараховано ОСОБА_7 в строк відбуття покарання строк його попереднього ув`язнення: з 24.03.2017 року по 28.11.2017 року включно та з 22.06.2018 року по 19.02.2019 року включно у редакції Закону №838-VIII з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
На підставі ухвали Солом`янського районного суду м. Києва від 22.10.2018 ОСОБА_7 , засудженого вироком Деснянського районного суду м. Києва від 26.07.2018 на 3 роки 6 місяців позбавлення волі, тимчасово залишено в ДУ «Київський слідчий ізолятор» до розгляду кримінального провадження щодо нього за ч. 2 ст. 185 КК України.
Враховуючи вище викладене, колегія суддів вважає за необхідне змінити оскаржуваний вирок в частині зарахування в строк покарання попереднього ув`язнення та на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, який набрав чинності 24 грудня 2015 року), зарахувати обвинуваченому ОСОБА_7 у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 20 лютого 2019 року по день набрання вироком законної сили з розрахунку 1 (один) день попереднього ув`язнення за 2 (два) дні позбавлення волі.

Оскільки строк попереднього ув`язнення перевищує фактично призначене ОСОБА_7 покарання, колегія суддів на підставі ч. 5 ст. 72 КК України вважає за необхідне звільнити ОСОБА_7 від відбування призначеного йому покарання.
Враховуючи наведене, апеляційна скарга обвинуваченого ОСОБА_7 підлягає задоволенню, а вирок суду першої інстанції зміні.

Керуючись ст.ст. 377, 404, 405, 407, 418, 419, 532 КПК України, колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 задовольнити.

Вирок Солом`янського районного суду м. Києва від 05 серпня 2019 року щодо ОСОБА_7 змінити в частині зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, який набрав чинності 24 грудня 2015 року) зарахувати обвинуваченому ОСОБА_7 у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 20 лютого 2019 року по день набрання вироком законної сили з розрахунку 1 (один) день попереднього ув`язнення за 2 (два) дні позбавлення волі.

У решті вирок Солом`янського районного суду м. Києва від 05 серпня 2019 року щодо ОСОБА_7 за ч. 2 ст. 185 КК України залишити без зміни.

Звільнити ОСОБА_7 з-під варти у залі судового засідання по відбуттю строку покарання.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.

Судді:
____________ _____________ ____________
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4