Житомирський апеляційний суд
Справа №279/1443/18 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ч.3 ст.185 КК України Доповідач ОСОБА_2
В И Р О К
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 листопада 2018 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Житомирського апеляційного суду

в складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000403 від 12.03.2018 року за апеляційною скаргою першого заступника прокурора Житомирської області ОСОБА_6 , на вирок Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 09 серпня 2018 року,

щодо

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Сушки Коростенського району, Житомирської області, зареєстрованого і проживаючого за адресою АДРЕСА_1 ,

обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.185 КК України,

за участю:
прокурора ОСОБА_8

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

в с т а н о в и в:

В апеляційній скарзі прокурор вирок суду в частині призначеного покарання просить скасувати та ухвалити в цій частині новий вирок, яким призначити ОСОБА_7 покарання за ч.3 ст.185 КК України у виді 5 років позбавлення волі, відповідно до ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів з урахуванням вироку Коростенського міськрайонного суду від 24.04.2018 року шляхом часткового складання призначених покарань призначити обвинуваченому покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі, а на підставі ч.1 ст.71 КК України з урахуванням вироку Володарсько-Волинського районного суду від 20.01.2017 року до відбуття ОСОБА_7 призначити остаточне покарання у виді 6 років 6 місяців позбавлення волі. Вказує на те, що суд, призначаючи обвинуваченому покарання неправильного застосував закон України про кримінальну відповідальність, а покарання призначене ОСОБА_7 не відповідає тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого внаслідок м`якості.Зазначає, що суд, призначаючи обвинуваченому покарання за сукупністю злочинів, безпідставно застосував положення ч.1 ст.70 КК України та не застосував положення ч.4 ст.70 КК України.Вказує, що за наявності обставин, що ОСОБА_9 скоїв новий злочин в період іспитового строку, суд не призначив йому покарання за сукупністю вироків на підставі ст.71 КК України.

Вироком Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 09 серпня 2018 року ОСОБА_7 засуджено за ч.3 ст.185 КК України на 5 років 5 місяців позбавлення волі.
На підставі ч.1 ст.70 КК України до цього покарання частково приєднано ОСОБА_7 невідбуту частину покарання, за вироком Коростенського міськрайонного суду від 24.04.2018 року і остаточно і до відбуття ОСОБА_7 призначено покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі.
Початок строку відбуття покарання ОСОБА_7 рахувати з моменту його затримання, тобто з 15.03.2018 року.
Речовий доказ: металевий сейф (який знаходиться на зберіганні в потерпілого ОСОБА_10 ) - залишено власнику.
Ухвалою Коростенського міськрайонного суду від 09 серпня 2018 року виправлену описку допущену в резолютивній частині вироку Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 09 серпня 2018 року та вирішено вважати вірним другий абзац резолютивної частини вироку «На підставі ч.4 ст.70 КК України до цього покарання частково приєднати ОСОБА_7 невідбуте покарання, призначене йому за вироком Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 24.04.2018 року, остаточно визначено ОСОБА_7 покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі».
Як визнав суд, 11 березня 2018 року біля 23.30 години ОСОБА_7 , повторно, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, шляхом підбору ключа, проник до приміщення сараю, що розташований за адресою: АДРЕСА_1 , звідки таємно викрав майно, що належить ОСОБА_10 , а саме металевий сейф, у якому знаходились грошові кошти в сумі 13 000 гривень та із викраденим з місця події зник. В подальшому, шляхом зриву навісного замка з дверей сейфу, викрав з нього грошові кошти в сумі 13 000 гривень та розпорядився викраденим майном на власний розсуд, чим завдав потерпілому майнової шкоди на загальну суму 13000 гривень.
Заслухавши доповідача, прокурора, який підтримав подану апеляційну скаргу, обвинуваченого ОСОБА_7 про законність і обгрунтованість вироку суду, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Висновок суду про винуватість ОСОБА_7 у вчиненні злочину, за обставин, наведених у вироку грунтується на зібраних у кримінальному провадженні та перевірених в судовому засіданні доказах, оцінених в сукупності, а його дії за ч.3 ст.185 КК України кваліфіковані правильно.

Разом з тим, як обгрунтовано зазначено в апеляційній скарзі прокурора, призначаючи обвинуваченому покарання суд неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність.

З матеріалів кримінального провадження видно, що вироком Володарсько-Волинського районного суду Житомирської області від 20 січня 2017 року ОСОБА_7 засуджено за ст.ст. 185 ч.3, 289 ч.2. 70 ч.1 КК України на 5 років позбавлення волі з іспитовим строком впродов ж двох років.

За вчинення крадіжки чужого майна з проникненням у приміщення, незаконне заволодіння транспортним засобом з проникненням у приміщення 01.01.2017 року, та за незаконне заволодіння транспортним засобом з проникненням у приміщення у період з 10.01.2017 року, по 12.01.2017 року вироком Коростенського міськрайонного суду від 24 квітня 2018 року ОСОБА_7 засуджено за ч.3 ст.185, ч.3 ст.289, ч.1 ст. 70 КК України на 5 років 5 місяців позбавлення волі без конфіскації майна.

За вчинення крадіжки чужого майна з проникненням у сховище 11.03.2018 року, вироком Коростенського міськрайонного суду від 09 серпня 2018 року ОСОБА_7 засуджено за ч.3 ст.185 КК України на 5 років 5 місяців позбавлення волі.На підставі ч.1 ст. 70 КК України суд до покарання призначеного за даним вироком частково приєднав ОСОБА_7 невідбуте покарання, за вироком Коростенського міськрайонного суду від 24.04.2018 року, і призначив ОСОБА_7 до відбуття остаточне покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі.
Таким чином, призначаючи обвинуваченому покарання, поза увагою суду залишилась та обставина, що ОСОБА_7 вищевказані злочини вчинив в період іспитового строку, призначеного за вироком Володарсько-Волинського районного суду Житомирської області від 20 січня 2017 року.

Між тим, суд не призначив йому остаточне покарання на підставі ст. 71 КК України.
За таких обставин, вирок суду в частині призначення покарання не може залишатись в силі, підлягає скасуванню з ухваленням нового вироку в цій частині.

Керуючись ст.ст. 404, 407, 420 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу першого заступника прокурора Житомирської області ОСОБА_6 задовольнити.

Вирок Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 09 серпня 2018 року відносно ОСОБА_7 в частині призначення покарання скасувати.

Ухвалити в цій частині новий вирок, яким ОСОБА_7 за ч.3 ст.185 КК України призначити покарання у виді 5 років 5 місяців позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів з шляхом часткового складання призначених покарань за даним вироком суду та вироком Коростенського міськрайонного суду від 24.04.2018 року призначити обвинуваченому покарання у виді - 5 років 6 місяців позбавлення волі.

Відповідно до ч.1 ст.71 КК України до покарання призначеного за даним вироком суду частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Володрсько-Волинського суду від 20.01.2017 року і призначити ОСОБА_7 до відбуття остаточне покарання у виді 6 років 6 місяців позбавлення волі.

У решті вирок залишити без змін.

Вирок апеляційного суду набирає законної сили з дня його проголошення та може бути оскаржений безпосередньо до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців дня його проголошення, а ОСОБА_7 , який тримається під вартою - протягом того ж строку з моменту отримання копії судового рішення.

Судді: