ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 554/8210/16-к Номер провадження 11-кп/814/287/19Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 лютого 2019 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з секретарем ОСОБА_5 ,
з участю прокурора ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за № 0003502, за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Октябрського районного суду м. Полтави від 14 червня 2018 року,-

ВСТАНОВИЛА:

Вироком суду,

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Охтирка Сумської обл., громадянина України, освіта вища, розлученого, на утриманні має малолітню доньку ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , непрацюючого, зареєстрованого: АДРЕСА_1 , та проживаючого: АДРЕСА_2 , раніше судимого:
- 10.11.2017 року Охтирським міськрайонним судом Сумської області за ст. ст.. 185 ч. 2 , 190 ч. 1, 70 ч.1 КК України до 2 років позбавлення волі;
- 20.03.2018 року Ленінським районним судом м. Полтави за ст.ст. 186 ч.2, 70 ч.4 КК України до 4 років позбавлення волі,
засуджено за ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 1 рік 6 місяців.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю вироків, шляхом поглинення менш суворого покарання призначеного за даним вироком більш суворим покаранням, призначеним за вироком Ленінського районного суду м. Полтави від 20.03.2018 року, остаточно визначено покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки.

Долю речових доказів вирішено в порядку ст. 100 КПК України.

Згідно з вироком суду, 29 серпня 2016 року близько 14 год. обвинувачений ОСОБА_7 перебував у приміщенні магазину «Вікна та фасади» розташованого по вул. Пушкіна, 47 в м. Полтава, де побачив на столі ноутбук і в нього виник раптовий умисел на його викрадення. З цією метою, ОСОБА_7 упевнившись, що його злочинні дії не помічені сторонніми особами, з корисливих спонукань, діючи повторно, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно-небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, шляхом вільного доступу, таємно викрав належний потерпілій ОСОБА_9 ноутбук марки «Toshiba», моделі «Satellite L505-13V», вартістю 2700 грн. З місця скоєння злочину зник та викраденим розпорядився на власний розсуд.

Не погоджуючись з вироком суду, до апеляційного суду з апеляційною скаргою звернувся обвинувачений ОСОБА_7 , в якій просить зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення з моменту взяття його під варту до дня набрання вироком законної сили, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Інші учасники судового провадження вирок суду не оскаржували.

Заслухавши суддю-доповідача, обвинуваченого ОСОБА_7 , який прохав зарахувати у строк попереднього ув`язнення, прокурора, який не заперечив проти вирішення питання щодо зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, перевіривши матеріали провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступного висновку.
Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_7 , кваліфікація його дій за ч. 2 ст. 185 КК України є обґрунтованими, відповідають фактичним обставинам справи, а призначене покарання відповідає особі обвинуваченого, ступеню тяжкості вчиненого злочину та в поданій апеляційній скарзі не оспорюються.
Відповідно до вимог ч. 1 ст. 404 КПК України апеляційний суд переглядає вирок стосовно ОСОБА_7 в межах апеляційної скарги обвинуваченого, в частині зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення, відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України.
Згідно абз.1 ч.5 ст.72 КК України зі змінами, внесеними Законом України від 26 листопада 2015 року №838-VІІІ, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У строк попереднього ув`язнення включається, в тому числі, перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Відповідно до положень ч 4 ст. 70 КК за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.
З матеріалів провадження вбачається, що ОСОБА_7 засуджений вироком Октябрського районного суду м.Полтави від 14.06.2018, за ч.2 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік 6 місяців. На підставі ч.4 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного за даним вироком більш суворим покаранням призначеним за вироком Ленінського районного суду м.Полтави від 20.03.2018р. остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки.
На підставі ч.4 ст.70 КК України ухвалено вирок Ленінського районного суду м.Полтави від 20.03.2018, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим за вироком Охтирського міськрайонного суду Сумської області від 10.11.2017р.
Вироком Охтирського міськрайонного суду Сумської області від 10.11.2017р., який набрав законної сили 12.12.2017, відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015) зараховано ОСОБА_7 у строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з 17.03.2017 по день набрання вироком законної сили, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Як вбачається з матеріалів провадження, в рамках кримінального провадження № 0003502 щодо ОСОБА_7 заходи забезпечення не обиралися. На підставі ухвали Октябрського районного суду м.Полтави від 21.12.2017 ОСОБА_7 переведений з Сумського СІЗО до Полтавської установи виконання покарань в Полтавській області № 23 на час розгляду Октябрським районним судом м.Полтави кримінального провадження щодо ОСОБА_7 та перебуває в цій установі з 25.02.2018.
Вирішуючи питання про застосування ч. 5 ст. 72 КК України апеляційний суд враховує правовий висновок Великої Палати Верховного Суду, який викладений в постанові від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17 щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), за яким, якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).
Враховуючи, що ОСОБА_7 визнаний винуватий у вчиненні злочину, передбаченому ч 2 ст. 185 КК України, вчиненому ним до постановлення щодо нього попереднього вироку Ленінського районного суду м.Полтави від 20.03.2018р., який поглинув вирок Охтирського міськрайонного суду Сумської області від 10.11.2017р., а вчинені злочини за вказаними вироками вчинені на протязі 2016 року, то підлягає зарахуванню у строк покарання строк попереднього ув`язнення за цими вироками та період перебування в СІЗО у зв`язку з розглядом даного кримінального провадження, а саме: з 17.03.2017 по 12.12.2017 та з 25.02.2018 по 26.02.2019 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Період з 12.12.2017 по 24.02.2018 необхідно зарахувати з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, оскільки цей період не відноситься до попереднього ув`язнення в рамках кримінального провадження, яке переглядається.
На підставі викладеного, апеляційна скарга обвинуваченого підлягає до задоволення.
Керуючись ст.ст.404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів апеляційного суду ,-

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 задовольнити.

Вирок Октябрського районного суду м. Полтави від 14 червня 2018 року щодо ОСОБА_7 залишити без змін.

На підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015) зарахувати ОСОБА_7 в строк покарання перебування його під вартою з 17.03.2017 по 12.12.2017 та з 25.02.2018 по 26.02.2019 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а період з 12.12.2017 по 24.02.2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, що перебуває під вартою, з моменту вручення їй копії ухвали.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4