Справа №766/1803/19
н/п 1-кс/766/4070/19
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
07.03.2019 року м. Херсон

Слідчий суддя Херсонського міського суду Херсонської області ОСОБА_1 , розглянувши клопотання слідчого СВ Херсонського ВП ГУНП в Херсонській області ОСОБА_2 , погоджене з прокурором Херсонської місцевої прокуратури Херсонської області ОСОБА_3 , про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю,

ВСТАНОВИВ:

Слідчий звернувся до слідчого судді з клопотанням в якому просив: надати дозвіл слідчому слідчого відділення Херсонського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Херсонській області старшому лейтенанту поліції ОСОБА_2 або іншому працівнику Національної поліції за дорученням слідчого ОСОБА_2 по кримінальному провадженню № 0000169 на тимчасовий доступ до документів, з метою вилучення документів, що містяться у нотаріальній справі (її складових частинах), які перебувають у володінні у приватного нотаріуса Херсонського міського нотаріального округу Херсонської області ОСОБА_4 , а саме: документи, що стали підставою представництва інтересів ОСОБА_5 - ОСОБА_6 під час оформлення договору купівлі продажу квартири за адресою: АДРЕСА_1 та всі інші наявні матеріали нотаріальної справи.

Розгляд клопотання слідчий просив провести без участі приватного нотаріуса Херсонського міського нотаріального округу Херсонської області ОСОБА_4 з метою недопущення спотворення або знешкодження документів у зв`язку з тим, що існують розумні сумніви вважати, що дана особа могла знаходитись у безпосередній змові з особами, відносно яких подана заява про шахрайські дії.
Клопотання вмотивоване тим, що у провадженні слідчого відділення Херсонського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Херсонській області перебувають матеріали кримінального провадження № 0000169 від 18.01.2019, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 15 ч. 3 ст. 190 Кримінального кодексу України.

Встановлено, що до Херсонського ВП надійшла заява від гр. ОСОБА_7 , 1959 р.н. про те, що гр. ОСОБА_8 шахрайським шляхом намагається заволодіти квартирою заявниці, розташованою за адресою АДРЕСА_1 .

18.01.2019 відомості про даний факт внесений до Єдиного реєстру досудових розслідувань та розпочато досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000169 від 18.01.2019 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 190 КК України.
В ході досудового розслідування у вказаному провадженні було встановлено, що відповідно до свідоцтва про право власності від 27 грудня 2004 року квартира АДРЕСА_2 на праві приватної, спільної сумісної власності належить ОСОБА_9 та членам його сім`ї ОСОБА_7 та ОСОБА_5 , яка була приватизована згідно з Законом України «Про приватизацію житлового фонду».

Зазначений факт внесено до державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна 11.02.2005.

Поряд з цим встановлено, що згідно відомостей державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна частка вищезазначеної квартири на праві спільної часткової власності належить ОСОБА_10 згідно договору купівлі-продажу №2470 від 12.12.2017 та частка квартири згідно договору дарування №2471 від 12.12.2017.

Так, встановлено, що 05.04.2016 ОСОБА_9 , ОСОБА_5 та ОСОБА_7 було підписано довіреності, посвідчені приватним нотаріусом Херсонського міського нотаріального округу ОСОБА_4 , на ім`я ОСОБА_6 на представництво інтересів ОСОБА_9 , ОСОБА_5 та ОСОБА_7 у відповідних міських, районних радах, районній державній адміністрації, виконавчих органах, в органах нотаріату, в органах державної фіскальної служби та їх структурних підрозділах, в будь-яких експертних установах, в житлово-комунальних органах, бюро технічної інвентаризації, у відповідному виробничому управлінні водопровідно-каналізаційного господарства м. Херсона, ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 », КП « ІНФОРМАЦІЯ_4 », міському комунальному підприємству « ІНФОРМАЦІЯ_5 », у відповідному ІНФОРМАЦІЯ_6 , ІНФОРМАЦІЯ_7 , в ІНФОРМАЦІЯ_8 , у відповідному органі держаної реєстрації речових прав на нерухоме майно, у відповідному центрі надання адміністративних послуг, у відповідному територіальному органі ІНФОРМАЦІЯ_9 , у ІНФОРМАЦІЯ_10 , ІНФОРМАЦІЯ_7 , в ІНФОРМАЦІЯ_8 , у відповідному центрі надання адміністративних послуг з питань отримання документів, необхідних для продажу квартири АДРЕСА_2 , а також на продаж або обмін 1/3 частини квартири АДРЕСА_2 .

Встановлено, що 12 грудня 2017 року приватним нотаріусом Херсонського міського нотаріального округу ОСОБА_11 було укладено договір купівлі-продажу серія та номер 2470, предметом якого була квартири АДРЕСА_2 .

Відповідно до ч.2 ст. 369 ЦК України розпоряджання майном, що є у спільній сумісній власності, здійснюється за згодою всіх співвласників, якщо інше не встановлено законом.
Згідно з главою 11 наказу №296/5 від 22.02.2012 «Про затвердження Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України» кожній нотаріальній дії присвоюється окремий реєстровий номер. Номер, під яким нотаріальна дія зареєстрована в реєстрі для реєстрації нотаріальних дій, позначається на документах, що видаються нотаріусом, чи в посвідчувальних написах.
Окрім цього, нотаріальна дія вважається вчиненою з моменту внесення про це запису до реєстру для реєстрації нотаріальних дій, та запис у реєстрі для реєстрації нотаріальних дій є доказом вчинення нотаріальної дії.
Відомості, що містяться у нотаріальній справі може бути використана в якості доказів у матеріалах досудового розслідування № 0000169 та отримати ці документи іншим способом неможливо.

Встановлення факту відповідності документів нормам чинного законодавства, встановлення факту відсутності ознак підроблення документів та кола всіх осіб, що виступали сторонами при вчинені нотаріальних дій, що має суттєве значення для встановлення обставин вчиненого злочину та особи яка причетна до вчинення даного злочину.

Документи, що містять у нотаріальній справі (або у її складових частинах) та стосуються факту проведення нотаріальних дій, внаслідок яких було змінено право власності на квартиру АДРЕСА_2 необхідно вилучити, дослідити та прийняти рішення про визнання речовим доказом та вирішити питання про них.

Беручи до уваги вищевикладене та враховуючи наявність достатніх підстав вважати, що вказані документи мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, то слідчий вважає необхідним отримати тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, із можливістю їх вилучення.
Слідчий в судове засідання не з`явився, причини неявки суду не пояснив, про час і місце розгляду справи повідомлявся у встановленому законом порядку. При цьому, подав письмову заяву, в якій просив провести розгляд за його відсутності.
Приватний нотаріус Херсонського міського нотаріального округу ОСОБА_4 в судове засідання не викликалася на підставі ч. 2 ст. 163 КПК України. Згідно положень ч.4 ст. 107 КПК України фіксування розгляду за допомогою технічних засобів кримінального провадження не здійснювалось.
Вивчивши матеріали клопотання, слідчий суддя приходить до висновку, що клопотання є необґрунтованим та задоволенню не підлягає з огляду на таке.
Згідно ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).
Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.
Згідно приписів ч.1 ст. 160 КПК України сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.
Відповідно до п.3 ч.1 ст. 162 КПК України до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах, належать відомості, які можуть становити таємницю вчинення нотаріальних дій.
Згідно з п. 2,3 ч. 3 та ч. 4 ст. 132 КПК України, застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що:

потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора;

може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням.

Для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя або суд зобов`язаний врахувати можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні.

Відповідно до ч. 5-7 ст. 163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи:

1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;

2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;

3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Доступ особи до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, здійснюється в порядку, визначеному законом. Доступ до речей і документів, що містять відомості, які становлять державну таємницю, не може надаватися особі, що не має до неї допуску відповідно до вимог закону.

Слідчий суддя, суд в ухвалі про надання тимчасового доступу до речей і документів може дати розпорядження про надання можливості вилучення речей і документів, якщо сторона кримінального провадження доведе наявність достатніх підстав вважати, що без такого вилучення існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, або таке вилучення необхідне для досягнення мети отримання доступу до речей і документів.

Слідчим суддею встановлено, що слідчий має намір в рамках кримінального провадження № 0000169 отримати дозвіл на тимчасовий доступ до документів, які містять охоронювану законом таємницю, із можливістю їх вилучення оригіналів, а саме документів, що стали підставою представництва інтересів ОСОБА_5 - ОСОБА_6 під час оформлення договору купівлі продажу квартири за адресою: АДРЕСА_1 та всі інші наявні матеріали нотаріальної справи.
Однак, в своєму клопотанні слідчим не наведено підстав для тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, передбачених ч.6 ст. 163 КПК України, а саме неможливості довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих документів, іншим способом без тимчасового доступу до них.
При цьому, згідно змісту копії договору-купівлі продажу від 12.12.2017 року підставою дій ОСОБА_6 в інтересах продавця ОСОБА_5 під час укладення даної угоди була відповідна довіреність посвідчена приватним нотаріусом Херсонського міського нотаріального округу ОСОБА_4 05.04.2016 року. В свою чергу до матеріалів самого клопотання додано копію довіреності виданої ОСОБА_5 ОСОБА_6 та посвідченої приватним нотаріусом Херсонського міського нотаріального округу ОСОБА_4 05.04.2016 року.
Внаслідок зазначеного слідчий суддя позбавлений можливості надати оцінку неможливості іншими способами довести згадані обставини, які передбачається довести за допомогою цих документів.

Крім того, слідчий суддя звертає увагу слідчого на те, що документи, що стали підставою представництва інтересів ОСОБА_5 - ОСОБА_6 безпосередньо під час оформлення договору купівлі-продажу квартири мають зберігатися не в нотаріальній справі щодо посвідчення 05.04.2016 року відповідної довіреності на представництво інтересів, а в нотаріальній справі щодо оформлення самої угоди купівлі-продажу квартири від 12.12.2017 року, яка в свою чергу була посвідчена приватним нотаріусом Херсонського міського нотаріального округу ОСОБА_11 . У зв`язку з чим слідчому необхідно визначити які саме документи має намір отримати у приватного нотаріуса Херсонського міського нотаріального округу ОСОБА_4 .
Враховуючи зазначене слідчий суддя вважає, що дане клопотання слідчого є необґрунтованим так як не містить в собі відомостей згідно п.2 ч. 5 і ч. 6 ст. 163 КПК України, у зв`язку з чим в задоволенні клопотання необхідно відмовити.
На підставі викладеного, керуючись ст. 159, ч.1 ст. 160, п.3 ч.1 ст. 162, п.2 та п.3 ч.5, ч.6 ст. 163 КПК України, слідчий суддя,

УХВАЛИВ:

Відмовити в задоволенні клопотання слідчого СВ Херсонського ВП ГУНП в Херсонській області ОСОБА_2 , погоджене з прокурором Херсонської місцевої прокуратури Херсонської області ОСОБА_3 , про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, за необґрунтованістю.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддяОСОБА_1