Суддя ОСОБА_1
Справа № 644/5798/18
Провадження № 1-в/644/30/19
УХВАЛА

Іменем України

14 березня 2019 року м. Харків

Орджонікідзевський районний суд м. Харкова у складі: головуючого - судді ОСОБА_1 , за участю: секретаря судових засідань ОСОБА_2 , прокурора Харківської місцевої прокуратури № 3 ОСОБА_3 , розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання за вироком Новосанжарського районного суду Полтавської області від 18.04.2018 року за ст.. 185 ч.3, 70 ч.4 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

Засуджений ОСОБА_4 , що відбуває покарання у Харківській виправній колонії № 43 звернувся до Орджонікідзевського районного суду м. Харкова з клопотанням щодо застосування до нього Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838-VIII, а саме зарахувати строк його попереднього ув`язнення з 05.02.2017 року по 18.05.2018 року в строк покарання у відповідності до п.5 ст.72 КК України, де зазначив, що він засуджений за цим вироком до 3 років 2 місяців позбавлення волі.

Викликаний в судове засідання засуджений не прибув, повідомлявся про розгляд справи належним чином, заяв про розгляд справи за його безпосередньої участі або в режимі відеоконференції не надав.

За таких обставин, суд вважає за можливе розглянути клопотання за відсутності засудженого, оскільки відповідно до абзацу 2 ч. 4 ст. 539 КПК України неприбуття в судове зсідання осіб, які були належним чином повідомлені про місце та час розгляду клопотання (подання), не перешкоджає проведенню судового розгляду.

Прокурор в судовому засіданні вважав клопотання засудженого таким, що підлягає частковому задоволенню, зазначив, що перерахуванню підлягає строк з 21.06.2017 р. по 22.05.2018 року, тобто по день набрання вироком законної сили.

Вивчивши письмове клопотання засудженого ОСОБА_4 , дослідивши думку прокурора, дослідивши матеріали особової справи щодо ОСОБА_4 , суд вважає клопотання таким, що підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ст. 539 ч.2 п.4 КПК України, клопотання (подання) про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку подається до суду, який ухвалив вирок у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктом 14 частини першої статті 537 КПК України.

Необхідно зазначити, що питання, вирішення якого вимагає заявник, відноситься саме до п.14 ч. 1 ст. 537 КПК України та перелік питань, які суди мають право вирішувати під час виконання вироків та містить ч.1 вказаної статті вичерпний, жодний з пунктів від 1 до 13-3 ч.1 ст. 537 КПК України не містить суть питання, поставленого на вирішення суду заявником, в тому числі і п. 13 ч.1 ст. 537 ( про звільнення від покарання і пом`якшення покарання у випадках, передбачених частинами 2 і 3 статті 74 Кримінального кодексу України), про що й наголошено Об`єднаною палатою Верховного Суду у постанові від 06.06.2018 за ініціативою Генеральної прокуратури України (справа № 180/746/16-к), де надано правовий висновок щодо застосування норми ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIIІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» (далі Закон від 26.11.2015 № 838-VIIІ).

У висновку Верховного Суду зазначено, що правила зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарання, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, не можна вважати такими, що визначають «караність» .

Згідно з ч.ч. 5, 6 ст. 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» висновки про застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права. Висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються іншими судами при застосуванні таких норм права.

Таким чином, враховуючи висновок Верховного Суду від 06.06.2018 року, суд приходить до висновку, що в досліджуваному питанні відсутній випадок передбачений частинами 2 і 3 статті 74 Кримінального кодексу України, а саме особа не засуджена за діяння, караність якого законом усунена та відсутній новий закон, санкцією якого призначена засудженому міра покарання знижується або передбачає більш м`який вид покарання, й відповідно до ч.2 ст. 539 КПК України, що регулює порядок вирішення судом питань, пов`язаних із виконанням вироку, не може вирішуватися місцевим судом, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок.

Оскільки ОСОБА_4 засуджено вироком Новосанжарського районного суду Полтавської області від 18.04.2018 року, щодо виконання якого виникли питання про всякого роду сумніви і протиріччя, то таке клопотання ( подання) про вирішення питань, пов`язаних з виконанням вироку, повинен вирішувати суд, який ухвалив вирок (Новосанжарський районний суд Полтавської області).

Проте, враховуючи, що помилковість звернення заявника до неналежного суду виявлена під час розгляду клопотання по суті, з метою непорушення законних прав заявника та закінченням строків відбування покарання засудженим, а звернення ним до суду, що ухвалив вирок викличе тривалий час розгляду клопотання, суд приходить до висновку, про необхідність розгляду клопотання засудженого саме Орджонікідзевським районним судом м. Харкова, враховуючи загальні засади кримінального провадження, передбачені ст.ст. 7,8 КПК України.

Згідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в ред. 2016 року) зазначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
У зв`язку з тими обставинами, що Постановою Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року (Справа №663/537/17;Провадження №13-31кс18) надано Правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), яким наголошено , що положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України, а саме: / мовою оригіналу/

«103. Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).
104. Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).
105. Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
106. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
107. Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII)».
Таким чином, аналізуючи вказану постанову, особи, які вчинили злочин як до 24 грудня 2015 року так і в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно) мають право ставити на вирішення суду таке питання.

Судом встановлено, що ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засуджено вироком Новосанжарскького районного суду Полтавської області від 18 квітня 2018 року за ст. 185 ч.3, 70 ч.4 КК України до 3 років 2 місяців позбавлення волі. Вирок набрав законної сили 22 травня 2018 року, згідно розпорядження про виконання вироку, що набрав законної сили.

Вказаним вироком ОСОБА_4 зараховано у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 05.02.2017 р. по 20.06.2017 р. з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21.06.2017 р. по 18.04.2018 р. покарання рахується з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Таким чином, відповідно до Постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року (Справа №663/537/17;Провадження №13-31кс18), суд приходить до висновку, що зарахуванню ОСОБА_4 у строк відбуття покарання підлягає строк з 21.06.2017 року по 22.05.2018 року, тобто по день набрання вироком Новосанжарського районного суду Полтавської області від 18.04.2018 р. законної сили, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 537, 539, 372 КПК України , суд
ПОСТАНОВИВ:

Клопотання ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання за вироком Новосанжарського районного суду Полтавської області від 18.04.2018 року, за ст.. 185 ч.3, 70 ч.4 КК України задовольнити частково.

Зарахувати ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 року по 22.05.2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду протягом 7 (семи) днів з дня її проголошення.

Суддя: ОСОБА_1