МИКОЛАЇВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 480/75/19
Провадження № 1-в/480/33/19
Ухвала
Іменем України

15 лютого 2019 року м.Миколаїв

Миколаївський районний суд Миколаївської області у складі:

головуючого-судді ОСОБА_1 ,

за участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3 ,

представника ОВК №53 ОСОБА_4 ,

засудженого ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Миколаєві в режимі відео-конференції із Державною установою «Ольшанська виправна колонія (№53)» заяву ОСОБА_5 про застосування відносно нього положень ч.5 ст.72 Кримінального кодексу України -
встановив:
ОСОБА_5 вироком Баштанського районного суду Миколаївської області від 20.09.2017 року визнано винуватим у вчинені злочину, передбаченого ч.2 ст.185 КК України та на підставі ст.71 КК України призначено покарання у виді 4 років 3 місяців позбавлення волі. На підставі ч.5 ст.72 КК України, ОСОБА_5 зараховано в строк відбування покарання перебування під вартою з 11.07.2017 року, з часу фактичного затримання.

Ухвалою Апеляційного суду Миколаївської області від 21.12.2017 року вирок Баштанського районного суду Миколаївської області від 20.09.2017 року змінено та на підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Баштанського районного суду Миколаївської області від 24.03.2015 року та остаточно призначено ОСОБА_5 покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки 3 місяці. На підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано ОСОБА_5 в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 11.07.2017 року з розрахунку день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Покарання засуджений ОСОБА_5 відбуває в Державній установі «Ольшанська виправна колонія(№ 53)».

22.01.2019 року ОСОБА_5 звернувся до суду із заявою про застосування відносно нього положень ч.5 ст.72 Кримінального кодексу України.
В судовому засіданні засудженний ОСОБА_5 просив задовольнити його клопотання та зарахувати строк попереднього ув`язнення у строк відбування покарання.
Прокурор заперечував щодо задоволення заяви засудженого ОСОБА_5 , посилаючись на те, що останній вчинив злочин 07.07.2017 року та фактично затриманий 11.07.2017 року, а, отже, під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII), а саме: з розрахунку один день попереднього увязнення за один день позбавлення волі. Дія Закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року на засудженого ОСОБА_5 не поширюється.
Представник Державної установи «Ольшанська виправна колонія (№53)» у судовому засіданні просив відмовити у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 .

Дослідивши в судовому засіданні заяву засудженого ОСОБА_5 та його особову справу, вислухавши думку учасників процесу, суд дійшов наступного.

Відповідно до протоколу затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину ОСОБА_5 був затриманий 11.07.2017 року.

Вироком Баштанського районного суду Миколаївської області від 20.09.2017 року ОСОБА_5 визнано винуватим у вчинені злочину, передбаченого ч.2 ст.185 КК України та на підставі ст.71 КК України призначено покарання у виді 4 років 3 місяців позбавлення волі. На підставі ч.5 ст.72 КК України, ОСОБА_5 зараховано в строк відбування покарання перебування під вартою з 11.07.2017 року, з часу фактичного затримання.

Ухвалою Апеляційного суду Миколаївської області від 21.12.2017 року вирок Баштанського районного суду Миколаївської області від 20.09.2017 року змінено та на підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Баштанського районного суду Миколаївської області від 24.03.2015 року та остаточно призначено ОСОБА_5 покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки 3 місяці. На підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано ОСОБА_5 в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 11.07.2017 року з розрахунку день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Згідно ч.1 ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
21.06.2017 року набрав чинності Закон України №2046-VIII, відповідно до якого ч.5 ст.72 КК України викладена в наступній редакції: «попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування». Цей закон застосовується до осіб, які вчинили злочин після набрання ним законної сили, тобто після 21.06.2017 року.
Великою Палатою Верховного Суду у постанові від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17 надано правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч.5 ст.72 КК України(зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), відповідно до п.106 якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК Українив редакції Закону №838-VIII. У такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону №2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч.2 ст.5 КК України не допускається.
Відповідно до ч.ч.5,6 ст.13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права; висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються судами при застосуванні таких норм права.
Згідно з положеннями ч.5 ст.72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
З огляду наведеного, у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 слід відмовити, оскільки останній вчинив злочин 07.07.2017 року та був затриманий 11.07.2017 року, після набрання законної сили Закону України №2046-VIII від 21.06.2017 року, а, отже, дія Закону №838-VIII не поширюється на нього і підстав для зарахування засудженому ОСОБА_5 строку попереднього ув`язнення у строк покарання за правилами ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII із розрахунку один день попереднього увязнення за два дні позбавлення волі не має. А ухвалою Апеляційного суду Миколаївської області від 21.12.2017 року на підставі ч.5 ст.72 КК України вже зараховано ОСОБА_5 в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 11.07.2017 року з розрахунку день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Керуючись ст. ст. 537, 539 КПК України, суд, -

постановив:

В задоволенні клопотання ОСОБА_5 про застосування відносно нього положень ч.5 ст.72 Кримінального кодексу України відмовити.
На ухвалу може бути подана апеляційна скарга до Миколаївського апеляційного суду через Миколаївський районний суд Миколаївської області протягом 7 днів з дня оголошення ухвали.

Суддя ОСОБА_1

15.02.2019