Провадження № 1-в/331/131/2018
Єдиний унікальний номер 331/6286/18
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
18 грудня 2018 року м. Запоріжжя
Жовтневий районний суд м. Запоріжжя у складі:

головуючого судді ОСОБА_1

при секретарі ОСОБА_2

за участі:

прокурора ОСОБА_3 ,

адвоката ОСОБА_4

розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання адвоката ОСОБА_4 в інтересах засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання засудженого:

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с.Домна Лагодехського району Грузії, без громадянства, не працюючий, неодружений, не має на утриманні неповнолітніх дітей, має середню освіту, проживає за адресою: АДРЕСА_1 ,
засудженого вироком Якимівського районного суду Запорізької області від 10 березня 2016 року за ч.4 ст.187, ч.2 ст.289, ч.1 ст.263 КК України, ухвалою Запорізького апеляційного суду від 22.10.2018 р. вирок суду першої інстанції змінено, та ОСОБА_5 засуджено за ч.4 ст.187, ч.2 ст.289, ч.1 ст.263 КК України, з урахуванням ч.1 ст.70, 71 КК України, до 11 років позбавлення волі з конфіскацією майна,
в с т а н о в и в:
Адвокат ОСОБА_4 звернувся до суду в інтересах засудженого ОСОБА_5 із клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання, відповідно до положень ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання», з розрахунку, один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В обґрунтування клопотання зазначено, що ОСОБА_5 засуджений 10.03.2016 року вироком Якимівського районного суду Запорізької області за ч.4 ст.187, ч.2 ст.289, ч.1 ст.263 КК України до 12 років позбавлення волі, остаточно призначено 11 років позбавлення волі. Ухвалою Запорізького апеляційного суду від 22.10.2018 року вирок Якимівського районного суду Запорізької області від 10.03.2016 року, в частині призначеного покарання змінено, ОСОБА_5 засуджено за ч.4 ст.187, ч.2 ст.289, ч.1 ст.263 КК України, з урахуванням ч.1 ст.70,71 КК України, до 11 років позбавлення волі з конфіскацією майна. Відповідно до ч.5 ст.72 КК України ОСОБА_5 зараховано у строк призначеного покарання строк попереднього ув`язнення з 28.05.2014 року по 18.11.2016 р. включно, та з 19.10.2017 року по 22.10.2018 р. включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. В решті вирок суду першої інстанції залишено без змін.
Захисник вважає, що при ухваленні вироку в першій та апеляційній інстанції, судом повинно буди зараховано строк попереднього ув`язнення у строк покарання та зарахувати у строк призначеного покарання строк тримання під вартою з 27.05.2014 р. (затримання та застосування запобіжного заходу) по 22.10.2018 р. (постановлення ухвали апеляційною інстанцією) включно, з урахуванням 1 день тримання під вартою за 2 дні позбавлення волі.

Виходячи зі змісту ст. 537 КПК України, питання про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання може бути віднесене до п. 14 ч. 1 ст. 537 КПК України.

Відповідно до положень п.п. 1,4 ч. 2 ст. 539 КПК України, клопотання (подання) про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, подається до суду, в межах територіальної юрисдикції якого засуджений відбуває покарання, або до суду, який ухвалив вирок, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктом 14 частини першої статті 537 цього Кодексу.

В судовому засіданні адвокат ОСОБА_4 подане клопотання підтримав, наполягав на його задоволенні. Просив зарахувати ОСОБА_5 строк попереднього ув`язнення у строк відбування покарання.

Засуджений ОСОБА_5 надав до суду заяву про розгляд клоптання без його участі, просив суд задовольнити клопотання.

Прокурор Запорізької місцевої прокуратури № 1 ОСОБА_3 не заперечувала проти задоволення клопотання.

Представник Запорізького слідчого ізолятора в судове засідання не з`явився.

Вислухавши думку учасників судового засідання, дослідивши доводи клопотання та додані до нього матеріали, суд дійшов висновку що клопотання підлягає задоволенню, з огляду на наступне.
Відповідно до положень ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання»), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
21.06.2017 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» № 2046-VIII від 18.05.2017 року, згідно положень якого попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.
В постанові Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року надано правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України. Вказаним правовим висновком визначено, що у випадку, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Так, ОСОБА_5 затриманий 28.05.2014 року. Згідно ухвали слідчого судді Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 29.05.2014 року - обрано запобіжний захід тримання під вартою.

ОСОБА_5 засуджений 10.03.2016року Якимівським районним судом Запорізьким обдасті за ст.ст 187 ч.4, 289 ч.2, 70 ч.1 КК України до 11 років позбавлення волі з конфіскацією всьою належного йому майна. Відповідно до ст. 71 КК України, частково приєднано невідбуту чатину покарання за вироком Мелітопольського міськрайонного суду Запорізької області від 16.07.2012 року та остаточно за сукупністю вироків призначено покарання у вигляді 12 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна. Відповідно до вимог ст. 72 ч.5 КК України зараховано в строк відбування покарання попереднє ув`язнення з 28.05.2014 року до набрання вироком законної сили.

Згідно ухвали Апеляційного суду Запорізької області від 18.11.2016 року - вирок Якимівського районного суду Запорізької області віл 10.03.2016 року залишено без змін.

Вирок набув законної сили 18.11.2016 року

Згідно ухвали колегії суддів судової палати у кримінальних справах Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 19.10.2017 року ухвалу Апеляційного суду Запорізької області від 18.11.2017 року скасовано і призначити новий розі ляд у суді апеляційної інсганції.

Згідно ухвали Апеляційного суду Запорізької області від 22.10.2018 року вирок Якимівського районного суду Запорізької області від 10.03.2016 року змінено в частині призначеною покарання, та ОСОБА_5 засуджено за ст. 187 ч.4, 289 ч.2, 70 ч. 1 КК України до 10 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна. На підставі ст. 71 КК України до призначеною покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Мелітопольського міськрайонного суду Запорізької області від 16.07.2012 року та остаточно призначено покарання у вигляді 11 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна. Відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України зарахувано у строк призначеного покарання строк попереднього ув`язнення з 28.05.2014 року по 18.11.2016 року включно та з 19.10.2017 року по 22.10.2018 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Разом з тим, при постановленні ухвали судом апеляційної інстанції не враховано період з 18.11.2016 р. (ухвала апеляційного суду про залишення вироку суду першої інстанції в силі в частині покарання) по 19.10.2017 р. ( ухвала про скасування ухвали апеляційного суду від 18.11.2016 р. в касаційному суді).

З огляду на таке, суд доходить висновку, що у даному кримінальному провадженні засуджений має строк попереднього ув`язнення, який має бути зарахований останньому у строк відбування покарання, відповідно до положень ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII, із розрахунку один день позбавлення волі за два дні попереднього ув`язнення, а саме: період з 28 травня 2014 р. (день затримання та застосування запобіжного заходу) по 22 жовтня 2018 р. (набрання ухвалою Запорізького апеляційного суду законної сили) включно.

З урахуванням наведеного, суд вважає за необхідне зарахувати засудженому ОСОБА_5 в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 28 травня 2014 року по 22 жовтня 2018 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 372, 395, 537, 539 КПК України, ст. 72 КК України, суд

у х в а л и в:
Клопотання адвоката ОСОБА_4 в інтересах засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання засудженого ОСОБА_5 задовольнити.

Зарахувати засудженому ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в строк відбутого покарання за вироком Якимівського районного суду Запорізької області від 10 березня 2016 року, строк попереднього ув`язнення з 28 травня 2014 року по 22 жовтня 2018 року, включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції шляхом подачі через Жовтневий районний суд м. Запоріжжя апеляційної скарги протягом семи днів з дня її проголошення.

Суддя: ОСОБА_1