Дата документу Справа № 323/1373/18
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний №323/1373/18 Головуючий в 1 інст. ОСОБА_1
Провадження №11-кп/807/112/18 Доповідач в 2 інст. ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 жовтня 2018 року місто Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду в складі:

головуючого ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

розглянувши в апеляційному порядку у відкритому судовому засіданні матеріали провадження за клопотанням засудженого ОСОБА_6 щодо зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення, відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону № 838 VIII від 26 листопада 2015 року),

за участю прокурора ОСОБА_7 ,

ВСТАНОВИЛА:

засуджений ОСОБА_6 звернувся до суду апеляційної інстанції з апеляційною скаргою на ухвалу Оріхівського районного суду Запорізької області від 11 червня 2018 року, якою відмовлено у задоволенні його клопотання щодо зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення, відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України (в редакції станом на 20 червня 2017 року).

Своє рішення суд мотивував тим, що засуджений ОСОБА_6 , звертаючись до суду із вищезазначеним клопотанням, фактично просить змінити вирок суду від 11 жовтня 2017 року та ухвалу апеляційного суду Донецької області від 02 березня 2018 року та висловлює свою незгоду із даними рішеннями судів, що не входить до повноважень суду при розгляді питань, які виникають під час виконання вироку.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_6 просить зарахувати йому у строк покарання строк його попереднього ув`язнення з 25 серпня 2015 року по 02 березня 2018 року та звільнити його від подальшого відбування призначеного покарання.

В обґрунтування своїх вимог вказує на те, що судом під час розгляду зазначеного клопотання порушено положення: ст.7 Європейської конвенції з прав людини, ст. 58 Конституції України, та ч.4 ст. 5 КК України. Крім того, суд не звернув уваги на рішення Верховного Суду справа № 440 853 17 від 13 березня 2018 року, згідно з яким необхідно зараховувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку день за два, якщо станом на 20 червня 2017 року особа мала право на застосування до неї положень, передбачених ч.5 ст. 72 КК України.

Згідно з ухвалою, до Оріхівського районного суду Запорізької області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_6 щодо зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення, відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України (в редакції станом на 20 червня 2017 року).

Засуджений ОСОБА_6 в судовому засіданні просив задовольнити клопотання та зарахувати йому у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 25 серпня 2015 року по 19 березня 2018 року.

Представник Оріхівської ВК заперечувала проти задоволення клопотання, оскільки у вироку суду вирішено питання щодо зарахування до строку покарання строку попереднього ув`язнення.

Прокурор також заперечував проти задоволення клопотання з аналогічних підстав.

Заслухавши доповідь судді; прокурора, яка підтримала апеляційну скаргу та просила її задовольнити в повному обсязі, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи, викладені в апеляційній скарзі, колегія суддів вважає, що остання підлягає задоволенню частково, з наступних підстав.

Статтею 58 Конституції України встановлено, що закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.

Відповідно до ч.2 ст.4 КК України, злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.

Положення ч.5 ст.72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч.1 ст.72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч.2 ст.4 КК України.

Відповідно до вимог ч.1 ст.5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року включно, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, яким передбачено зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, що в розумінні ч.1 ст.5 КК України є зворотною дією закону, який «іншим чином поліпшує становище особи».

У тому разі, коли особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року включно, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню також підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII, однак в такому випадку це вже буде прямою дією закону в часі.

Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року включно, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як зворотної, так і прямої дії кримінального закону в часі.

Частина 2 статті 5 КК України визначає, що Закон про кримінальну відповідальність, який встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

Згідно з матеріалами провадження та оскаржуваною ухвалою під час перегляду вироку Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 11 листопада 2017 року, апеляційним судом Донецької області 02 березня 2018 року застосовано відносно ОСОБА_6 положення ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №2043-VIII від 18 травня 2017 року та зараховано йому у строк покарання строк його попереднього ув`язнення з 25 серпня 2015 року по 21 червня 2017 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В той же час Законом № 2046-VIII від 18 травня 2017 року, який набрав чинності 21 червня 2017 року, частину 5 ст.72 КК України викладено у наступній редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Таким чином, Закон № 2046-VIII від 18 травня 2017 року погіршує становище осіб, а тому не має зворотної дії у часі, тобто він не може поширюватися на факти й відносини, що виникли до його прийняття, про що фактично і йдеться в апеляційній скарзі обвинуваченого.

Отже у випадку, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року включно і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, то застосування Закону № 2046-VIII буде неправильним, оскільки зворотна дія цього закону як такого, що «іншим чином погіршує становище особи» в розумінні ч.2 ст.5 КК України не допускається, і в такому разі, під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року.

Така правова позиція викладена в постанові Верховного Суду від 29 вересня 2018 року у справі №663/537/17.

У зв`язку з наведеним, застосовуючи положення ст.8 Конституції України, норми якої є нормами прямої дії, а також виходячи із загальних засад кримінального провадження, закріплених у ст.ст.7-9 КПК України, колегія суддів приходить до висновку про наявність підстав для скасування оскаржуваної ухвали і вважає за необхідне зарахувати строк попереднього ув`язнення засудженого ОСОБА_6 у період з 21 червня 2017 року по 02 березня 2018 року включно, на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року - із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Враховуючи положення ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, засуджений підлягає звільненню від подальшого відбування покарання, як такий, що його відбув.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст.404, 405, 407, 409 КПК України, колегія суддів

УХВАЛИЛА:

апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити частково.

Ухвалу Оріхівського районного суду Запорізької області від 11 червня 2018 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання останнього щодо зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення, відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону № 838 VIII від 26 листопада 2015 року), скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою клопотання засудженого ОСОБА_6 задовольнити частково, зарахувати останньому у строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 02 березня 2018 року включно, та звільнити засудженого від подальшого відбування покарання як такого, що його відбув.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4