АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/793/659/18 Справа № 705/1683/18 Категорія: ст.72 КК України ст.ст. 537, 539 КПК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 жовтня 2018 року Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючого суддів при секретарі ОСОБА_2 ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ОСОБА_5
з участю прокурораОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 30 травня 2018 року про відмову засудженому ОСОБА_7 в задоволенні заяви про зарахування строку попереднього ув`язнення, -

в с т а н о в и л а :

25.04.2018 р. до Уманського міськрайонного суду Черкаської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_7 датоване 05.04.2018 р., про зарахування терміну попереднього ув`язнення в період перебування його в СІЗО з 22 червня 2017 року по день набрання вироком законної сили, як день за два, та просив суд врахувати, що він є інвалідом другої групи на все життя.

30 травня 2018 року ухвалою Уманського міськрайонного суду відмовлено засудженому ОСОБА_7 в задоволенні його заяви про зарахування строку попереднього ув`язнення.

Ухвала місцевого суду мотивована тим, що вироком Соснівського районного суду м.Черкаси від 24.07.2017 р. ОСОБА_7 засуджений за ч.3 ст.185, ч.2 ст.190, ст.70 КК України до 3 років позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України до покарання призначеного за даним вироком, частково приєднано покарання за вироком Придніпровського районного суду м. Черкаси від 17.07.2017 року, за яким ОСОБА_7 засуджений за ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 КК України до одного року шести місяців позбавлення волі, та остаточно визначено до відбуття ОСОБА_7 покарання у вигляді 3 років 2 місяців позбавлення волі. Запобіжний захід ОСОБА_7 до набуття вироком чинності залишений без змін тримання під вартою. Строк відбуття покарання відраховується з 24.07.2017 року. Суд у вироку зазначив, що строк попереднього ув`язнення обвинуваченого із 25.01.2017 року по 26.01.2017 року включно та із 08.02.2017 року по 21.06.2017 року включно підлягає зарахуванню у строк відбутого покарання у співвідношенні один день попереднього ув`язнення до 2 днів позбавлення волі згідно з положеннями ст.72 КК України (в редакції Закону на 26.04.2017 року).

Строк перебування під вартою із 22.06.2017 року по день набрання вироком законної сили суд визначив зарахувати у відбуте покарання як день за день.

Вирок Соснівського районного суду м. Черкаси від 24.07.2017 року щодо засудженого ОСОБА_7 набрав законної сили 05.09.2017 року.

Засуджений просить зарахувати строк попереднього ув`язнення з 22.06.2017 року по день набрання вироком законної сили, тобто по 05.09.2017 року.

Вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 24.07.2017 року строк попереднього ув`язнення ОСОБА_7 за період з 22.06.2017 року по день набрання вироком законної сили вже зараховано у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. Вказаний вирок суду набрав законної сили.

За таких обставин, Уманський міськрайонний суд Черкаської області прийшов до висновку, що він позбавлений можливості повторно розглядати питання, яке вже вирішено іншим судом і з приводу якого ухвалено рішення, що набрало законної сили.

Вказане питання можливо розглянути лише у порядку апеляційного оскарження вироку Соснівського районного суду м. Черкаси від 24.07.2017 року.

Не погоджуючись з ухвалою суду, засуджений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу в якій, вважаючи її незаконною, необґрунтованою, винесеною з порушенням процесуальних норм закону, просив зарахувати строк попереднього ув`язнення з 22 червня 2017 року по 05 вересня 2017 року, відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону від 26.11.2015 р. №838-VIII), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В обґрунтування апеляційних вимог апелянт посилається на те, що на час вчинення діяння в Україні діяла норма ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 р. №838-VIII. Враховуючи положення ст.532 КПК України та ЗУ «Про попереднє ув`язнення», в даному провадженні строк попереднього ув`язнення слід зарахувати в межах діючого на час вчинення діяння закону з моменту обрання запобіжного заходу по дату набрання вироком законної сили.

Розгляд апеляційної скарги засудженого ОСОБА_7 було призначено в режимі відеоконференції з участю засудженого та представника Старобабанівської ВК №92, однак виправна колонія на зв`язок з апеляційним судом Черкаської області для проведення даного судового засідання в режимі відеоконференції не вийшла. Разом з тим, засуджений ОСОБА_7 в апеляційній скарзі не наполягав на проведенні судового засідання в режимі відеоконференції та просив про прийняте рішення ухвалою суду повідомити за місцем його перебування.

З урахуванням думки прокурора про можливість слухання справи в апеляційному порядку без участі засудженого ОСОБА_7 та представника Старобабанівської ВК №92, колегія суддів, дотримуючись процесуальних строків, визнала за можливе розглянути апеляційну скаргу в цьому судовому засіданні.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який не заперечував проти апеляційної скарги, вивчивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає до задоволення, виходячи з наступного.

Апеляційний суд у відповідності до ч. 1 ст. 404 КК України переглядає судове рішення в межах поданої апеляційної скарги.

Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбаченим цим кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об?єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону №838-VIII визначено правило зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон № 2046-VIII, яким ч. 5 ст. 72 КК викладено в іншій редакції, що передбачає зарахування попереднього ув?язнення з розрахунку один день попереднього ув?язнення за один день позбавлення волі.

Відповідно до ст. 4 КК України злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння. Часом вчинення злочину визнається час вчинення особою передбаченої законом про кримінальну відповідальність дії або бездіяльності.

Згідно ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

У тих випадках, якщо після вчинення особою діяння, передбаченого КК України, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

Згідно із ч. 4 ст. 5 КК України коли закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів і наступні його редакції в силу погіршення кримінально-правового становища особи зворотної дії не мають, до правовідносин застосовується той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

Вимогами ст. 58 Конституції України встановлено, що закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.

Відповідно до ст.1 ЗУ «Про попереднє ув?язнення», попереднє ув?язнення закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

Із матеріалів провадження вбачається, що вироком Соснівського районного суду м.Черкаси від 24.07.2017 р. ОСОБА_7 засуджений за ч.3 ст.185, ч.2 ст.190, ст.70 КК України до 3 років позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України до покарання призначеного за даним вироком, частково приєднано покарання за вироком Придніпровського районного суду м. Черкаси від 17.07.2017 року, за яким ОСОБА_7 засуджений за ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 КК України до одного року шести місяців позбавлення волі, та остаточно визначено до відбуття ОСОБА_7 покарання у вигляді 3 років 2 місяців позбавлення волі. Запобіжний захід ОСОБА_7 до набуття вироком чинності залишений без змін, тримання під вартою. Строк відбуття покарання відраховується з 24.07.2017 року. Суд у вироку зазначив, що строк попереднього ув`язнення обвинуваченого із 25.01.2017 року по 26.01.2017 року включно та із 08.02.2017 року по 21.06.2017 року включно підлягає зарахуванню у строк відбутого покарання у співвідношенні один день попереднього ув`язнення до 2 днів позбавлення волі згідно з положеннями ст.72 КК України (в редакції Закону на 26.04.2017 року). Строк перебування під вартою із 22.06.2017 року по день набрання вироком законної сили суд визначив зарахувати у відбуте покарання як день за день. Відповідно до розпорядження про виконання вироку, вирок Соснівського районного суду м.Черкаси 24.07. 2017 року щодо ОСОБА_7 набрав законної сили 05 вересня 2017 року.

29.08.218 року Велика Палата Верховного Суду прийняла рішення щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання). Прийнято рішення про те, що ч. 5 ст. 72 КК України про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права.

Велика Палата Верховного Суду констатувала, що якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультрактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст.5 КК України не допускається.

Враховуючи вищевказані обставини, рішення Великої Палати Верховного Суду, колегія суддів вважає необхідним зарахувати засудженому ОСОБА_7 строк його попереднього ув`язнення з 22 червня 2017 року по дату набрання законної сили вироком Соснівського районного суду м.Черкаси від 24 липня 2017 року щодо нього, а саме по 05 вересня 2017 року, згідно вимог ч. 5 ст. 72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вимогами ч.1 п.4 ст. 409 КПК України передбачено, що підставами для скасування або зміни судових рішень при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Враховуючи викладене, колегія суддів приходить до висновку про необхідність задоволення апеляційної скарги засудженого ОСОБА_7 , скасування ухвали суду першої інстанції та постановлення нової, відповідно до якої задовольнити клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання, згідно вимог ч. 5 ст. 72 КК України.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409 КПК України, колегія суддів,-

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 , задовольнити.

Ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 30 травня 2018 року про відмову в зарахуванні строку попереднього ув`язнення, скасувати.

Ухвалити нову ухвалу, якою клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення, задовольнити.

Зарахувати засудженому ОСОБА_7 в строк відбутого покарання строк попереднього ув`язнення в період з 22 червня 2017 року по 05 вересня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Головуючий :

Судді :