Дата документу Справа № 313/441/17
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/778/1330/17
Єдиний унікальний № 313/441/17 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія ч. 1 ст. 390 КК України Доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
18 грудня 2017 року м. Запоріжжя
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Запорізької області у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю секретаря ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 ,
захисника адвоката ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні, в апеляційному порядку, матеріали кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за № 0000028, за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Веселівського районного суду Запорізької області від 29 травня 2017 року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Запоріжжя, громадянина України, українця, який має вищу освіту, не одруженого, непрацюючого, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:
- 24.04.2008 Жовтневим районним судом м. Запоріжжя за ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 190, ст. 353, ст. 70 КК України до 2 років позбавлення волі, звільнений 08.10.2009 згідно з постанови Бердянського міського суду Запорізької області від 30.09.2009, на підставі ст. 81 КК України на невідбуту частину покарання 3 місяці 25 днів;
- 31.01.2011 Жовтневим районним судом м. Запоріжжя за ч. 2 ст. 186 КК України до 4 років позбавлення волі, звільнений 13.06.2014 по відбуло строку покарання;
- 05.02.2015 Орджонікідзевським районним судом м. Запоріжжя за ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185, ч. 1 ст. 70 КК України до 1 року 6 місяців обмеження волі, на підставі ст. 75 КК України від відбування покарання звільнений з іспитовим строком на 1 рік 6 місяців;
- 11.08.2015 Орджонікідзевським районним судом м. Запоріжжя за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України, до 1 року 6 місяців обмеження волі, на підставі ст. 71 КК України частково приєднано покарання не відбуте за вироком Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 05.02.2015, остаточно призначено покарання у виді 1 року 8 місяців обмеження волі;
визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 390 КК України та призначено покарання у вигляді 1 року три місяця позбавлення волі.
На підставі ст. 71 КК України частково приєднано не відбуту частину покарання за попереднім вироком Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 11.08. 2015 року, застосовано ст.72 КК України та призначено остаточне покарання у вигляді 1 року 3 місяці 10 днів позбавлення волі.
Строк відбування покарання обчислюється ОСОБА_7 з моменту його фактичного затримання.
Запобіжний захід до набрання вироком законної сили ОСОБА_7 обрано у вигляді тримання під вартою. Під варту взято із зали суду.
Згідно зі змістом вироку, 26.10.2015 засуджений до обмеження волі ОСОБА_7 самостійно прибув до Дружелюбівського виправного центру № 1 УДПтС України в Запорізькій області для відбуття покарання за вироком Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 18.09.2014. Цього ж дня ОСОБА_7 начальником відділення соціально-психологічної служби ДВЦ № 1 був ознайомлений під особистий підпис з «Правилами внутрішнього розпорядку установ виконання покарань», затверджених наказом Міністерства юстиції України № 2186/5 від 29.12.2014, відповідно до ст. 59 Кримінально-виконавчого України порядком і умовами відбування покарання у вигляді обмеження волі, а також відповідно до ст.ст. 68, 69 КВК України, ст. 390 Кримінального кодексу України попереджений про дисциплінарну та кримінальну відповідальність за скоєння правопорушень.
За період знаходження в Дружелюбівському виправному центру № 1 УДПтС України в Запорізькій області останній не мав ні одного заохочення та мав 19 стягнень.
До Веселівського виправного центру прибув 03.11. 2016 року.
08.12.2016 приблизно о 16 годині 45 хвилин, ОСОБА_7 , будучи особою, яка з 03.11.2016 відбуває покарання у виді обмеження волі у Державній установі «Веселівський виправний центр № 8 розташований, за адресою: вул. 40 Років Перемоги, буд. 39 в с. Озерне Веселівського району Запорізької області, діючи з прямим умислом, направленим на порушення встановлених правил проживання, зберігав при собі заборонений для користування гострорізальний предмет, який 08.12.2016 був вилучений молодшим інспектором відділу нагляду і безпеки ДУ «ВВЦ № 8» ОСОБА_9 , чим порушив п. 5 ст. 59 КВК України, згідно з яким засудженим забороняється придбавати, використовувати, зберігати при собі та на території, де вони проживають, а також доставляти на цю територію предмети, вироби і речовини, перелік яких визначений Міністерством юстиції України; п. 3 Розділ ІІІ «Правил внутрішнього розпорядку установ виконання покарань», затверджених наказом Міністерства юстиції України № 2186/5 від 29.12.2014, згідно з яким засудженим забороняється придбавати, виготовляти, зберігати і використовувати гроші, цінності, предмети, речі, речовини і вироби, заборонені до використання в колонії за переліком предметів, виробів і речовин, зберігання і використання яких засудженими заборонено; та ст. 9 КВК України. За вказаним фактом на ОСОБА_7 09.12.2016 правами начальника відділення СВПС ДУ «ВВЦ № 8» накладено стягнення у вигляді догани.
Крім цього, 26.12.2016 у період часу з 10 годині 10 хвилин по 10 годину 25 хвилин, ОСОБА_7 , будучи особою, яка з 03.11.2016 відбуває покарання у виді обмеження волі в ДУ «ВВЦ № 8» розташованому, за адресою: вул. 40 Років Перемоги, буд. 39 в с. Озерне Веселівського району Запорізької області, діючи з прямим умислом, направленим на порушення встановлених правил проживання, перешкоджав проведенню працівниками ДУ «ВВЦ № 8» його повного особистого обшуку, під час якого в натільній білизні в подвійному шві було виявлено сторонній предмет у вигляді згортка з фольги, розміром близько 15х20 мм., який засуджений ОСОБА_7 вкинув собі в ротову порожнину та в подальшому проковтнув, чим порушив ч. 4 ст. 59 КВК України, згідно з яким засуджені зобов`язані виконувати законні вимоги адміністрації виправного центру, які стосуються порядку відбування призначеного покарання; п. 3 Розділ ІІІ «Правил внутрішнього розпорядку установ виконання покарань», затверджених наказом Міністерства юстиції України № 2186/5 від 29.12.2014, згідно з яким засудженим забороняється чинити опір законним діям персоналу колонії, перешкоджати виконанню ним своїх службових обов`язків; та ст. 9 КВК України. За вказаним фактом на ОСОБА_7 , 30.12.2016 правами начальника ДУ «ВВЦ № 8» накладено стягнення у вигляді догани.
Крім цього, 27.12.2016 приблизно о 15 годині 20 хвилин ОСОБА_7 , будучи особою, яка з 03.11.2016 відбуває покарання у виді обмеження волі в ДУ «ВВЦ № 8» розташованому, за адресою: вул. 40 Років Перемоги, буд. 39 в с. Озерне Веселівського району Запорізької області, діючи з прямим умислом, направленим на порушення встановлених правил проживання, знаходячись на загальний підставах в камері № 3 дисциплінарного ізолятора, спілкувався з заступником начальника ЧПНУ ДУ «ВВЦ № 8» старшим прапорщиком внутрішньої служби ОСОБА_10 на підвищених тонах, звертався до нього на "ти" висловлював йому своє невдоволення режимом утримання, чим порушив ч. 4 ст. 59 КВК України, згідно з яким засуджені зобов`язані виконувати законні вимоги адміністрації виправного центру, які стосуються порядку відбування призначеного покарання; та п. 2 Розділ ІІІ «Правил внутрішнього розпорядку установ виконання покарань», затверджених наказом Міністерства юстиції України № 2186/5 від 29.12.2014, згідно з яким засудженні зобов`язані дотримуватися норм, які визначають порядок і умови відбування покарання, розпорядок дня установи виконання покарань, правомірні взаємовідносини з іншими засудженими, персоналом установи виконання покарань та іншими особами; виконувати встановлені законодавством вимоги персоналу установи виконання покарань; Розділ ІV «Правил внутрішнього розпорядку установ виконання покарань», затверджених наказом Міністерства юстиції України № 2186/5 від 29.12.2014, згідно з яким засуджені повинні бути ввічливими з персоналом установи виконання покарань та іншими особами, які відвідують установи; звертаються до персоналу установ виконання покарань на "ви", називають їх по імені та по батькові або "громадянин", "громадянка" і далі за званням чи займаною посадою; та ст. 9 КВК України. За вказаним фактом на ОСОБА_7 30.12.2016 правами начальника ДУ «ВВЦ № 8» накладено стягнення у вигляді суворої догани.
Крім цього, 16.01.2017 приблизно о 09 годині 20 хвилин ОСОБА_7 , будучи особою, яка з 03.11.2016 відбуває покарання у виді обмеження волі в ДУ «ВВЦ № 8» розташованому, за адресою: вул. 40 Років Перемоги, буд. 39 в с. Озерне Веселівського району Запорізької області, діючи з прямим умислом, направленим на порушення встановлених правил проживання, без поважних на те причин не вийшов на поіменну перевірку засуджених, чим порушив ч. 4 ст. 59 КВК України, згідно з яким засуджені зобов`язані виконувати законні вимоги адміністрації виправного центру, які стосуються порядку відбування призначеного покарання; п. 2 Розділ ІІІ «Правил внутрішнього розпорядку установ виконання покарань», затверджених наказом Міністерства юстиції України № 2186/5 від 29.12.2014, згідно з яким засудженні зобов`язані дотримуватися норм, які визначають порядок і умови відбування покарання, розпорядок дня установи виконання покарань, правомірні взаємовідносини з іншими засудженими, персоналом установи виконання покарань та іншими особами; виконувати встановлені законодавством вимоги персоналу установи виконання покарань; та ст. 9 КВК України. За вказаним фактом на ОСОБА_7 24.01.2017 правами начальника ДУ «ВВЦ № 8» накладено стягнення у вигляді суворої догани.
Крім цього, 23.01.2017 приблизно о 08 годині 30 хвилин ОСОБА_7 будучи особою, яка з 03.11.2016 відбуває покарання у виді обмеження волі в ДУ «ВВЦ № 8» розташованому, за адресою: вул. 40 Років Перемоги, буд. 39 в с. Озерне Веселівського району Запорізької області, діючи з прямим умислом, направленим на злісне ухилення від робіт та систематичне порушення встановлених правил проживання, без поважних причин відмовився виходити на роботу відповідно до рознарядки на вивід засуджених від 23.01.2017, відповідно до якої мав виходити на працю «зачистка лісосмуги», чим порушив ч. 4 ст. 59 КВК України, згідно з яким засуджені зобов`язані виконувати законні вимоги адміністрації виправного центру, які стосуються порядку відбування призначеного покарання; сумлінно працювати у місці, визначеному адміністрацією виправного центру; виконувати, в разі залучення, роботу із самообслуговування та благоустрою виправного центру; п. 2 Розділ ІІІ «Правил внутрішнього розпорядку установ виконання покарань», затверджених наказом Міністерства юстиції України № 2186/5 від 29.12.2014, згідно з яким засудженні зобов`язані дотримуватися норм, які визначають порядок і умови відбування покарання, розпорядок дня установи виконання покарань, правомірні взаємовідносини з іншими засудженими, персоналом установи виконання покарань та іншими особами; виконувати встановлені законодавством вимоги персоналу установи виконання покарань; виконувати необхідні роботи по самообслуговуванню, благоустрою установи виконання покарань; п. 1 Розділ V «Правил внутрішнього розпорядку установ виконання покарань», затверджених наказом Міністерства юстиції України № 2186/5 від 29.12.2014, згідно з якими у кожній установі виконання покарань організовується суворо регламентований розпорядок дня з урахуванням особливостей роботи з різними категоріями засуджених, оперативної обстановки, пори року, місцевих умов та інших конкретних обставин, розпорядок дня включає в себе підйом, туалет, фізичну зарядку, приймання їжі, розвід на роботу, перебування на виробництві та навчанні, перевірку наявності засуджених, проведення виховних, культурно-масових та спортивно-оздоровчих заходів тощо; та ст. 9 КВК України. За вказаним фактом на ОСОБА_7 , 02.02.2017 правами начальника ДУ «ВВЦ № 8» накладено стягнення у вигляді суворої догани.
Крім цього, 24.01.2017 приблизно о 08 годині 30 хвилин ОСОБА_7 , будучи особою, яка з 03.11.2016 відбуває покарання у виді обмеження волі в ДУ «ВВЦ № 8» розташованому, за адресою: вул. 40 Років Перемоги, буд. 39 в с. Озерне Веселівського району Запорізької області, діючи з прямим умислом, направленим на злісне ухилення від робіт та систематичне порушення встановлених правил проживання, без поважних причин відмовився виходити на роботу відповідно до рознарядки на вивід засуджених від 19.01.2017, відповідно до якої мав виходити на працю «розкладання отруйних приманок», чим порушив ч. 4 ст. 59 КВК України, згідно з яким засуджені зобов`язані виконувати законні вимоги адміністрації виправного центру, які стосуються порядку відбування призначеного покарання; сумлінно працювати у місці, визначеному адміністрацією виправного центру; виконувати в разі залучення роботу із самообслуговування та благоустрою виправного центру; п. 2 Розділ ІІІ «Правил внутрішнього розпорядку установ виконання покарань», затверджених наказом Міністерства юстиції України № 2186/5 від 29.12.2014, які визначають порядок і умови відбування покарання, розпорядок дня установи виконання покарань, правомірні взаємовідносини з іншими засудженими, персоналом установи виконання покарань та іншими особами; виконувати встановлені законодавством вимоги персоналу установи виконання покарань; виконувати необхідні роботи по самообслуговуванню, благоустрою установи виконання покарань; п. 1 Розділ V «Правил внутрішнього розпорядку установ виконання покарань», затверджених наказом Міністерства юстиції України № 2186/5 від 29.12.2014, згідно з якими у кожній установі виконання покарань організовується суворо регламентований розпорядок дня з урахуванням особливостей роботи з різними категоріями засуджених, оперативної обстановки, пори року, місцевих умов та інших конкретних обставин, розпорядок дня включає в себе підйом, туалет, фізичну зарядку, приймання їжі, розвід на роботу, перебування на виробництві та навчанні, перевірку наявності засуджених, проведення виховних, культурно-масових та спортивно-оздоровчих заходів тощо; та ст. 9 КВК України. За вказаним фактом на ОСОБА_7 02.02.2017 правами начальника ДУ «ВВЦ № 8» накладено стягнення у вигляді суворої догани.
Крім цього, 25.01.2017 приблизно о 08 годині 30 хвилин ОСОБА_7 будучи особою, яка з 03.11.2016 відбуває покарання у виді обмеження волі в ДУ «ВВЦ № 8» розташованому, за адресою: вул. 40 Років Перемоги, буд. 39 в с. Озерне Веселівського району Запорізької області, діючи з прямим умислом, направленим на злісне ухилення від робіт та систематичне порушення встановлених правил проживання, без поважних причин відмовився виходити на роботу відповідно до рознарядки на вивід засуджених від 19.01.2017, відповідно до якої мав виходити на працю «розкладання отруйних приманок», чим порушив ч. 4 ст. 59 КВК України, згідно з яким засуджені зобов`язані виконувати законні вимоги адміністрації виправного центру, які стосуються порядку відбування призначеного покарання; сумлінно працювати у місці, визначеному адміністрацією виправного центру; виконувати в разі залучення роботу із самообслуговування та благоустрою виправного центру; п. 2 Розділ ІІІ «Правил внутрішнього розпорядку установ виконання покарань», затверджених наказом Міністерства юстиції України № 2186/5 від 29.12.2014, згідно з яким засудженні зобов`язані дотримуватися норм, які визначають порядок і умови відбування покарання, розпорядок дня установи виконання покарань, правомірні взаємовідносини з іншими засудженими, персоналом установи виконання покарань та іншими особами; виконувати встановлені законодавством вимоги персоналу установи виконання покарань; виконувати необхідні роботи по самообслуговуванню, благоустрою установи виконання покарань; та п. 1 Розділ V «Правил внутрішнього розпорядку установ виконання покарань», затверджених наказом Міністерства юстиції України № 2186/5 від 29.12.2014, згідно з якими у кожній установі виконання покарань організовується суворо регламентований розпорядок дня з урахуванням особливостей роботи з різними категоріями засуджених, оперативної обстановки, пори року, місцевих умов та інших конкретних обставин, розпорядок дня включає в себе підйом, туалет, фізичну зарядку, приймання їжі, розвід на роботу, перебування на виробництві та навчанні, перевірку наявності засуджених, проведення виховних, культурно-масових та спортивно-оздоровчих заходів тощо; та ст. 9 КВК України. За вказаним фактом на ОСОБА_7 02.02.2017 правами начальника ДУ «ВВЦ № 8» накладено стягнення у вигляді 5 (п`яти) діб ДІЗО.
В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_7 посилається на незаконність та необґрунтованість вироку суду першої інстанції, оскільки судом не було взято до уваги факти, які надані обвинуваченим та його адвокатом. Апелянт зазначає, що під час відбування покарання, постійно порушувались його права стосовно побачень, передач та виїзду в лікарню. Крім того, суд не звернув уваги на докази у кримінальному провадженні, а саме те, на дати направлення лікарів та дати рапортів працівників установи. Зазначені обставини суттєво знижують ступінь суспільної небезпеки злочину. На підставі викладеного, обвинувачений просить скасувати вирок суду першої інстанції та постановити справедливе рішення.

Заслухавши в засіданні апеляційної інстанції доповідь судді про сутність судового рішення та аргументи скарг; в судових дебатах: обвинуваченого та його захисника, які, підтримали апеляційну скаргу обвинуваченого та просили пом`якшити призначене покарання; прокурора, який вважав, що вирок суду є законним та обґрунтованим, а апеляційна скарга такою, що не підлягає задоволенню; перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи скарги, колегія суддів, вважає, що апеляційна скарга обвинуваченого ОСОБА_7 підлягає задоволенню, а вирок суду першої інстанції зміні в частині призначеного покарання з наступних підстав.
Відповідно до вимог ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції не досліджує і не перевіряє висновки суду першої інстанції щодо доведеності вини ОСОБА_7 у скоєнні інкримінованих злочинів, а також правильність кваліфікації його дій, оскільки в апеляційній скарзі питання про це не порушується.

Дії обвинуваченого ОСОБА_7 вірно кваліфіковані місцевим судом за ч.1 ст.390 КК України.

Відповідно до вимог ст. 65 КК України, при призначенні покарання суд має врахувати ступінь тяжкості вчинених злочинів, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання. При цьому, особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.
Призначаючи покарання обвинуваченому ОСОБА_7 , суд першої інстанції прийняв до уваги характер і ступінь суспільної небезпеки скоєного злочину, а також обставини, які обтяжують покарання. Між тим, обираючи вид та міру покарання ОСОБА_7 , суд першої інстанції не надав належної уваги наявним в матеріалах провадження відомостям про стан здоров`я обвинуваченого, висновкам лікарів про те, що ОСОБА_7 потребує лікування, та не зазначив у вироку з яких мотивів відкинув посилання обвинуваченого на цю обставину.
Суд апеляційної інстанції, приймаючи до уваги зазначені обставини, доходить висновку про доцільність пом`якшення покарання, призначеного ОСОБА_7 за ч. 1 ст. 390 КК України, але в межах санкції цієї статті. Колегія суддів вважає, що мінімальне покарання, передбачене санкцією статті обвинувачення є необхідним і достатнім для виправлення ОСОБА_7 і запобігання новим злочинам, а також таким, що відповідає тяжкості скоєного злочину.
Відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України суд апеляційної інстанції зараховує в строк покарання ОСОБА_7 термін його попереднього ув`язнення з 29.05.2017 року по 18.12.2017 року з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі. У зв`язку з відбуттям призначеного покарання на час набрання вироком законної сили, ОСОБА_7 підлягає звільненню з-під варти.

З огляду на зазначене та керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а:
апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 , задовольнити.
Вирок Веселівського районного суду Запорізької області від 29 травня 2017 рокувідносно ОСОБА_7 , змінити в частині призначеного покарання зменшивши строк призначеного покарання за ч.1 ст.390 КК України до 1 року.
Відповідно до вимог ст. 71 КК України частково приєднати невідбуту частину покарання за попереднім вироком, остаточно призначити покарання 1 рік 10 днів позбавлення волі.
Відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України зарахувати в строк покарання ОСОБА_7 термін його попереднього ув`язнення з 29.05.2017 року по 18.12.2017 року з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
Звільнити ОСОБА_7 з-під варти, у зв`язку з відбуттям покарання.
Ухвала Апеляційного суду Запорізької області набирає законної сили з моменту її проголошення, проте може бути оскаржена до Верховного Суду з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з моменту її проголошення.
Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4