Справа №478/1266/17 31.01.2018
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
31 січня 2018 року м. Миколаїв
Апеляційний суд Миколаївської області у складі колегії суддів судової палати у кримінальних справах:
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3 ,
розглянув у письмовому провадженні апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_4 на ухвалу Казанківського районного суду Миколаївської області від 28 серпня 2017 року, якою відмовлено у задоволенні його клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання.
Короткий зміст судового рішення суду першої інстанції.
Ухвалою Казанківського районного суду Миколаївської області від 28 серпня 2017 року відмовлено у задоволенні клопотання ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання.
Короткий зміст вимог апеляційної скарги.
ОСОБА_4 просить зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 29.06.2010 р. по 28.12.2010 р. (включно) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу.
В апеляційній скарзі ОСОБА_4 зазначає, що в клопотанні він просив суд першої інстанції застосувати до нього положення п. 4 ч. 5 ст. 72 КК України на підставі ч. 1 ст. 5 КК України, однак суд застосував до нього положення п. 1 ч. 5 ст. 72 КК України, які на думку апелянта, застосуванню не підлягають.
Вказує, що в клопотанні він помилково зазначив норми п. 4 ч. 5 ст. 72 КК України, оскільки він підпадає під дію п. 3 ч. 5 ст. 72 КК України.
При цьому зауважує на тому, що за вироком Єнакіївського міського суду Донецької області від 21.11.2011 р. зараховано у строк покарання час попереднього ув`язнення з 29.06.2010 р. по 28.12.2010 р. (5 місяців 29 днів).
Обставини, встановлені судом першої інстанції.
Засуджений ОСОБА_4 звернувся до суду з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк призначеного йому покарання за ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 р.
Вироком Єнакіївського міського суду Донецької області від 21.11.2011 р. ОСОБА_4 засуджено за ч. 2 ст. 289 КК України до 5 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України ОСОБА_4 звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 3 роки.
Постановою Єнакіївського міського суду Донецької області від 12.03.2014 р. скасовано звільнення від відбування покарання з іспитовим строком та ОСОБА_4 направлено для відбування покарання, призначеного вироком Єнакіївського міського суду Донецької області від 21.11.2011 р. Строк відбування покарання визначено рахувати з моменту затримання ОСОБА_4 .
За протоколом затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину, ОСОБА_4 затримано 28.04.2014 р. та направлено для відбування покарання.
За наведеного суд першої інстанції дійшов висновку, що до ОСОБА_4 у рамках даного кримінального провадження не застосовувалось попереднє ув`язнення, тому клопотання задоволенню не підлягає.
Дослідивши матеріали кримінального провадження, апеляційний суд приходить до наступного.
Обставини, встановлені судом апеляційної інстанції.
Відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 р. «Про внесення змін до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно Прикінцевих положень, зазначений Закон застосовується до осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
Перевіркою матеріалів особової справи засудженого ОСОБА_4 встановлено.
За вироком Єнакіївського міського суду Донецької області від 21 листопада 2011 року ОСОБА_4 засуджений за ч. 2 ст. 289 КК України до 5 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 3 роки, у строк відбуття покарання зараховано строк перебування під вартою з 29.06.2010 р. по 28.12.2010 р.
Тобто ОСОБА_4 зараховано у строк покарання строк попереднього ув`язнення період з 29.06.2010 р. по 28.12.2010 р. відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції станом на 21.11.2011 р. з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
За постановою Єнакіївського міського суду Донецької області від 12.03.2014 р. звільнення від відбування покарання з іспитовим строком скасовано у зв`язку з тим, що ОСОБА_4 порушив покладені на нього за вироком обов`язки та його направлено для відбування покарання, призначеного вироком Єнакіївського міського суду Донецької області від 21.11.2011 р.
Суд першої інстанції помилково дійшов висновку про те, що оскільки ОСОБА_4 затриманий і відбуває покарання на підставі постанови Єнакіївського міського суду Донецької області від 12.03.2014 р. про скасування звільнення від відбування покарання з іспитовим строком, то у межах даного кримінального провадження до ОСОБА_4 попереднє ув`язнення не застосовувалося, виходячи з наступного.
Питання про направлення звільненого від покарання з випробуванням для відбування покарання, призначеного вироком, відповідно до положень п. 8 ч. 1 ст. 537 КПК України, віднесено до питань, які вирішується під час виконання вироків. Питання про направлення звільненого від покарання з випробуванням для відбування покарання виникає у разі невиконання засудженим покладених на нього обов`язків, саме вироком суду.
Отже, виконання вироку це стадія кримінального процесу, в якій вирок суду, що набрав законної сили, звертається до виконання і безпосередньо реалізується рішення суду та вирішуються питання, що виникають у зв`язку зі зверненням вироку до виконання і його виконанням.
Предметом кримінально-процесуальної діяльності даної стадії є звернення вироку до виконання та здійснення процесуального контролю і прокурорського нагляду за своєчасним і правильним виконанням вироку; забезпечення вирішення проблем повної або часткової безпосередньої реалізації чи зміни вироку; зарахування попереднього ув`язнення в строк відбутого покарання, якщо ці питання не визначені при винесенні вироку; вирішення юридичних питань, які виникають у ході фактичного виконання вироку; зняття і погашення судимості; здійснення контролю за виконанням вироку.
Враховуючи, що ОСОБА_4 засуджений вироком Єнакіївського міського суду Донецької області від 21 листопада 2011 року до 5 років позбавлення волі, не відбув покарання, у строк відбуття покарання йому зараховано строк перебування під вартою з 29.06.2010 р. по 28.12.2010 р. з розрахунку один день попереднього ув`язнення з один день позбавлення волі, з урахуванням положень ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 р. «Про внесення змін до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», клопотання ОСОБА_4 про зарахування йому у строк покарання строку попереднього ув`язнення з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі підлягає задоволенню.
За положеннями п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України, суд апеляційної інстанції скасовує судове рішення у разі неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність, а в даному випадку передбачене п. 1 ч. 1 ст. 413 КПК України незастосування судом закону, який підлягає застосуванню.
Враховуючи вищевикладене, апеляційна скарга засудженого підлягає задоволенню, а ухвала суду скасуванню з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме незастосування судом першої інстанції закону, який підлягає застосуванню.
Керуючись ст. ст. 405, 407, 409, 413, 419, 424, 532 КПК України, апеляційний суд
п о с т а н о в и в :
апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_4 задовольнити.
Ухвалу Казанківського районного суду Миколаївської області від 28 серпня 2017 року про відмову у задоволенні клопотання ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання скасувати.
Постановити нову ухвалу, якою зарахувати ОСОБА_4 у строк покарання строк попереднього ув`язнення у період з 29.06.2010 р. по 28.12.2010 р. із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
Ухвала набирає чинності з дня її проголошення і оскарженню в касаційному порядку не підлягає.
Судді
_____________________ _______________ ______________
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3