Номер провадження 11-кп/775/242/2017

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 березня 2017 року м. Бахмут

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Апеляційного суду Донецької області у складі:

головуючого судді ОСОБА_1

суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3

при секретарі ОСОБА_4 за участю прокурора ОСОБА_5

захисника ОСОБА_6

обвинуваченого ОСОБА_7

розглянувши матеріали кримінального провадження №0002331 за апеляційними скаргами захисника ОСОБА_6 та обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Краматорського міського суду Донецької області від 06.12.2016 року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Краматорськ Донецької області, громадянин України, не судимий, проживаючий за адресою: АДРЕСА_1 ,

визнаний винним та засуджений за ч. 2 ст. 309, ч. 2 ст. 310, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 263-1, ч. 1 ст. 70 КК України до позбавлення волі строком на 3 роки 3 місяці,-

ВСТАНОВИЛА

Згідно вироку, 20 квітня 2016 року, приблизно о 10 годині 30 хвилин обвинувачений ОСОБА_7 знаходився за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_1 . Перебуваючи за вказаною адресою, ОСОБА_7 на городі виявив дикорослі рослини роду коноплі. Достовірно знаючи, що дані рослини є наркотичними, у ОСОБА_7 виник умисел, спрямований на незаконне вирощування коноплі у кількості не менше 333-х кущів. Реалізуючи свій злочинний умисел, ОСОБА_7 залишив вищевказані кущі коноплі для проростання, таким чином незаконно, без відповідного на те дозволу став здійснювати догляд за рослинами коноплі які ростуть, періодично культивуючи їх.

09 серпня 2016 року в період часу з 07 години по 10 годину 30 хвилин в ході проведення санкціонованого обшуку на території домоволодіння, у господарських спорудах та будинку за адресою: АДРЕСА_1 , за місцем реєстрації та мешкання ОСОБА_7 співробітниками поліції у городі виявлено та вилучено 333 куща із корінням рослинного походження, різних розмірів, які мають анатомо-морфологічні ознаки, характерні для рослин роду коноплі, містять тетрагідроканабінол і відносяться до рослин, які містять наркотичні засоби та психотропні речовини і обіг яких допускається для промислових цілей, які ОСОБА_7 незаконно вирощував на території домоволодіння за місцем проживання.

Крім того, 27 липня 2016року приблизно об 11 годині 30 хвилин обвинувачений ОСОБА_7 , будучи особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст.310 ч.2 КК України, перебуваючи за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_1 , виявив в огороді не менше 333 кущів рослини коноплі. В цей момент у ОСОБА_7 , який достовірно знав, що з даних кущів коноплі можна виготовити особливо небезпечні наркотичні засоби канабіс та екстракт канабісу, виник злочинний умисел на незаконне придбання, виготовлення та зберігання наркотичних засобів - канабісу та екстракту канабісу, без мети збуту. Реалізуючи свій злочинний умисел, ОСОБА_7 вирвав 3 куща рослини коноплі з корінням, таким чином незаконно придбав особливо-небезпечний наркотичний засіб - канабіс для власного вживання без мети збуту. В цей же день, ОСОБА_7 з незаконно придбаного особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу обірвав руками листя та поклав їх сушитися у подвір`ї на території вищевказаного домоволодіння, тим самим почав незаконно зберігати особисто небезпечний наркотичний засіб - канабіс для особистого вживання, без мети збуту.

30 липня 2016 року, приблизно о 10 години 30 хвилин, коли листя коноплі висохли, ОСОБА_7 частину даного листя поклав у два поліетиленових пакети та залишив їх зберігати в господарську споруду, розташовану на території домоволодіння АДРЕСА_1 . Після чого, в цей же день, продовжуючи свій злочинний умисел, іншу частину раніше придбаного та висушеного листя рослини коноплі перетер руками до мілкої фракції, тим самим незаконно виготовив особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, для особистого вживання, без мети збуту. Після чого, з даної частини виготовленого канабісу, шляхом проведення хімічних реакцій, незаконно виготовив суміш особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу і особливо-небезпечного наркотичного засобу екстракту канабісу речовини для особистого вживання без мети збуту, яку склав у скляну банку та поклав до кімнати будинку за адресою: АДРЕСА_1 , тим самим почав незаконно зберігати особливо небезпечний наркотичний засіб - екстракт канабісу, без мети збуту. Іншу частину виготовленого канабісу мілкої фракції поклав до поліетиленового пакету та залишив зберігатися в господарській споруді, розташованій на території вищезазначеного домоволодіння, тим самим ОСОБА_7 продовжив незаконно зберігати особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс для особистого вживання, без мети збуту. '

02 серпня 2016 року приблизно о 10 години 30 хвилин обвинувачений ОСОБА_7 продовжуючи свій злочинний умисел, направлений на незаконне придбання, виготовлення та зберігання наркотичних засобів, перебуваючи на городі домоволодіння АДРЕСА_1 , руками зірвав 6 гілок з листям рослини коноплі, таким чином незаконно придбав особливо-небезпечний наркотичний засіб - канабіс для власного вживання без мети збуту. В цей же день ОСОБА_7 раніше придбані ним 6 гілок з листям рослини коноплі поклав сушитися в господарську споруду на території вищевказаного домоволодіння, тим самим почав незаконно зберігати особисто небезпечний наркотичний засіб - канабіс для особистого вживання, без мети збуту.

09 серпня 2016 року, в період часу з 07 години 00 хвилин по 10 годину 30 хвилин в ході проведення обшуку на території домоволодіння, у господарських спорудах та будинку за адресою: АДРЕСА_1 , за місцем реєстрації та мешкання ОСОБА_7 співробітниками поліції виявлено та вилучено у господарській споруді, розташованій на території подвір`я - три пакети з речовиною рослинного походження, зеленого кольору, подрібненою до мілкої фракції, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом масою 560,00 г., 846,00 г., 325,75г. Маса канабісу (в перерахунку на суху речовину) становить 502,88г, 761,40г., 286,00г. відповідно, 6 сухих гілок рослинного походження, які містять особливо небезпечний наркотичний засіб -канабіс масою 208 г. Маса канабіса (в перерахунку на суху речовину) становить 179,81 г. У будинку виявлено та вилучено літрову банку з речовиною рослинного походження, масою 285,63г, яка є сумішшю особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу і особливо-небезпечного наркотичного засобу екстракту канабісу. Маса канабісу (в перерахунку на суху речовину) становить 78,55г. Маса екстракту канабісу (в перерахунку на суху речовину) становить 81,72 г. А всього в ході обшуку виявлено та вилучено особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс масою 1939,75г. Маса канабіса (в перерахунку на суху речовину) становить 1808,64 г, та особливо небезпечний наркотичний засіб екстракт канабісу - масою (в перерахунку на суху речовину) 81,72 г, які ОСОБА_7 незаконно придбав, виготовив і зберігав за місцем свого проживання без мети збуту, будучи особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст.310 ч.2 КК України.

Крім того, 05 червня 2016 року, приблизно о 10 годині ОСОБА_7 знаходився за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_1 , де у подвір`ї знайшов металеву трубку. В цей момент у ОСОБА_7 виник злочинний умисел спрямований на виготовлення саморобного пристрою для стрільби. Підшукавши ізоленту, сірники та кусок деревини ОСОБА_7 в цей же день приблизно о 13 годин, знаходячись у подвір`ї за місцем мешкання, молотком заклепав один край трубки, а з іншої сторони на відстані 5 см просвердлив «запальний» отвір. Після чого ОСОБА_7 закріпив за допомогою металевих скоб, металеву трубку до куска деревини, очистив з сірників сіру, яку вставив в металеву трубку, отвір якої закрив згортками паперів, тим самим без передбаченого законом дозволу виготовив саморобним способом вогнепальну зброю - одноствольний дулово-зарядний пістолет з займанням порохового заряду з використанням відкритого вогню. Діаметр каналу ствола пістолета - 14мм. Після чого поклав даний саморобний пістолет до шухляди письмового столу, що знаходиться у кімнаті його будинку.

09 серпня 2016 року в період часу з 07 години по 10 годину 30 хвилин в ході проведення обшуку на території домоволодіння, у господарських спорудах та будинку за адресою: АДРЕСА_1 , за місцем реєстрації та мешкання ОСОБА_7 співробітниками поліції у шухляді письмового столу, що знаходився у кімнаті будинку виявлено та вилучено вогнепальну зброю - одноствольний дулово-зарядний пістолет з займанням порохового заряду з використанням відкритого вогню, виготовлений саморобним способом, діаметр каналу ствола пістолета 14мм., даний пістолет для здійснення пострілів придатний - яку ОСОБА_7 незаконно виготовив та зберігав без передбаченого законом дозволу.

В апеляційній скарзі обвинувачений просить змінити вирок в частині призначеного покарання та призначити йому покарання, не пов`язане з позбавленням волі. Не згоден з кількістю вилучених рослин коноплі. Вказує на те, що у нього не було умислу на виготовлення та зберігання вогнепальної зброї. При призначенні покарання судом не враховано, що він має на утриманні неповнолітню дитину та хвору матір.

В апеляційній скарзі захисник ОСОБА_8 просить скасувати вирок суду та закрити кримінальне провадження стосовно ОСОБА_7 за ч. 1ст. 263, ч. 1 ст. 263-1 КК України в зв`язку з недоведеністю в його діях складу злочину. Вважає, що докази по справі є недопустимими. За ч. 2 ст. 309, ч. 2 ст. 310 КК України змінити вирок в частині призначеного покарання, призначивши покарання, не пов`язане з позбавленням волі. Мотивує свої вимоги тим, що обвинувачений раніше не судимий, має на утриманні неповнолітню дитину та хвору матір.

Заслухавши доповідача, доводи захисника та обвинуваченого, які підтримали свої апеляційні скарги, думку прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційних скарг захисника та обвинуваченого, вивчивши матеріали справи та перевіривши доводи апеляцій, колегія суддів прийшла до висновку, що апеляційні скарги не підлягають задоволенню, а вирок суду слід залишити без змін з наступних підстав.

На підставі ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції перевіряє судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційних скарг.

Висновки суду, що ОСОБА_7 скоїв кримінальні правопорушення, передбачені ч. 2 ст. 309, ч. 2 ст. 310, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 263-1 КК України за обставин, як вони встановлені вироком, відповідають фактичним обставинам справи і підтверджуються дослідженими в судовому засіданні доказами, яким суд дав належну оцінку у вироку.

Обвинувачений ОСОБА_7 в судовому засіданні свою вину у скоєнні кримінальних правопорушень визнав повністю та пояснив, що в середині весни 2016 року, в ході прибирання присадибної ділянки, яка знаходиться за місцем його проживання, він помітив, що в городі почала рости конопля, яку він виривати не став, а став вести за нею догляд. Періодично листя коноплі він зривав, висушував, подрібнював руками і вживав перорально. Приблизно в липні 2016 року він вирвав три куща конопель з корінням, з яких надалі обірвав руками листя і розклав для просушування на території двору, де і зберігав. Після чого, коли листя трохи підсохли, він склав їх у три поліетиленові пакети, попередньо перетерши їх до дрібної фракції руками, які залишив зберігати в сараї розташованому у дворі. У цей же час частину сухого листя із зазначених гілок посмажив і склав у літрову банку для вживання в їжу. Крім того, приблизно в серпні 2016 року, він знову у городі вирвав з коренем шість рослин коноплі, що поклав в той же сарай для того щоб вони висохли. Також зазначив, що приблизно на початку літа 2016 року він знайшов на території двору будинку за місцем свого мешкання металеву трубку і вирішив виготовити зброю для того, щоб відлякувати крадіїв. За допомогою металевої трубки і дерев`яного бруска дерева виготовив предмет з вигляду схожий на саморобний пістолет. У металевій трубі призначеної для пістолета один край він заклепав молотком і на відстань приблизно 5 см від краю, з одного боку, просвердлив «поджоговий» отвір. Металеву трубку до дерев`яного бруска він прикріплював металевими скобами. Саморобний пістолет зберігав за місцем свого проживання. Все, що було виявлено та вилучено під час обшуку, належить йому, претензій до проведення обшуку він не має.

Крім повного особистого визнання обвинуваченим ОСОБА_7 своєї вини у вчиненні кримінальних правопорушень, які йому інкримінуються, його вина повністю доведена сукупністю належних та допустимих доказів, досліджених в судовому засіданні.

З протоколу обшуку домоволодіння, господарських споруд та прилеглої території за місцем мешкання ОСОБА_7 , за адресою: АДРЕСА_1 , від 09.08.2016 року вбачається, що під час обшуку у городі виявлено 333 кущі рослинного походження зовні схожих на рослину роду коноплі довжиною від 0,5м. до 3м., земля у коріння яких доглянута, полита, оздоблена перегнойом. На двох кущах відсутні верхні стеблини маківки. Крім того, в будинку, у кімнаті, розташованій при вході з кухні, виявлено літрову банку з ложкою, вкритою пластиковою кришкою, з речовиною рослинного походження зелено-чорного кольору з явним запахом рослини, яку було вилучено. На підніжці письмового столу, у цій же кімнаті, виявлено два предмети схожі на самопали. Також, у господарській споруді, розташованій праворуч від входу у будинок, виявлено на старому телевізорі три пакети з речовиною рослинного походження зеленого кольору подрібненою до мілкої фракції з явним запахом коноплі. На столі у лівому куті цієї ж господарської споруди виявлено 6 сухих гілок рослинного походження схожих на рослину роду конопля.

Судова колегія вважає безпідставними доводи захисника та обвинуваченого про незаконність проведеного обшуку. Вказана слідча дія проведена у відповідності до вимог ст. 234-236 КПК України на підставі ухвали слідчого судді.

Згідно висновку судової хімічної експертизи №888 від 15.08.2016р. рослини у загальній кількості 333 рослини, які були виявлені та вилучені 09.08.2016 року в ході проведення обшуку за місцем проживання ОСОБА_7 , за адресою: АДРЕСА_1 , мають анатомо-морфологічні ознаки, характерні для рослин роду коноплі, містять тетрагідроканабінол і відносяться до рослин, які містять наркотичні засоби та психотропні речовини і обіг яких допускається для промислових цілей.

Згідно висновку судової хімічної експертизи №889 від 12.08.2016р. подрібнена речовина рослинного походження масою 560,00 г., 846,00 г., 325,75г., яка була виявлена та вилучена 09.08.2016 року в ході проведення обшуку за місцем мешкання ОСОБА_7 , є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабісом. 6 рослин загальною масою 432,00г., виявлених за місцем мешкання ОСОБА_7 , містять особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено канабіс масою 208 г. Маса канабіса (в перерахунку на суху речовину) становить 179,81 г. Масляниста речовина масою 285,63г. в скляній банці, є сумішшю особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу і особливо-небезпечного наркотичного засобу екстракту канабісу та кристалічної речовини, в якої наркотичних засобів не виявлено. Маса канабісу (в перерахунку на суху речовину) становить 78,55г. Маса екстракту канабісу (в перерахунку на суху речовину) становить 81,72г.

Згідно висновку судової балістичної експертизи №1/2-24 від 15.08.2016 року предмет, схожий на самопал, вилучений 09.08.2016 року в ході проведення обшуку за місцем проживання ОСОБА_7 , є вогнепальною зброєю, одноствольним дулово-зарядним пістолетом з займанням порохового заряду з використанням відкритого вогню, виготовленим саморобним способом. Діаметр каналу ствола пістолета 14мм. Даний пістолет для здійснення пострілів придатний.

З протоколу проведення слідчого експерименту від 29.08.2016 року за участю ОСОБА_7 вбачається, що останній під час слідчого експерименту розповів та показав як, де і при яких обставинах він вирощував та зберігав наркотичний засіб для власного вживання без мети збуту, а також виготовив та зберігав саморобну вогнепальну зброю. Судова колегія вважає безпідставними доводи захисника та обвинуваченого про відсутність у ОСОБА_7 умислу на виготовлення та зберігання вогнепальної зброї, оскільки вони спростовуються матеріалами провадження. Згідно висновку судової балістичної експертизи №1/2-24 від 15.08.2016 року предмет, схожий на самопал, вилучений 09.08.2016 року в ході проведення обшуку за адресою: АДРЕСА_1 , є вогнепальною зброєю, одноствольним дулово-зарядним пістолетом з займанням порохового заряду з використанням відкритого вогню, виготовленим саморобним способом. Діаметр каналу ствола пістолета 14мм. Даний пістолет для здійснення пострілів придатний. Дії обвинуваченого, вчинені ним при виготовленні самопалу, мета та спосіб виготовлення, матеріали, з яких виготовлений самопал, свідчать про наявність умислу обвинувачення на виготовлення вогнепальної зброї. Таким чином, на думку колегії суддів, аналіз приведених доказів, як кожен окремо так і у своїй сукупності, дає суду підстави для висновку про доведеність вини обвинуваченого ОСОБА_7 у інкримінованих йому злочинах. Судова колегія вважає безпідставними доводи обвинуваченого, викладені в його апеляційній скарзі, про порушення права на захист. З матеріалів провадження вбачається, що на досудовому слідстві, в суді першої інстанції та в апеляційному суді при розгляді справи, права обвинуваченого захищав адвокат ОСОБА_6 . При цьому, обвинувачений жодної скарги на неналежне виконання захисником своїх обов`язків суду не заявляв. При вирішенні питання про призначення обвинуваченому покарання і його розміру за скоєння кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 309, ч. 2 ст. 310, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 263-1 КК України, суд першої інстанції взяв до уваги обставини справи та ступінь тяжкості скоєних злочинів, які згідно ст. 12 КК України відносяться до категорії злочинів середньої тяжкості та тяжких злочинів, дані про особу обвинуваченого, який раніше не судимий, характеризується задовільно, не працює, має на утримані малолітню дитину, перебуває на обліку в наркологічному диспансері. У відповідності зі ст.ст. 50, 65 КК України особі, що скоїла злочин, покарання повинне бути призначене необхідне й достатнє для виправлення та попередження нових злочинів. Покарання має на меті не тільки кару, але й виправлення засуджених, а також попередження здійснення нових злочинів, як засудженими, так і іншими особами. На думку колегії суддів, суд першої інстанції врахував всі обставини справи, дані про особу обвинуваченого, тому покарання, призначене обвинуваченому, відповідає вимогам ст.65 КК України, є необхідним і достатнім для виправлення обвинуваченого та попередження скоєння нових злочинів.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404, 407, 408, 409 КПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційні скарги захисника та обвинуваченого залишити без задоволення. Вирок Краматорського міського суду Донецької області від 06.12.2016 року у відношенні ОСОБА_7 , засудженого за ч. 2 ст. 309, ч. 2 ст. 310, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 263-1, ч. 1 ст. 70 КК України до 3 років 3 місяців позбавлення волі, залишити без змін. Строк відбування покарання ОСОБА_7 обчислювати з моменту його затримання. Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення. Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом 3-х місяців з дня її проголошення.

Судді: