Провадження №11-кп/772/175/2017
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
Доповідач : ОСОБА_2
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
27 лютого 2017 року м. Вінниця

Апеляційний суд Вінницької області у складі:
головуючого судді ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
секретаря ОСОБА_5
за участю прокурора ОСОБА_6
адвоката ОСОБА_7
засудженого ОСОБА_8
розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції матеріали судової справи за апеляційними скаргами адвоката ОСОБА_7 та засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 31.10.2016 року про відмову у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку поперенього ув`язнення у строк покарання, -
В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_8 засуджений вироком Одеського обласного суду від 07.12.1998 року за ст. ст. 81 ч. 1, 140 ч. 2, 140 ч. 2, 142 ч. 3, 93 п. "а", 191, 142 ч. 3, 140 ч. 3, 140 ч. 3, 140 ч. 2, 69, 223 ч. 2, 17-93 п."а", "в", "г", "з", 69, 93 п. "а", "г", "ж", "з", 208, 140 ч. 3, 222 ч. 1, 222 ч. 3 КК України 1960 р. до смертної кари. В подальшому покарання замінено на довічне позбавлення волі.

До Вінницького міського суду Вінницької області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_8 про проведення йому перерахунку строку невідбутої частини покарання за вироком Одеського обласного суду від 07.12.1998 року відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом, строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року №838-VIII, з моменту затримання по день перебування у слідчому ізоляторі.

Вказане клопотання мотивоване засудженим тим, що йому необхідно перерахувати строк невідбутої частини покарання, в зв 'язку з внесенням змін до Кримінального кодексу України.

Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 31.10.2016 року у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку поперенього ув`язнення у строк покарання , - відмовлено. Свою ухвалу суд першої інстанції мотивував тим, що ОСОБА_8 засуджений до довічного позбавлення волі, що є окремим видом покарання, на яке дія ст. 72 КК України не розповсюджується.

Не погоджуючись із рішенням суду першої інстанції, адвокат ОСОБА_7 та засуджений ОСОБА_8 подали апеляційні скарги, в яких просили ухвалу Вінницького міського суду від 31.10.2016 року скасувати та винести нову ухвалу про зарахування засудженому ОСОБА_8 в строк покарання строк попереднього ув`язнення згідно ч. 5 ст. 72 КК України у співвідношенні один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, вважаючи, що положення ЗУ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» застосовуються до всіх осіб, покарання яких невідбуто повністю. Крім того, клопотання про помилування осіб засуджених до довічного позбавлення волі може бути подано після відбуття не менше 20 років призначеного покарання, тобто даний критерій має строковий характер.

Заслухавши доповідача, захисника засудженого адвоката ОСОБА_7 та засудженого, які просили задовольнити їх апеляційні скарги, міркування прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційних скарг адвоката ОСОБА_7 та засудженого, перевіривши матеріали справи в межах апеляційних скарг та обговоривши їх доводи, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги адвоката ОСОБА_7 та засудженого ОСОБА_8 підлягають до задоволення з наступних підстав.
Відповідно до вимог ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Відповідно до вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим .
Перевіркою матеріалів кримінального провадження встановлено, що судом по даній справі не дотримано вимог кримінального процесуального законодавства, спрямованих на встановлення в справі об`єктивної істини.
24.12.2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838--VIII.
Відповідно до п.2 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», його дія застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.
Ст.5 КК України передбачено, що Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність, або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.
Відповідно до ч. 5 ст.72 КК України, викладеної в новій редакції « Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838-7, який набрав чинності 24.12.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Як вбачається з матеріалів провадження, ОСОБА_8 засуджений вироком Одеського обласного суду від 07.12.1998 року за ст. ст. 81 ч. 1, 140 ч. 2, 140 ч. 2, 142 ч. 3, 93 п. "а", 191, 142 ч. 3, 140 ч. 3, 140 ч. 3, 140 ч. 2, 69, 223 ч. 2, 17-93 п."а", "в", "г", "з", 69, 93 п. "а", "г", "ж", "з", 208, 140 ч. 3, 222 ч. 1, 222 ч. 3 КК України 1960 р. до смертної кари. Ухвалою Верховного Суду України від 22.04.1999 року вирок Одеського обласного суду від 07.12.1998 року залишено без змін. В подальшому покарання замінено на довічне позбавлення волі.

Відповідно до особової справи засудженого ОСОБА_8 початок відбування покарання рахується з 11.01.1998 року, згідно протоколу затримання по дату набрання вироком законної сили, а саме 22.04.1999 року.
Згідно ст. 1 Закону України « Про попереднє ув`язнення», - попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Частина 5 статті 72 КК України, в редакції від 26 листопада 2015 року не містить обмежень щодо застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», до осіб засуджених до довічного позбавлення волі.
Лист Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ з приводу застосування судами ст. 72 ч.5 КК України, на який посилається суд, носить лише рекомендаційний характер.
Разом з тим, ст. 87 КК України передбачає помилування, яке здійснюється Президентом України стосовно індивідуально визначеної особи, яке передбачає індивідуальне державно владне веління у формі пробачення особі, яка вчинила злочин будь якої тяжкості.
Клопотання про помилування осіб засуджених до довічного позбавлення волі може бути подано після відбуття не менше 20 років призначеного покарання, тобто даний критерій має строковий характер.
Крім того, Конституція України, закріпивши частиною першою статті 58 положення щодо неприпустимості зворотної дії в часі законів та інших нормативно-правових актів, водночас передбачає їх зворотну дію в часі у випадках, коли вони пом`якшують або скасовують юридичну відповідальність особи, що є загальновизнаним принципом права. Тобто щодо юридичної відповідальності застосовується новий закон
чи інший нормативно-правовий акт, що пом`якшує або скасовує відповідальність особи за вчинене правопорушення під час дії нормативно-правового акта, яким визначались поняття правопорушення і відповідальність за нього.
На підставі викладеного, апеляційний суд прийшов до висновку, що клопотання засудженого ОСОБА_8 слід задовольнити, та оскільки згідно матеріалів особової справи період попереднього ув`язнення рахується з дня його затримання, а саме з 11.01.1998 року, тому відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України в строк відбування покарання засудженому ОСОБА_9 необхідно зарахувати строк попереднього ув`язнення починаючи з 11.01.1999 року по день набрання вироком законної сили, а саме по 22.04.1999 року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Враховуючи вищенаведене, на підставі ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», керуючись ст. ст. 404, 405,409, 418, 419, КПК України, суд
п о с т а н о в и в:
апеляційні скарги адвоката ОСОБА_7 та засудженого ОСОБА_8 - задовольнити.
Ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 31.10.2016 року про відмову у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку поперенього ув`язнення у строк покарання, - скасувати.
Клопотання засудженого ОСОБА_8 про застосування йому ч.5 ст. 72 КК України про проведення перерахунку строку невідбутої частини покарання задовольнити.
Відповідності до ч. 5 ст.72 КК України зарахувати засудженому ОСОБА_8 , 1976 року народження, строк попереднього ув`язнення з 11.01.1998 року по 22.04.1999 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалу може бути оскаржено до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ протягом трьох місяців з моменту проголошення, а засудженим в той самий строк, для вручення йому копії ухвали.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3