Провадження 11-кп/792/282/17
Справа № 676/1742/15-к Головуючав 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія:ч.3 ст.185, ч.2 ст.186,
ч.2 ст.296, ч.3 ст.296 КК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 червня 2017 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Хмельницької області у складі:
головуючої судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря
судового засідання ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,

перекладача ОСОБА_7 ,

обвинувачених ОСОБА_8 , ОСОБА_9 ,

захисників ОСОБА_10 , ОСОБА_11 ,

ОСОБА_12 , ОСОБА_13 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому матеріали об`єднаного кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0002208 від 31.12.2014 року та за №0000053 від 22.01.2015 року за апеляційною скаргою прокурора на вирок Кам`янець-Подільського міськрайонного суду від 10 лютого 2017 року,

в с т а н о в и л а :
Цим вироком ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 , громадянина України, з неповною середньою освітою, офіційно не працевлаштованого, одруженого, раніше судимого Кам`янець-Подільським міськрайонним судом Хмельницької області:
- 10 червня 2013 року за ч.ч. 1, 2, 3 ст.185, ч.1 ст.69, ч.1 ст.70 КК України на 2 роки позбавлення волі (звільненого 16 червня 2014 року від відбування покарання на підставі ст. 2 Закону України «Про амністію в 2014 році»);
- 27 листопада 2014 року за ч.2 ст.185, ч.2 ст.190, ч.1 ст.70 КК України на 1 рік 4 місяці обмеження волі;
- 02 березня 2015 року за ч.2 ст.185, ч.2 ст.186, ч.1 ст.70, ч.1 ст.71 КК України на 4 роки 3 місяці позбавлення волі,
визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.296, ч.2 ст.186 КК України та призначено покарання:

- за ч.2 ст.296 КК України у виді позбавлення волі на строк 1 рік;

- за ч.2 ст.186 КК України у виді позбавлення волі на строк 4 роки.

На підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань, ОСОБА_8 визначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 3 місяці.

На підставі ч.4 ст.70 КК України, шляхом часткового складання покарань, призначених за цим та попереднім вироком Кам`янець-Подільського міськрайонного суду від 02 березня 2015 року, ОСОБА_8 визначено остаточне покарання у виді 4 років 8 місяців позбавлення волі.

Запобіжний захід ОСОБА_8 до набрання вироком законної сили залишено попередній-тримання під вартою.
Строк відбування покарання ОСОБА_8 ухвалено обчислювати з 10 лютого 2017 року, зараховано в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 14 січня 2015 року по 9 лютого 2017 року, включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (згідно з вимогами ч.5 ст.72 КК України), в тому числі покарання, частково відбуте ним за попереднім вироком від 2 березня 2015 року, - з 2 березня 2015 року по 9 лютого 2017 року включно;
ОСОБА_14 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця та зареєстрованого на хуторі Широкий Прохорівського району Білгородської області Російської Федерації, громадянина Російської Федерації, мешканця АДРЕСА_2 , з середньою спеціальною освітою, розлученого, офіційно не працевлаштованого, раніше судимого:
- 03 вересня 2014 року Дубровицьким районним судом Рівненської області за ч.3 ст.185, ст.75 КК України на 3 роки 6 місяців позбавлення волі з іспитовим строком 1 рік;
- 27 лютого 2015 року Апеляційним судом Хмельницької області за ч.1 ст.190, ч.2 ст.185, ч.ч.1, 4 ст.70, ст.75 КК України на 4 роки позбавлення волі з іспитовим строком 2 роки,
визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.296, ч.2 ст.186 КК України та призначено покарання:

- за ч.2 ст.296 КК України у виді позбавлення волі на строк 1 рік;

- за ч.2 ст.186 КК України у виді позбавлення волі на строк 4 роки.

На підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань, ОСОБА_14 визначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 2 місяці.

Запобіжний захід до набрання вироком законної сили ОСОБА_14 змінено з тримання під вартою на особисте зобов`язання та покладено на нього обов`язки: не відлучатись за межі м. Кам`янця-Подільського Хмельницької області без дозволу суду; повідомляти суд про зміну місця проживання; здати на зберігання до відповідних органів державної влади свій паспорт (паспорти) для виїзду за кордон, інші документи, що дають право на виїзд з України і в`їзд в Україну.
ОСОБА_14 звільнено з-під варти в залі судових засідань негайно.
Строк покарання ОСОБА_14 ухвалено обчислювати з моменту приведення вироку у виконання, зараховано в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 14 січня 2015 року по 9 лютого 2017 року, включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (згідно з вимогами ч.5 ст.72 КК України).
Цей вирок та вирок Апеляційного суду Хмельницької області від 27 лютого 2015 року щодо ОСОБА_14 ухвалено виконувати самостійно;
ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , уродженця м.Київ, мешканця АДРЕСА_3 , громадянина України, з середньою спеціальною освітою, офіційно не працевлаштованого, одруженого, раніше судимого:
- 24 квітня 2012 року Кам`янець-Подільським міськрайонним судом Хмельницької області за ч.2 ст.15
ч.2 ст.185, ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ст.69, ч.2 ст.186, ст.69, ч.1 ст.70 КК України на 2 роки 6 місяців позбавлення волі (звільненого 21 жовтня 2014 року по відбуттю строку покарання),
визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.296, ч.3 ст.185, ч.2 ст.186 КК України та призначено покарання:

- за ч.2 ст.296 КК України у виді позбавлення волі на строк 1 рік;

- за ч.3 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців;

- за ч.2 ст.186 КК України у виді позбавлення волі на строк 4 роки.

На підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань, ОСОБА_9 визначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 8 місяців;

Запобіжний захід обвинуваченому ОСОБА_9 , до набрання вироком законної сили, залишено попередній - тримання під вартою.
Строк покарання ОСОБА_9 ухвалено обчислювати з 10 лютого 2017 року, зарахувано в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 14 січня 2015 року по 9 лютого 2017 року, включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (згідно з вимогами ч.5 ст.72 КК України).
Стягнуто з ОСОБА_9 на користь держави 471 грн. 74 коп. процесуальних витрат на залучення експерта;
ОСОБА_15 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , уродженця та жителя
АДРЕСА_4 , громадянина України, з неповною середньою освітою, офіційно не працевлаштованого, перебуває у фактичних шлюбних відносинах, на утриманні 2 малолітніх дітей, раніше судимого:
- 18 вересня 2013 року Кам`янець-Подільським міськрайонним судом Хмельницької області за ч.1 ст.185 КК України на 100 годин громадських робіт (покарання відбуте 24 лютого 2014 року),
визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.296 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік.

Запобіжний захід ОСОБА_15 не обирався.

В строк відбуття покарання ОСОБА_15 зараховано, згідно з виомгами ч.5 ст.72 КК України (з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі), строк його попереднього ув`язнення з 18 серпня 2015 року по 14 березня 2016 року включно та ухвалено вважати його таким, що відбув покарання.

Цивільні позови заявлені не були.

Долю речових доказів вирішено на підставі ст.100 КПК України.

За вироком суду, ОСОБА_14 , ОСОБА_9 , ОСОБА_15 та
ОСОБА_8 31 грудня 2014 року приблизно о 00 год. 00 хв. біля вхідних дверей кафе «Бастіон», по вул. Хмельницьке шосе, 9, в м. Кам`янці-Подільському, з хуліганських спонукань, грубо порушуючи громадський порядок, з мотивів явної неповаги до суспільства, що супроводжувалось особливою зухвалістю, яка виразилась в зневажливому ставленні до громадського порядку, ігноруванні існуючих у суспільстві елементарних правил поведінки, добропристойності та моралі, спільно, діючи з єдиним умислом, безпричинно, умисно, по черзі нанесли декілька ударів руками та ногами по різних частинах тіла потерпілого ОСОБА_16 . При цьому,
ОСОБА_14 наніс один удар долонею руки по обличчю потерпілого, від чого той впав, після чого наніс ще декілька ударів ногою в область тулуба, чим завдав ОСОБА_16 фізичного болю. Тоді ОСОБА_8 наніс потерпілому декілька ударів руками по тулубу, чим завдав йому фізичного болю. Після цього, ОСОБА_9 наніс ОСОБА_16 декілька ударів руками та ногами по тулубу, чим також завдав фізичного болю. Тоді ж, ОСОБА_15 наніс потерпілому декілька ударів ногами по тулубу, чим завдав фізичного болю, після чого наніс ще один удар в обличчя, чим заподіяв ОСОБА_16 легкі тілесні ушкодження у вигляді чотирьох саден шкіри лівої половини лобної ділянки голови, лівої вилично-щічної ділянки обличчя, крововиливу м`яких тканин лівої навколо-очної ділянки обличчя, локального крововиливу під кон`юнктиву лівого ока.
Відразу ж, після вчинення цих хуліганських дій, 31 грудня 2014 року приблизно о 00 год. 05 хв., там же, ОСОБА_14 , ОСОБА_9 та ОСОБА_8 з корисливих мотивів, умисно, повторно, відкрито викрали в потерпілого ОСОБА_16 належне йому майно. При цьому, ОСОБА_14 відкрито викрав належну потерпілому золоту обручку вагою 2,71 г вартістю 474 грн. 25 коп., знявши її з безіменного пальця ОСОБА_16 , ОСОБА_8 - в`язку ключів від дверей в кількості п`яти штук вартістю по 25 грн. за кожен ключ загальною вартістю 125 грн. та грошові кошти в сумі 100 грн. витягнувши їх з кишені штанів потерпілого, а ОСОБА_9 - мобільний телефон марки Nокіа 6233, вартістю 300 грн., витягнувши його з внутрішньої кишені куртки потерпілого.
Крім цього, ОСОБА_9 27 грудня 2014 року приблизно о 00 год. 30 хв. з корисливих мотивів та з метою таємного викрадення чужого майна, переліз через огороджувальний паркан на територію домоволодіння
АДРЕСА_5 , де шляхом зривання навісного замка на вхідних дверях, за допомогою металевого предмета, схожого на шматок труби, який знайшов на території того ж домоволодіння, проник у приміщення гаража, звідки умисно таємно викрав належні потерпілому ОСОБА_17 шліфувальну кутову машинку «DWT WS13/180» вартістю 800 грн., кутову шліфувальну машинку «Арсенал УШМ 125/920» вартістю 450 грн., білий поліетиленовий мішок вартістю 3 грн., в якому знаходився металобрухт кольорових металів - 15 кг міді вартістю 65 грн. за 1 кг на загальну суму 975 грн., чим завдав ОСОБА_17 майнову шкоду в розмірі 2228 грн.
В поданій апеляційній скарзі прокурор, з урахуванням поданих змін, не оспорюючи доведеності вини та правильності кваліфікації дій обвинуваченого ОСОБА_14 , просить вирок суду стосовно

ОСОБА_14 , в частині призначеного покарання, змінити, у зв`язку з неправильним застосуванням закону про кримінальну відповідальність, вважати ОСОБА_14 засудженим за ч.2 ст.186 КК України на 4 роки позбавлення волі, за ч.2 ст.296 України на 1 (один) рік позбавлення волі, на підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань, вважати ОСОБА_14 засудженим на 4 роки 2 місяці позбавлення волі, а відповідно до ч.4 ст.70 КК України покарання за даним вироком та вироком Апеляційного суду Хмельницької області від 27.02.2015 року щодо ОСОБА_14 виконувати самостійно. В обгрунтування поданої апеляційної скарги посилається на те, що суд, приймаючи рішення про виконання ОСОБА_14 даного вироку та вироку Апеляційного суду Хмельницької області від 27.02.2015 року, окремо, безпідставно не послався на ч.4 ст.70 КК України.

До початку судового розгляду прокурор відмовився від апеляційної скарги щодо ОСОБА_8 та ОСОБА_9 .
Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, пояснення прокурора на підтримку поданої апеляційної скарги, з урахуванням внесених до неї змін, думку обвинувачених та їх захисників про законність та обгрунтованість вироку суду, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів уважає, що вона підлягає до задоволення з огляду на таке.

Подія кримінального правопорушення, доведеність винуватості ОСОБА_14 у його вчиненні, кримінально-правова оцінка діянь обвинуваченого за ч.2 ст.296 та ч.2 ст.186 КК України, відповідно до вимог ст.404 КПК України, колегією суддів не перевірялись, оскільки законність і обґрунтованість вироку, в цій частині, не оскаржувались.

Разом з тим, колегія суддів вважає, що суд, призначаючи покарання ОСОБА_14 та приймаючи рішення про виконання ним цього вироку та вироку Апеляційного суду Хмельницької області від 27 лютого 2017 року окремо, допустився помилки, на що є посилання в апеляційній скарзі прокурора.

Положеннями ч.4 ст.70 КК України передбачено, що за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку.

За вказаних обставин, вирок суду першої інстанції, в частині призначення покарання ОСОБА_14 підлягає зміні, оскільки суд, при призначенні покарання, не зазначив закон, який давав підстави ці вироки виконувати самостійно.

Відповідно до ч.1 ст.403 КПК України особа, яка подала апеляційну скаргу, має право відмовитися від неї до закінчення апеляційного розгляду.

Згідно з ч.2 ст.403 КПК України, якщо вирок або ухвала суду першої інстанції не були оскаржені іншими особами або якщо немає заперечень інших осіб, які подали апеляційну скаргу, проти закриття провадження у зв`язку з відмовою від апеляційної скарги, суд апеляційної інстанції своєю ухвалою закриває апеляційне провадження.

За таких обставин, клопотання прокурора, в поданих змінах до апеляційної скарги, про відмову від апеляційної скарги щодо ОСОБА_8 та ОСОБА_9 підлягає задоволенню.

У зв`язку із набранням чинності 21 червня 2017 року Закону України

№2046-VIII Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VІІІ) ОСОБА_8 слід зарахувати в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 14 січня 2015 року по 20 червня 2017 року, включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі та вважати його таким, що відбув призначене покарання, ОСОБА_9 слід зарахувати - в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 14 січня 2015 року по 20 червня 2017 року, включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі та вважати його таким, що відбув призначене покарання.
Керуючись п.2 ч.1 ст.407, ч.1 ст.418, ст.419 КПК України, колегія суддів судової палати, -

п о с т а н о в и л а:
Прийняти відмову прокурора від апеляційної скарги, поданої щодо обвинувачених ОСОБА_8 та ОСОБА_9 і апеляційне провадження щодо них закрити.

Апеляційну скаргу прокурора щодо обвинуваченого ОСОБА_14 задовольнити.

Вирок Кам`янець-Подільського міськрайонного суду від 10 лютого 2017 року, в частині призначення покарання ОСОБА_14 , змінити.

Вважати ОСОБА_14 засудженим за ч.2 ст.186 КК України на 4 (чотири) роки позбавлення волі, за ч.2 ст.296 України на 1 (один) рік позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань, вважати ОСОБА_14 засудженим на 4 (чотири) роки 2 (два) місяці позбавлення волі.

Відповідно до ч.4 ст.70 КК України покарання за даним вироком та вироком Апеляційного суду Хмельницької області від 27.02.2015 року щодо ОСОБА_14 виконувати самостійно.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VІІІ) зарахувати:

- ОСОБА_8 в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 14 січня 2015 року по 20 червня 2017 року, включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі та вважати його таким, що відбув призначене покарання.
- ОСОБА_9 в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 14 січня 2015 року по 20 червня 2017 року, включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі та вважати його таким, що відбув призначене покарання.
ОСОБА_8 та ОСОБА_9 звільнити з-під варти із зали суду.
В решті вирок суду залишити без зміни.
На ухвалу може бути подана касаційна скарга до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Судді (підписи)

Згідно з оригіналом:

Суддя Апеляційного суду

Хмельницької області ОСОБА_2