Справа №489/7966/15-к 22.02.2016 22.02.2016 22.02.0216
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/784/158/16 Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1 Категорія: ч.5 ст.72 КК України Доповідач апеляційного суду: ОСОБА_2

У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
22 лютого 2016 року м. Миколаїв
Апеляційний суд Миколаївської області у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю секретаря ОСОБА_5 ,
розглянув у відкритому судовому засіданні матеріали провадження № 1-в/489/20/2016 р. за апеляційною скаргою прокурора Ленінського відділу Миколаївської місцевої прокуратури № 2 на ухвалу Ленінського районного суду м. Миколаєва від 14 січня 2016 року, якою:
- ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Миколаєва, громадянина України, засудженому вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 16 липня 2008 року за ч.2 ст.187 КК України на 7 років 6 місяців позбавлення волі,
- зараховано строк попереднього ув`язнення.
Учасники судового провадження:
прокурор ОСОБА_7 .
Короткий зміст вимог апеляційної скарги прокурора.
Просить ухвалу скасувати, матеріали клопотання направити на новий розгляд до суду 1-ї інстанції, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок.
Короткий зміст рішення суду 1-й інстанції.
У строк покарання засудженого ОСОБА_6 зараховано строк його попереднього ув`язнення у межах цієї кримінальної справи у період з 10.05.2007 р. по 18.09.2008 р. з розрахунку - один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Узагальнені доводи апеляційної скарги прокурора.
Вважає ухвалу незаконною та такою, що підлягає скасуванню у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та з підстав істотного порушення вимог кримінального процесуального закону.
Вказує, що суд в порушення вимог ч.4 ст.539, ст.135 КПК України не викликав у судове засідання засудженого ОСОБА_6 , участь якого є обов`язковою, що відповідно до ст.ст.412,415 КПК України є істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону.
Зазначає, що відповідно до вимог ст.ст.537,539 КПК України, питання про звільнення від покарання і пом`якшення покарання розглядаються місцевими судами, в межах територіальної юрисдикції яких виконується вирок.
Проте, ОСОБА_6 відбуває покарання в Ольшанській виправній колонії № 53, яка не знаходиться під територіальною юрисдикцією Ленінського районного суду м. Миколаєва, а тому останній не наділений повноваженнями вирішувати питання, пов`язані із виконанням вироків.
Встановлені судом 1-ї інстанції обставини.
Районний суд на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону від 24.12.2015 р. (№ 838-VIII), у відбуте покарання ОСОБА_6 , засудженому вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 16.07.2008 р. за ч.2 ст.187 КК України на 7 років 6 місяців позбавлення волі, зарахував строк попереднього ув`язнення у період з 10.05.2007 р. по 18.09.2008 р., з розрахунку - один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Встановлені судом апеляційної інстанції обставини.
Заслухавши доповідача, пояснення прокурора на підтримку апеляційної скарги, вивчивши матеріали кримінального провадження, обговоривши доводи скарги в її межах, апеляційний суд дійшов наступного.
Відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VII від 26.11.2015 року), у разі засудження до позбавлення волів, суд зараховує строк попереднього ув`язнення особи в межах того ж кримінального провадження з розрахунку - один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
За правилами п.2 Розділу II зазначеного Закону від 26.11.2015 р., вказане зарахування здійснюється до осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом (24 грудня 2015 року) набрав законної сили обвинувальний вирок та покарання за яким не відбуте повністю.
Разом з тим, як вбачається із вироку від 16.07.2008 р., у відбуте ОСОБА_6 покарання зараховано перебування його під вартою з 10 травня 2007 року по 16 липня 2008 року, що становить 1 рік 2 місяці 6 днів позбавлення волі.
За такого, ОСОБА_6 , з урахуванням строку призначеного йому покарання (7ім років 6 місяців позбавлення волі) та відбутого ним покарання (1 рік 2 місяці 6 днів позбавлення волі), мав бути звільнений від з кримінально-виконавчої установи за повним відбуттям призначеного покарання ще у листопаді 2014 року.
Отже, до визначеного йому покарання не можуть бути застосовані вказані положення ч.5 ст.72 КК України, які набрали чинності після повного відбуття засудженим цього покарання.
Проте, як зазначено у клопотання захисника ОСОБА_8 , апеляційній скарзі прокурора та оскаржуваній ухвалі суду, ОСОБА_6 на даний час відбуває покарання в Ольшанській ВК-5, що суперечить вище викладеним обставинам.
На ці обставин суд не звернув уваги, не перевірив підстави перебування (чи неперебування) ОСОБА_6 в місцях позбавлення волі, а також наявність умов для зарахування попереднього ув`язнення за правилами ч.5 ст.72 КК України, внаслідок чого постановив рішення без з`ясування істотних обставин, які мають значення для правильного вирішення заявленого клопотання, а отже передчасне.
За такого, апеляційний суд полишений можливості перевірити обґрунтованість та законність постановленого щодо ОСОБА_6 судового рішення, що оскаржується.
Хоча у даному кримінальному провадженні встановлені порушення, передбачені ч.1 ст.412 КПК України (які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване рішення), але враховуючи положення ч.6 ст.9 КПК України та недотримання судом 1-ї інстанції загальної засади кримінального провадження - законності (п.2 ч.1 ст.7 КПК України), ухвалене відносно ОСОБА_6 рішення підлягає скасуванню з призначенням нового розгляду у тому ж районному суді.
З огляду на наведене, керуючись ст.ст.405,407,532 КПК України, апеляційний суд

п о с т а н о в и в:
Апеляційну скаргу прокурора Ленінського відділу Миколаївської місцевої прокуратури № 2 задовольнити частково.
Ухвалу Ленінського районного суду м. Миколаєва від 14 січня 2016 року, якою ОСОБА_6 , засудженому вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 16 липня 2008 року за ч.2 ст.187 КК України на 7 років 6 місяців позбавлення волі, зараховано строк попереднього ув`язнення у межах цієї кримінальної справи - скасувати.
Призначити новий розгляд клопотання захисника ОСОБА_8 у суді першої інстанції.
Ухвала апеляційного суду є остаточною і подальшому оскарженню не підлягає.
Головуючий
Судді :