Справа № 127/9780/16-к
Провадження №11-кп/772/854/2016
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
Доповідач : ОСОБА_2
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
16 червня 2016 року м. Вінниця

Апеляційний суд Вінницької області в складі:
Головуючого судді: ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

зі секретарем: ОСОБА_5

за участю прокурора : ОСОБА_6

захисника : ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Вінниці апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 , який діє в інтересах засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 19.05.2016 року про відмову в задоволенні клопотання захисника про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання засудженому ОСОБА_8 ,-

В С Т А Н О В И В:
Захисник ОСОБА_7 , який діє в інтересах засудженого ОСОБА_8 звернувся до Вінницького міського суду Вінницької області з клопотанням про зарахування засудженому ОСОБА_8 строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання на підставі Закону України « Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII. та зарахування строку попереднього ув`язнення з моменту його затримання з 01.11.1994 року до набрання вироком законної сили 28.03.1996 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вказане клопотання мотивоване захисником тим, що його підзахисному необхідно перерахувати строк невідбутої частини покарання, в зв 'язку з внесенням змін до Кримінального кодексу України.
Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 19.05.2016 року відмовлено в задоволенні клопотання захисника ОСОБА_7 , який діє в інтересах засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк застосування до нього проведення перерахунку строку невідбутої частини покарання, в зв`язку з тим, що ОСОБА_8 засуджений до довічного позбавлення волі , яке передбачено ст.64 КК України, норми ст. 72 КК України, щодо зарахування судом строку попереднього ув`язнення не застосовуються.

Не погодившись з рішенням суду, захисник ОСОБА_7 , який діє в інтересах засудженого ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу, просив скасувати ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 19.05.2016 року про відмову в задоволенні його клопотання, як незаконну.

Постановити нову ухвалу, якою зарахувати строк попереднього ув`язнення ОСОБА_8 з 01.11.1994 року по 28.06.1996 року у строк покарання за вироком судової колегії в кримінальних справах Кіровоградського обласного суду від 04.12.1995 року із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, т.т. 1 ( один) рік 4 ( чотири) місяці 28 ( двадцять вісім) днів попереднього ув`язнення зарахувати як 2 ( два) роки 9 ( дев`ять) місяців 26 ( двадцять шість) днів позбавлення волі .

Вимоги апеляційної скарги мотивовано тим, що суд першої інстанції не застосував до його підзахисного закон, який підлягає застосуванню, так як в Законі України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконаленого порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838-VIII та в нормі ч.5 ст. 72 КК України немає жодної вказівки на те, що його дія не розповсюджується на осіб, засуджених до покарання у вигляді довічного позбавлення волі.

Заслухавши доповідача, вислухавши захисника ОСОБА_7 в інтересах засудженого ОСОБА_8 , який підтримав вимоги, викладені в апеляційній скарзі, думку прокурора ОСОБА_9 , який вважає ухвалу суду першої інстанції законною та обґрунтованою, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга захисника ОСОБА_7 , який діє в інтересах засудженого ОСОБА_8 підлягає до задоволення.

Відповідно до вимог ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим .

Перевіркою матеріалів кримінального провадження встановлено, що судом по даній справі не дотримано вимог кримінального процесуального законодавства, спрямованих на встановлення в справі об`єктивної істини.

24.12.2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838--VIII.

Відповідно до п. 2 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», його дія застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.

Відповідно до п. 3 Прикінцевих положень цього ж Закону, він застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.
Ст.5 КК України передбачено, що Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність, або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.
Відповідно до ч. 5 ст.72 КК України, викладеної в новій редакції « Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838-7, який набрав чинності 24.12.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Як вбачається з матеріалів провадження, ОСОБА_8 засуджений вироком судової колегії в кримінальних справах Кіровоградського обласного суду від 04.12.1995 року за вчинення злочинів, передбачених ст.93 п.п.»а», «г», ст.. 81 ч.2, ст..222 ч.1 КК України , на підставі ст. 42 КК України у вигляді смертної кари.

Ухвалою судової колегії в кримінальних справах Верховного Суду України від 28 березня 1996 року касаційні скарги засудженого ОСОБА_8 та інших залишено без задоволення, а вирок судової колегії в кримінальних справах Кіровоградського обласного суду від 04.12.1995 року відносно ОСОБА_8 залишено без змін.
Ухвалою Судової колегії в кримінальних справах Кіровоградського обласного суду від 19.06.2000 року покарання у вигляді смертної кари ОСОБА_8 змінено на довічне позбавлення волі.
Згідно ст. 1 Закону України « Про попереднє ув`язнення», - попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Частина 5 статті 72 КК України, в редакції від 26 листопада 2015 року не містить обмежень щодо застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», до осіб засуджених до довічного позбавлення волі.
Лист Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ з приводу застосування судами ст. 72 ч.5 КК України, на який посилається суд, носить лише рекомендаційний характер.
Разом з тим, ст. 87 КК України передбачає помилування, яке здійснюється Президентом України стосовно індивідуально визначеної особи, яке передбачає індивідуальне державно владне веління у формі пробачення особі, яка вчинила злочин будь якої тяжкості.
Клопотання про помилування осіб засуджених до довічного позбавлення волі може бути подано після відбуття не менше 25 років призначеного покарання, тобто даний критерій має строковий характер.
Крім того, Конституція України, закріпивши частиною першою статті 58 положення щодо неприпустимості зворотної дії в часі законів та інших нормативно-правових актів, водночас передбачає їх зворотну дію в часі у випадках, коли вони пом`якшують або скасовують юридичну відповідальність особи, що є загальновизнаним принципом права. Тобто щодо юридичної відповідальності застосовується новий закон чи інший нормативно-правовий акт, що пом`якшує або скасовує відповідальність особи за вчинене правопорушення під час дії нормативно-правового акта, яким визначались поняття правопорушення і відповідальність за нього.
На підставі викладеного, апеляційний суд прийшов до висновку, що клопотання захисника ОСОБА_7 в інтересах засудженого ОСОБА_8 слід задовольнити, та оскільки згідно вироку судової колегії в кримінальних справах Кіровоградського обласного суду від 04.12.1995 року, строк відбування покарання ОСОБА_8 рахується з дня його затримання, а саме з 01.11.1994 року, тому відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України в строк відбування покарання засудженому ОСОБА_8 необхідно зарахувати строк попереднього ув`язнення починаючи з з 01.11.1994 року по день набрання вироком законної сили, а саме по 28.03.1996 року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Враховуючи вищенаведене, на підставі ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», керуючись ст. ст.405, 407, 409, 419 КПК України, суд апеляційної інстанції, -

ПОСТАНОВИВ :
Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 задоволити.

Скасувати ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 19 травня 2016 року про відмову у задоволенні клопотання захисника ОСОБА_7 в інтересах засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання.

Постановити нову ухвалу.

Клопотання захисника ОСОБА_7 в інтересах засудженого ОСОБА_8 задоволити, зарахувати строк попереднього ув`язнення ОСОБА_8 з 01.11.1994 року по 28.03.1996 року у строк покарання за вироком судової колегії в кримінальних справах Кіровоградського обласного суду від 04.12.1995 року із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4