Справа № 450/3395/14-к Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/783/243/16 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія ст.ст.191 ч.4, 366 ч.1 КК України
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
09 березня 2016 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Львівської області у складі ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 при секретарі ОСОБА_5 розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові кримінальне провадження № 0000687 від 29.05.2014 року відносно ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Скірче, Горохівського району, Волинської області, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого, який обвинувачується у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 5 ст. 191, ч. 1 ст. 366 КК України, за апеляційною скаргою із змінами, які не погіршують становище обвинуваченого, внесеними 01.03.2016 року до початку апеляційного розгляду прокурором прокуратури Львівської області ОСОБА_7 на вирок Пустомитівського районного суду Львівської області від 25.12.2015 року, з участю: прокурора ОСОБА_7 , обвинуваченого ОСОБА_8 , захисника ОСОБА_9 , -

встановила:
Цим вироком ОСОБА_6 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень та призначено покарання за ч. 4 ст. 191 КК України у виді позбавлення волі строком на 5 років з позбавленням права займати посади, пов`язані із здійсненням організаційно-розпорядчих і адміністративно-господарських функцій на підприємствах, установах, організаціях всіх форм власності строком на 3 роки, за ч. 1 ст. 366 КК України у виді обмеження волі строком на 1 рік.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим покаранням остаточне покарання призначено 5 (п`ять) років позбавлення волі з позбавленням права займати посади, пов`язані із здійсненням організаційно-розпорядчих і адміністративно-господарських функцій на підприємствах, установах, організаціях всіх форм власності строком на 3 /три/ роки.

На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_6 від відбування основного покарання у виді п`яти років позбавлення волі, якщо він протягом трьох років не вчинить нового злочину та виконає покладені на нього обов`язки, передбачені ст. 76 КК України, а саме: не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції; повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну місця проживання, роботи або навчання.

Запобіжний захід обраний обвинуваченому ОСОБА_6 у виді застави залишено без змін до вступу вироку у законну силу, вирішено питання з речовими доказами та судовими витратами.

Цивільний позов задоволено частково - стягнуто з ОСОБА_6 на користь Дочірнього підприємства «Львівський облавтодор» відкритого акціонерного товариства «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» 335 575,82 грн. шкоди завданої кримінальним правопорушенням.
В апеляційній скарзі із змінами від 01.03.2016 року прокурор посилаючись на неправильне застосування закону України при призначенні покарання ОСОБА_6 за ч.1 ст. 366 КК України, а саме без відповідної мотивації та посилання на ст.69 КК України не призначення додаткового покарання, яке передбачене санкцією статті просить вирок, в частині призначеного покарання за ч.1 ст.366 КК України скасувати, ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_6 покарання за ч.1 ст.366 КК України у вигляді обмеження волі строком на 1 рік з позбавленням права займати посади, пов`язані із здійсненням організаційно-розпорядчих і адміністративно-господарських функцій на підприємствах, установах, організаціях всіх форм власності строком на 2 роки. В решті вирок залишити без змін.

Заслухавши доповідача, прокурора, який підтримав змінену апеляційну скаргу, обвинуваченого та його захисника, які не заперечили проти її задоволення, вивчивши матеріали кримінального провадження колегія суддів вважає, що апеляційна скарга із змінами прокурора підлягає задоволенню з наступних підстав.
За вироком суду 11.02.2014 року між Філією «Львівська ДЕД» ДП «Львівський облавтодор» ПАТ «Державна акціонерна компанія «автомобільні дороги України» в особі начальника філії ОСОБА_10 та ПП «ВТК «Ніко» в особі директора ОСОБА_6 укладено Договір про надання послуг із експлуатаційного утримання автомобільних доріг, видалення старих дерев, прибирання старих, повалених та аварійних дерев на автомобільних дорогах державного та місцевого значення Львівської області, відповідно до якого Філія «Львівська ДЕД» доручає, а ПП «ВТК «Ніко» зобов`язується надати послуги по видаленню аварійно-небезпечних дерев на дорогах державного та місцевого значення області. Відповідно до п. 4.16 договору від 11.02.2014 року про надання послуг із експлуатаційного утримання автомобільних доріг, видалення старих дерев, прибирання старих, повалених та аварійних дерев на автомобільних дорогах державного та місцевого значення Львівської області до моменту підписання акту надання послуг (виконання робіт) деревина отримана внаслідок надання послуг має знаходитись у субпідрядника (ПП «ВТК «Ніко»).
05.03.2014 року Філією Львівська ДЕД» ДП «Львівський облавтодор» ПАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України», як лісокористувачем, отримано лісорубний квиток серії 02 ЛКБ № 356254 на здійснення рубання 870 дерев різних порід в смузі відведення автодороги Н-09 Мукачеве-Львів від км. 430 + 000 до км. 410 + 000 загальною кубомасою 3 347 м.куб., в тому числі ліквідною деревиною об`ємом 3 244,0 м.куб.
ПП «ВТК «Ніко» на підставі договору від 11.02.2014 р. протягом березня - травня 2014 року, здійснено рубання дерев породи тополя у смузі відведення автодороги Н-09 Мукачеве-Львів від км. 430 + 000 до км. 410 + 000 загальною ліквідною кубомасою 1 140,67 м. куб.
ОСОБА_6 будучи директором ПП «ВТК «Ніко» та являючись службовою особою протягом березня - травня 2014 року, зловживаючи службовим становищем, діючи з корисливих мотивів, заволодів та розпорядився лісоматеріалами (технологічні дрова та техсировина) загальним об`ємом 1 140,67 м. куб., що були заготовлені при здійсненні ПП «ВТК «Ніко» рубки у смузі відведення автодороги Н-09 Мукачеве-Львів від км. 430 + 000 до км. 410 + 000, вартість яких становить 335 575,82 грн., що перевищує 250 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян та згідно примітки до ст. 185 КК України є великим розміром.
Так, 04.03.2014 року ОСОБА_6 від імені ПП «ВТК «Ніко» уклав догорів поставки лісової сировини з ТзОВ «Уніплит», згідно якого очолюване ним підприємство зобов`язалось здійснювати до 31.12.2014 поставку контрагенту дров технологічних ТУ 56.196-95 (м`яколиста порода - тополя) по ціні 230,00 гривень за м.куб., без визначення у договорі асортименту та обсягів поставок.
Протягом березня - травня 2014 року ОСОБА_6 будучи директором ПП «ВТК «Ніко», зловживаючи службовим становищем діючи з корисливих мотивів, підписав, скріпив відтиском печатки підприємства та видав товарно-транспорті накладні №30 від 28.05.2014, №29 та №28 від 27.05.2014, №27 від 24.05. 2014 року, №25 від 23.05.2014, №23 від 22.05.2014, №43 від 21.05.2014, №41 від 22.05.2014, №12 від 11.04.2014, №11 від 01.04.2014, №9 та №10 від 29.03. 2014 року, №8 та №7 від 28.03.2014, №5 від 27.03.2014, №3 та №1 від 26.03. 2014 року без номера від 24.03.2014, без номера 2 шт. від 20.03.2014, без номера 2 шт. від 13.03.2014 на поставку ТзОВ «Уніплит» дров технологічних в об`ємі 783,36 м. куб. загальною вартістю 235 035,89 грн., згідно яких лісопродукція в обсязі зазначеному в Актах приймання продукції по кількості і якості складених ТзОВ «Уніплит» була відвантажена з лісосіки у смузі відведення автомобільної догори Н-09 Мукачеве-Львів від км. 430 + 000 до км. 410 + 000, біля с. Старе Село Пустомитівського району, та поставлена замовнику і за отримання якої ТзОВ «Уніплит», в період з 04.03.2014 по 20.06.2014, оплачено ПП «ВТК «Ніко» кошти в сумі 155 000,00 гривень.
Водночас, у період березня - травня 2014 року ОСОБА_6 , будучи директором ПП «ВТК «Ніко» реалізував (продав) СПД ФО ОСОБА_11 з лісосіки у смузі відведення автомобільної догори Н- 09 Мукачеве-Львів від км. 430 + 000 до км. 410 + 000, біля с. Старе Село Пустомитівського району, техсировину дерев породи тополя загальним об`ємом 326, 00 м.куб. на суму 91 280,00 грн.
Також, ОСОБА_6 зловживаючи службовим становищем заволодів техсировиною дерев породи тополя об`ємом 31,31 метра кубічних, вартість якої, згідно висновку експертизи, становить 9 259,93 гривень, що також була заготовлена у вказаний період на цій же лісосіці та була вилучена працівниками міліції 28.05.2014 року під час її вивезення з рубки.
Вказаними діями постійному лісокористувачу, а саме ДП «Львівський облавтодор», якому належить право спеціального використання лісових ресурсів в межах смуги відводу автодороги Н-09 Мукачеве-Львів від км. 430 + 000 до км. 410 + 000, а також право власності на отриману при здійснені лісосіки деревину, завдано шкоду на суму 335 575,82 гривень.
Таким чином, ОСОБА_6 вчинив заволодіння та розтрату чужого майна у великих розмірах шляхом зловживання службовою особою своїм службовим становищем, тобто кримінальне правопорушення передбачене ч. 4 ст. 191 КК України.
Крім того, ОСОБА_6 , протягом березня-квітня 2014 року, будучи директором ПП «ВТК «Ніко» та являючись службовою особою, перебуваючи на рубці у смузі відведення автодороги Н-09 Мукачеве-Львів від км. 430 + 000 до км. 410 + 000, достовірно знаючи, що ПП «ВТК «Ніко» не купляло та жодним іншим чином не отримувало від Філії «Львівська ДЕД» ДП «Львівський облавтодор» техсировину дерева породи тополя, склав і видав завідомо неправдиві товарно-транспортні накладні серії 10ААВ за № 978111 від 10.03.2014, серії 10ААВ за № 978112 від 06.03.2014, серії 10ААВ за № 978113 від 07.03.2014, серії 10ААВ за № 978114 від 06.03.2014, серії 10ААВ за № 978115 від 10.03.2014, серії 10ААВ за № 978116 від 10.03.2014, серії 10ААВ за № 978120 від 23.04.2014, серії 10ААВ за № 978121 від 24.04.2014, серії 10ААВ за № 978122 від 24.04.2014, відповідно до яких ПП «ВТК «Ніко», як замовником та вантажоодержувачем, отримано в пункті навантаження на автодорозі Мукачеве-Львів від Філії «Львівська ДЕД» ДП «Львівський облавтодор», як вантажовідправника, техсировину дерева породи тополя загальним об`ємом 327,63 метра кубічних за ціною 150 гривень за метр кубічний. Складені завідомо неправдиві товарно-транспортні накладі ОСОБА_6 видав СПД ОСОБА_11 при реалізації останньому техсировини тополі, як підтвердження походження лісоматеріалів, чим вчинив службове підроблення, а саме складення та видачу службовою особою завідомо неправдивих офіційних документів, тобто кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 366 КК України.
Доведеність встановленого в судовому засіданні обвинувачення та кваліфікація дій ОСОБА_6 в змінах до апеляційної скарги не оспорюється.
Призначаючи покарання судом, відповідно з вимогами ст. 65 КК України враховано суспільну небезпеку кримінального правопорушення, характер вчиненого злочинного діяння, особу обвинуваченого, обставини, що пом`якшують його покарання і належним чином обґрунтовано висновок про обране покарання та можливість його виправлення без ізоляції від суспільства.

Разом з тим, санкція ч.1 ст.366 КК України передбачає необхідність застосування додаткового покарання у виді позбавлення права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до 3 років, яку місцевий суд без будь-яких доводів не застосував, тому апеляційна скарга із змінами прокурора підлягає задоволенню.

Погоджуючись із встановленими місцевим судом обставинами, що пом`якшують покарання, даними, які характеризують особу обвинуваченого та з урахуванням тяжкості вчиненого злочину, колегія суддів вважає необхідним скасувати вирок в частині призначення покарання та, призначивши покарання обране місцевим судом, за ч.1 ст. 366 КК України призначити ОСОБА_6 додаткове покарання у вигляді позбавлення права займати посади, пов`язані із здійсненням організаційно-розпорядчих і адміністративно-господарських функцій на підприємствах, установах, організаціях всіх форм власності строком на 2 роки. При цьому колегія суддів враховує, що місцевим судом остаточне покарання обрано за сукупністю призначених покарань за кожний злочин і одне з них призначено з наведеними порушеннями, тому підлягає скасуванню покарання, призначене не за окремий злочин, а за сукупністю злочинів, тобто остаточне.

Керуючись ст.ст. 405, 407,п.4 ч.1 ст. 409,413,ст. 420 КПК України, колегія суддів,-

присудила:
Апеляційну скаргу із змінами від 01.03.2016 року прокурора прокуратури Львівської області ОСОБА_7 задовольнити.

Вирок Пустомитівського районного суду Львівської області від 25.12.2015 року в частині призначення покарання ОСОБА_6 скасувати.

ОСОБА_6 визнати винним та призначити покарання за ч. 4 ст. 191 КК України 5 /п`ять/ років позбавлення волі з позбавленням права займати посади, пов`язані із здійсненням організаційно-розпорядчих і адміністративно-господарських функцій на підприємствах, установах, організаціях всіх форм власності строком на 3 /три/ роки, за ч. 1 ст. 366 КК України 1 /один/ рік обмеження волі з позбавленням права займати посади, пов`язані із здійсненням організаційно-розпорядчих і адміністративно-господарських функцій на підприємствах, установах, організаціях всіх форм власності строком на 2 /два/ роки. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом повного поглинення менш суворого більш суворим покаранням призначити остаточне покарання ОСОБА_6 5 /п`ять/ років позбавлення волі з позбавленням права займати посади, пов`язані із здійсненням організаційно-розпорядчих і адміністративно-господарських функцій на підприємствах, установах, організаціях всіх форм власності строком на 3 /три/ роки.

На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_6 від відбування призначеного йому за цим вироком основного покарання у виді п`яти років позбавлення волі, якщо він протягом трьох років не вчинить нового злочину та виконає покладені на нього обов`язки.

На підставі ст. 76 КК України зобов`язати ОСОБА_6 не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції; повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну місця проживання, роботи або навчання.

В решті вирок залишити без зміни.

Вирок може бути оскаржений до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ на протязі трьох місяців з дня проголошення.

Судді : ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4