Справа № 127/8489/16-к
Провадження №11-кп/772/834/2016
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
30 вересня 2016 року м. Вінниця

Апеляційний суд Вінницької області
в складі:
головуючого судді: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
зі секретарем: ОСОБА_5
розглянув «30» вересня 2016 року у відкритому судовому засіданні в м. Вінниці клопотання засудженого
ОСОБА_6 ,
народження ІНФОРМАЦІЯ_1 ,
уродженця м. Бровари, Київської області
українця, громадянина
України, раніше судимого:
-11.07.1997 року Броварським міським
судом Київської області за ч.2 ст. 215-3
ч.2 ст. 140, ч.1 ст. 145, 42 КК України
у вигляді 3-х років позбавлення волі з
конфіскацією майна, на підставі ст.. 46-1
КК України виконання вироку відстрочено
на 2 роки зі сплатою в прибуток держави
50 неоподатковуваних мінімумів доходів
громадян;
-03.12.1998 року Броварським міським судом
Київської області за ч. 3 ст. 140, 43 КК України
до 5 років позбавлення волі з конфіскацією майна
звільненого по відбуттю строку 04.08.2003 року,
засудженого 18.12.2008 року Апеляційним судом Київської області за ч. 2 ст. 185, п.п.1,4,12 ч.2 ст.115 КК до довічного позбавлення волі,
про застосування до нього Закону України від 26.11.2015 року № 838-У111 «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом попереднього ув`язнення у строк покарання».
За участю сторін кримінального провадження:
прокурора: ОСОБА_7
захисника-адвоката: ОСОБА_8
засудженого: ОСОБА_6
за апеляційною скаргою захисника адвоката ОСОБА_8 в інтересах засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від «10» травня 2016 року, -
В с т а н о в и в :
З матеріалів провадження вбачається, що до Вінницького міського суду Вінницької області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_6 про застосування до нього ч. 5 ст. 72 КК України ( в редакції Закону України № 838-У111 від 26.11.2015 року) та зарахування йому в строк відбуття покарання часу попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 10 травня 2016 року відмовлено в задоволенні клопотання засудженому ОСОБА_6 , про застосування до нього Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», в зв`язку з тим, що ОСОБА_6 засуджений до довічного позбавлення волі, а тому до нього не застосовуються правила, закріплені в ст. 72 КК України, щодо зарахування судом строку попереднього ув`язнення, згідно інформаційного листа Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ.
В апеляційній скарзі захисника адвоката ОСОБА_8 , в інтересах засудженого ОСОБА_6 , ставиться питання про скасування ухвали Вінницького міського суду Вінницької області від 10 травня 2016 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання її підзахисного, про застосування до нього вимог ч.5 ст. 72 КК України, щодо зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання. Ухвалити нову ухвалу, якою задоволити клопотання засудженого ОСОБА_6 , відповідно до якого зарахувати йому строк попереднього ув`язнення у строк відбування покарання відповідно до закону України від 26.11.2015 року 3838-VIII «Про внесення змін до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з дня затримання 19.09.2007 року по день набрання законної сили вироку Апеляційного суду Київської області -04.06.2009 рік.
Вимоги захистом мотивовані тим, що суд першої інстанції не застосував закон, який підлягає застосуванню, так як в Законі України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконаленого порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838-VIII та в нормі ч.5 ст. 72 КК України немає жодної вказівки на те, що його дія не розповсюджується на осіб, засуджених до покарання у вигляді довічного позбавлення волі.
Заслухавши доповідача, засудженого ОСОБА_6 та в його інтересах захисника адвоката ОСОБА_8 , які підтримали апеляційну скаргу в повному обсязі, міркування прокурора, який заперечив проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали провадження, суд вважає, що апеляційна скарга захисника адвоката ОСОБА_8 підлягає до задоволення.
Згідно ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Згідно вироку Апеляційного суду Київської області від 18 грудня 2008 року ОСОБА_6 визнаний винуватим у вчиненні злочинів, передбачених ст. ст. 115 ч.2 п.п.1,4 12; 185 ч2 КК України. На підставі ст. 70 КК України остаточну міру покарання ОСОБА_6 призначено шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим,у вигляді довічного позбавлення волі. Строк відбування покарання по даному вироку рахується з 19.09.2007 року.
Ухвалою колегії суддів судової палати у кримінальних справах Верховного суду України від 04.06.2009 року, вирок Апеляційного суду Київської області від 18.12.2008 року щодо ОСОБА_6 залишено без змін.
24.12.2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838--VIII.
Відповідно до п. 2 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», його дія застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.
Ст.5 КК України передбачено, що Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність, або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.
Відповідно до ч. 5 ст.72 КК України, викладеної в новій редакції « Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838-7, який набрав чинності 24.12.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Згідно ст. 1 Закону України « Про попереднє ув`язнення», - попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Частина 5 статті 72 КК України, в редакції від 26 листопада 2015 року не містить обмежень щодо застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», до осіб засуджених до довічного позбавлення волі.
Лист Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ з приводу застосування судами ст. 72 ч.5 КК України, на який посилається суд першої інстанції, носить лише рекомендаційний характер.
Разом з тим, ст. 87 КК України передбачає помилування, яке здійснюється Президентом України стосовно індивідуально визначеної особи, яке передбачає індивідуальне державно владне веління у формі пробачення особі, яка вчинила злочин будь якої тяжкості.
Клопотання про помилування осіб засуджених до довічного позбавлення волі може бути подано після відбуття не менше 20 років призначеного покарання, тобто даний критерій має строковий характер.
Крім того, Конституція України, закріпивши частиною першою статті 58 положення щодо неприпустимості зворотної дії в часі законів та інших нормативно-правових актів, водночас передбачає їх зворотну дію в часі у випадках, коли вони пом`якшують або скасовують юридичну відповідальність особи, що є загальновизнаним принципом права. Тобто щодо юридичної відповідальності застосовується новий закон чи інший нормативно-правовий акт, що пом`якшує або скасовує відповідальність особи за вчинене правопорушення під час дії нормативно-правового акта, яким визначались поняття правопорушення і відповідальність за нього.
Застосування до ОСОБА_6 засудженого до довічного позбавлення волі, положення Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року, не може бути обмежено, оскільки передбачені ним правила зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення мають істотне значення для обрахування засудженому строку фактичного відбування покарання та використання ним права на звернення клопотанням про помилування, та отримання певних пільг.
На підставі викладеного, апеляційний суд прийшов до висновку, що клопотання засудженого ОСОБА_6 слід задовольнити, та оскільки згідно вироку Апеляційного суду Київської області від 18 грудня 2008 року, строк відбування покарання ОСОБА_6 рахується з дня його затримання, а саме з 19.09.2007 року, тому відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України в строк відбування покарання засудженому ОСОБА_6 необхідно зарахувати строк попереднього ув`язнення починаючи з 19.09.2007 року по день набрання вироком законної сили, а саме по 04.06.2009 року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Слід зазначити, що роз`яснення, надані ВССУ , щодо правил закріплених в ст. 72 КК України, які розповсюджуються лише на осіб, яким призначено строковий вид покарання і довічне позбавлення волі до таких покарань не відноситься, - носить лише рекомендаційний характер.
Враховуючи вищенаведене, на підставі ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», керуючись ст. ст. 404, 405,409, 418, 419, КПК України, суд
П О С Т А Н О В И В :
Апеляційну скаргу захисника адвоката ОСОБА_8 в інтересах засудженого ОСОБА_6 задовольнити.
Ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 10 травня 2016 року якою відмовлено засудженому ОСОБА_6 у задоволенні клопотання про застосування до нього Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», - скасувати.
Клопотання засудженого ОСОБА_6 - задовольнити.
На підставі частини 5 статті 72 КК України зарахувати ОСОБА_6 , засудженому вироком Апеляційного суду Київської області від 18 грудня 2008 року до довічного позбавлення волі у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 19.09.2007 року по 04.06.2009 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала апеляційного суду може бути оскаржена до касаційної інстанції протягом 3 місяців з моменту її проголошення, а засудженим в той же строк з дня вручення йому копії судового рішення.
Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4
Згідно з оригіналом: