Справа № 1-1/10 Головуючий у І інстанції
Провадження № 5/780/9/15 Доповідач у 2 інстанції ОСОБА_1
Категорія 3 28.01.2016

УХВАЛА
іменем України
28 січня 2016 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Київської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

при секретарі ОСОБА_4 ,

за участю прокурора ОСОБА_5 ,

засудженого ОСОБА_6 ,

заявника ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві в режимі відеоконференції клопотання ОСОБА_7 про зарахування ОСОБА_6 відповідно до Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року в строк відбуття покарання попереднє ув`язнення, -

В С Т А Н О В И Л А:
Вироком Апеляційного суду Київської області від 08.04.2010 року ОСОБА_6 визнано винним за ч. 3 ст. 27, ч. 1, 2 ст. 15, п. п. 6, 11, 12 ч. 2 ст. 115, ч.1 ст. 263 КК України та призначено покарання за ч. 3 ст. 27, ч.1, 2 ст. 15, п. п. 6, 11, 12 ч. 2 ст. 115 КК України десять років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого, за ч. 1 ст. 263 КК України три роки позбавлення волі. На підставі ст. 70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим за сукупністю злочинів ОСОБА_6 призначено покарання десять років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого. На підставі ст. 54 КК України ОСОБА_6 позбавлено спеціального військового звання підполковника міліції.

Ухвалою Судової палати у кримінальних справах Верховного Суду України від 16 червня 2010 року зазначений вирок змінено: перекваліфіковано дії ОСОБА_6 з ч. 3 ст. 27, ч.ч. 1, 2 ст. 15, п. п. 6, 11, 12 ч. 2 ст. 115 КК України на ч. 1 ст. 14, п.п. 6, 11 ч. 2 ст. 115 КК України та вважати його на підставі ч. 1 ст. 70 КК України засудженим за сукупністю злочинів, передбачених ч. 1 ст. 14, п. п. 6, 11 ч. 2 ст. 115, ч. 1 ст. 263 КК України, на десять років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є його власністю.

24 грудня 2015 року до Апеляційного суду Київської області від дружини засудженого ОСОБА_6 - ОСОБА_7 надійшло письмове клопотання про перерахунок строку тримання під вартою ОСОБА_6 з моменту його затримання з 18.07.2008 року до часу прибуття до Менської виправної колонії № 91.
З клопотання ОСОБА_7 вбачається, що вона порушує питання про застосування щодо ОСОБА_6 положень ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII, яка регулює порядок зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі та інших покарань, ніж позбавлення волі.

Згідно з вимогами названого Закону він застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок.

Між тим, даним Законом не визначено, який суд має право розглядати вказані клопотання до осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким невідбуто повністю (зокрема, суд, який ухвалив обвинувальний вирок, або місцевий суд, в межах територіальної юрисдикції якого засуджений відбуває покарання).

Цим Законом, як і діючими нормами кримінального процесуального закону, не врегульовані й інші питання, що стосуються порядку розгляду клопотання про зарахування судом строку попереднього ув`язнення до осіб, щодо яких він застосовується, а саме: які документи додаються до клопотання, участь яких осіб у судовому розгляді клопотання щодо вирішення зазначеного питання є обов`язковою, якими особами може бути оскаржено судове рішення і в судах якої інстанції, з якого моменту судові рішення набирають законної сили тощо.

Відповідно до вимог ч. 6 ст. 9 КПК України у випадках, коли положення цього Кодексу не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження, визначені частиною першої статті 7 КПК України.

Так, під час виконання вироків порядок вирішення судом питань, пов`язаних із виконанням вироків, регулюється статтями 537 і 539 КПК України. Окремі роз`яснення щодо питань, пов`язаних з виконанням судових рішень, зокрема щодо тлумачення сумнівів і протиріч, які виникають при виконанні вироку, містить пов`язаних з внесеними змінами.

За змістом ст. 539 КПК України клопотання про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, подається до суду, який ухвалив вирок, - у разі необхідності вирішення питання, передбачених пунктами 1, 10 ( в частині клопотання про заміну покарання відповідно до частини п`ятої ст. 53 КК України - несплата штрафу), 12 ( у разі якщо вирішення питання необхідне в зв`язку із здійсненням судового розгляду, воно вирішується судом, який його здійснює), 14 частини першої ст. 537 КПК ( інші питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку ), ст. 538 КПК ( питання про зняття судимості ).

В усіх інших випадках клопотання про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого засуджений проживає або відбуває покарання, а також в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок ( пункти 1, 2, 3 частини 2 статті 539 КПК).

За наслідками розгляду клопотання суд постановляє ухвалу, яка може бути оскаржена в апеляційному порядку.

Наведене дає підстави вважати, що за діючим кримінальним процесуальним законодавством вирішення питань, пов`язаних із виконанням вироку, здійснюється місцевими судами.

Відповідно до ст. 26 ЗУ «Про судоустрій і статус суддів» та ст. 33 КПК України апеляційний суд у кримінальному провадженні може діяти лише як суд апеляційної інстанції. Провадження в суді апеляційної інстанції полягає в перевірці законності і обґрунтованості судових рішень, які були ухвалені судами першої інстанції і не набрали законної сили на підставі їх оскарження (глава 31 КПК).

Таким чином, нормами діючого кримінального процесуального законодавства не передбачено, що зазначене клопотання ОСОБА_7 має бути вирішено саме в Апеляційному суді Київської області.

За таких обставин необхідно визнати, що клопотання ОСОБА_7 не підлягає розгляду в суді апеляційної інстанції.

Крім того, як пояснив засуджений ОСОБА_6 , він особисто звернувся до Менського районного суду Чернігівської області з клопотанням про застосування до нього

Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року.

Керуючись ст. ст. 419, 537 - 539 КПК України, Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А:
Клопотання ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання ОСОБА_6 повернути особі, яка його подала.

Роз`яснити заявникові його право звернутися з даним клопотанням до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, за місцем розташування Менської ВК № 91 Чернігівської області.

Головуючий

Судді