АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Єдиний унікальний номер судової справи: 666/7646/14-к
Провадження №11-кп/791/688/15 Головуючий у 1-й інст.:
ОСОБА_1
Категорія: ст.190 ч.2 КК України Доповідач: ОСОБА_2
В И Р О К

іменем України

8 вересня 2015 року м.Херсон

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Херсонської області в складі :

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі ОСОБА_5

з участю прокурора ОСОБА_6

обвинуваченого ОСОБА_7

розглянула у відкритому судовому засіданні у залі суду в м.Херсоні апеляційну скаргу прокурора на вирок Дніпровського районного суду м.Херсона від 22.06.2015р. по кримінальному провадженню №0003110 щодо:

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Цюрупинська Херсонської області, українця, гр-на України, освіта повна загальна середня, не працюючого, маючого неповнолітню дитину, проживаючого по АДРЕСА_1 , раніше судимого: 1) 27.05.2013р. Цюрупинським районним судом Херсонської області за ст.ст.190 ч.1, 75 КК України на 1 рік обмеження волі, звільнений від відбувай покарання з випробуванням з іспитовим строком на 1 рік; 2) 16.10.2013р. Цюрупинським районним судом Херсонської області за ст.ст.190 ч.1, 70 ч.4, 185 ч.2, 70, 71 КК України на 1 рік 10 місяців позбавлення волі; 3) 19.12.2013р. Суворовським районним судом Херсонської області за ст.ст.190 ч.2, 70 ч.4 КК України на 3 роки позбавлення волі, 27.06.2014р. звільнений від відбування покарання з Північної виправної колонії УДПтС України в Херсонській області (№90) на підставі ухвали Суворовського районного суду м.Херсона від 19.06.2014р. ст.1 п.«в» Закону України «Про амністію у 2014 році»; 4) 09.04.2015р. Цюрупинським районним судом Херсонської області за ст.ст.263 ч.1, 307 ч.2, 309 ч.2, 70 ч.1 КК України на 6 років позбавлення волі з поміщенням до кримінально виконавчої установи закритого типу з конфіскацією всього особистого майна засудженого,

в с т а н о в и л а :

Цим вироком :

ОСОБА_7
засуджений за ст.190 ч.2 КК України на 3 роки позбавлення волі. На підставі ст.70 ч.4 КК України, за сукупністю злочинів, з врахуванням вироку Цюрупинського районного суду Херсонської області від 09.04.15р., шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 6 (шість) років з відбуванням покарання у кримінально-виконавчій установі закритого типу; запобіжний захід обраний тримання під вартою. Строк відбування покарання обчислюється з 11.02.2015р.

За вироком суду вирішено питання щодо речових доказів по справі.

ОСОБА_7 визнаний винним та засуджений за те, що він, 22.08.2014р. близько 15 год., знаходячись на території КЗ «Херсонська міська клінічна лікарня ім. О.С.Лучанського», розташованого по вул.Кримській,138 у м.Херсоні, умисно, з корисливих спонукань, за попередньою змовою з ОСОБА_8 , який вироком Дніпровського районного суду м.Херсона від 02.03.2015р. засуджений за скоєння злочину, передбаченого ст.190 ч.2 КК України до покарання у виді 2 років позбавлення волі з поміщенням до кримінально-виконавчої установи закритого типу, шахрайським способом, повторно, шляхом обману, під приводом покупки, заволоділи нет-буком марки виробника LG CI в корпусі чорного кольору, чим спричинили потерпілому ОСОБА_9 матеріальну шкоду на суму 3 800 грн.

29.08.2014р. близько 17 год. 30 хв., ОСОБА_7 , знаходячись на території КЗ «Херсонська міська клінічна лікарня ім. О.С.Лучанського», розташованого по вул.Кримській,138 у м.Херсоні, умисно, з корисливих спонукань, за попередньою змовою з ОСОБА_8 , який вироком Дніпровського районного суду м.Херсона від 02.03.2015р. засуджений за скоєння злочину, передбаченого ст.190 ч.2 КК України до покарання у виді 2 років позбавлення волі з поміщенням до кримінально-виконавчої установи закритого типу, шахрайським способом, повторно, шляхом обману, під приводом покупки, заволоділи телевізором марки виробника «Samsung LED», чорного кольору, діагональ екрану 23 дюйми, чим спричинили потерпілій ОСОБА_10 матеріальну шкоду на суму 2800 грн.

09.09.2014р. близько 14 год. 40 хв., ОСОБА_7 , знаходячись на території КЗ «Херсонська міська клінічна лікарня ім. О.С.Лучанського», розташованого по вул.Кримській,138 у м.Херсоні, умисно, з корисливих спонукань, за попередньою змовою з особою, матеріали щодо якої виділено в окреме кримінальне провадження, шахрайським способом, повторно, шляхом обману, під приводом покупки, заволоділи автомобільними акумуляторами марки виробника StartECO 6СТ - 100А, чим спричинили потерпілому ОСОБА_11 матеріальну шкоду на суму 12500 грн.

В апеляційній скарзі прокурор вказує на незаконність вироку у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Правильність кваліфікації дій та доведеність вини обвинуваченого не оспорює. Зауважує, що при призначенні остаточного покарання за ст.70 ч.4 КК України, суд не врахував, що ОСОБА_7 за вироком Цюрупинського районного суду Херсонської області від 09.04.2015р. був засуджений, крім основного покарання у виді 6 років позбавлення волі, до додаткового покарання у виді конфіскації всього особистого майна засудженого. Просить вирок скасувати, постановити новий вирок, яким призначити покарання ОСОБА_7 за ст.190 ч.2 КК України 3 роки позбавлення волі, на підставі ст.70 ч.4 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначити ОСОБА_7 покарання у виді 6 років позбавлення волі з поміщенням до кримінально-виконавчої установи закритого типу, з конфіскацією всього особистого майна засудженого.

Вислухавши суддю-доповідача; думку прокурора, який підтримав подану апеляційну скаргу, просив вирок скасувати, постановити новий вирок, яким призначити покарання ОСОБА_7 за ст.190 ч.2 КК України - 3 роки позбавлення волі, на підставі ст.70 ч.4 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначити ОСОБА_7 покарання у виді 6 років позбавлення волі з поміщенням до кримінально-виконавчої установи закритого типу, з конфіскацією всього особистого майна засудженого; думку обвинуваченого ОСОБА_7 , який не заперечував проти задоволення апеляційної скарги прокурора; розглянувши матеріали справи, перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає частковому задоволенню.

У зв`язку з тим, що ОСОБА_7 у судовому засіданні повністю визнав свою вину по обвинуваченню за ст.190 ч.2 КК України, ні він, ні інші учасники судового провадження не заперечували проти визнання судом недоцільним дослідження доказів стосовно фактичних обставин, які ні ким не оспорювались, суд дослідив докази у скороченому порядку відповідно до ст.349 ч.3 КПК України.

Дії обвинуваченого ОСОБА_7 за ст.190 ч.2 КК України, як заволодіння чужим майном шляхом обману (шахрайство), вчинене повторно, за попередньою змовою групою осіб - кваліфіковані правильно.

Суд допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, що перешкодило ухваленню законного та обґрунтованого судового рішення.

Відповідно до ст.70 ч.1 КК України, при сукупності злочинів суд, призначивши покарання (основне і додаткове) за кожний злочин окремо, визначає остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань.

Згідно зі ст.70 ч.3 КК України, до основного покарання, призначеного за сукупністю злочинів, можуть бути приєднані додаткові покарання, призначені судом за злочини, у вчиненні яких особу було визнано винною.

Відповідно до ст.70 ч.4 КК України, за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

Згідно з п.16 постанови Пленуму Верховного суду України №7 від 24.10.03р. «Про практику призначення судами кримінального покарання», визнавши підсудного винним у вчиненні кількох злочинів, відповідальність за які передбачена різними статтями (частинами статей) КК, суд повинен призначити додаткове покарання окремо за кожний злочин, а потім остаточно визначити його за сукупністю злочинів на підставі ст.70 КК України.

Всупереч вказаним вимогам закону, суд, при визначенні остаточного покарання за сукупністю злочинів на підставі ст.70 ч.4 КК України, не призначив ОСОБА_7 додаткове покарання у виді конфіскації всього особистого майна засудженого, яке було призначено за вироком Цюрупинського районного суду Херсонської області від 09.04.2015р., а тому апеляційна скарга прокурора в цій частині є слушною.

За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку, що на підставі ст.409 ч.1 п.4 КПК України вирок в частині призначення обвинуваченому покарання - має бути скасований, з ухваленням в цій частині нового вироку, за яким ОСОБА_7 повинно бути призначено покарання за ст.190 ч.2 КК України у виді 3 років позбавлення волі; на підставі ст.70 ч.4 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено покарання у виді 6 років позбавлення волі з поміщенням до кримінально-виконавчої установи закритого типу, з конфіскацією всього особистого майна засудженого.

Зазначене покарання відповідатиме вимогам ст.65 КК України, та є справедливим, а також необхідним і достатнім для виправлення обвинуваченого ОСОБА_7 , попередження нових злочинів.

Враховуючи, що вирок суду підлягає скасуванню у вказаній частині, а не повністю, як просить апелянт, апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню.

В решті вирок має бути залишений без змін.

Керуючись ст.ст.404, 407, 409, 418, 420 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково.

Вирок Дніпровського районного суду м.Херсона від 22.06.2015р. щодо ОСОБА_7 в частині призначення покарання скасувати, з ухваленням в цій частині нового вироку.

Призначити покарання ОСОБА_7 за ст.190 ч.2 КК України у виді 3 років позбавлення волі. На підставі ст.70 ч.4 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання за цим вироком більш суворим за вироком Цюрупинського районного суду Херсонської області від 09.04.2015р., остаточно призначити покарання у виді 6 років позбавлення волі, з поміщенням до кримінально-виконавчої установи закритого типу, з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого.

Строк відбування покарання обчислювати з 11.02.2015р.

В решті вирок залишити без змін.

Вирок набирає законної сили негайно, на нього може бути подана касаційна скарга до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Учасники судового розгляду мають право отримати в суді копію вироку суду. Засудженому ОСОБА_7 та прокурору копію вироку вручити негайно.

Надіслати не пізніше наступного дня після ухвалення вироку його копію учаснику судового провадження, який не був присутнім в судовому засіданні.

Судді :