Номер провадження: 11-кп/785/928/15
Номер справи місцевого суду: 496/890/15-к
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
04.08.2015 року м. Одеса

Колегія суддів судової палати по кримінальним справам апеляційного суду Одеської області в складі:
Головуючого ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
при секретарі ОСОБА_5
з участю
прокурора ОСОБА_6
захисника ОСОБА_7
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Одесі кримінальне провадження №0000701 від 28.06.2014 року за апеляційною скаргою адвоката ОСОБА_7 , в інтересах ОСОБА_8 на вирок Біляївського районного суду Одеської області від 24.04.2015 року, яким
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, із середньою технічною освітою, офіційно не одруженого, не працюючого, раніше не судимого, до арешту мешкавшого та зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 ,
визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 156, ч. 1,4,5 ст. 301, ч. 2 ст. 302 КК України, та відповідно до ст.ст. 70,72 КК України, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено покарання у виді 8 років позбавлення волі без позбавлення права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю, з конфіскацією порнографічних предметів та засобів їх виготовлення і розповсюдження.
Обвинувачений утримується під вартою з 07 листопада 2014 року.

ВСТАНОВИЛА:
ОСОБА_8 визнано винним у створенні та утриманні місця розпусти; виготовленні, зберіганні, з метою розповсюдження та розповсюдженні зображень порнографічного характеру; виготовленні, зберіганні, з метою розповсюдження та розповсюдженні зображень, що містять дитячу порнографію; виготовленні, зберіганні, з метою розповсюдження та розповсюдженні зображень, що містять дитячу порнографію, вчинених повторно; вчиненні розпусних дій щодо малолітньої особи.
Згідно вироку суду, вказані злочин обвинувачений скоїв за наступних обставин.
У ОСОБА_8 , який є власником будинку АДРЕСА_1 , у невстановлений період часу, виник намір на створення місця розпусти за вищевказаною адресою, а саме надання власного приміщення, з метою задоволення статевої пристрасті, яке виражалося у вчиненні безладних статевих зносин природним та неприродним шляхом та групових сексуальних дій, без отримання будь - якої грошової або іншої винагороди, своїм знайомим.
Реалізуючи свій злочинний намір, ОСОБА_8 в невстановлений період часу, але до моменту затримання - 07.11.2014 р., неодноразово запрошував за місцем свого мешкання своїх знайомих: ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , цивільну дружину ОСОБА_12 та інших осіб, які в ході проведення досудового розслідування та судового розгляду не були встановлені, з метою вчинення безладних статевих актів природним та неприродним шляхом для задоволення статевої пристрасті і за допомогою штучного чоловічого статевого органу (фалоіметатору), групових сексуальних дій. При цьому ОСОБА_8 забезпечував функціонування місця розпусти та учасників розпусних дій: продуктами харчування, спиртними напоями та виконував інші дії побутового характеру, чим утримував місце розпусти за місцем свого мешкання, приймаючи участь у вищевказаних розпусних діях особисто.
У ОСОБА_8 у невстановлений період часу виник злочинний намір, направлений на виготовлення, зберігання з метою розповсюдження, зображень порнографічного характеру. Реалізуючи злочинний намір, в невстановлений період часу, ОСОБА_8 , знаходячись за місцем свого мешкання, запрошуючи своїх знайомих ОСОБА_9 , її малолітню доньку ОСОБА_13 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 та інших невстановлених чоловіків та жінок, пропонував їм вступити в статеві групові акти природним та неприродним шляхом між собою,та за їх згодою, з використанням цифрової фотокамери «KodakEasy SHARE С 763», створив ряд фотографій в оголеному вигляді себе та вищевказаних осіб, у тому числі і сцен групових статевих актів природним та неприродним шляхом, які зберігав за місцем свого мешкання з метою їх подальшого розповсюдження. З метою розповсюдження виготовлених зображень порнографічного характеру, ОСОБА_8 записав зображення раніше вказаних осіб в оголеному, непристойному, вульгарно - натуралістичному вигляді, фіксуючи статеві акти останніх, використовуючи комп`ютерну техніку, скопіював на належний йому системний блок та компакт-диски, які зберігав за місцем мешкання. Вказані зображення порнографічного характеру ОСОБА_8 неодноразово демонстрував ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_12 на екрані монітора стаціонарного комп`ютера «OIG» № С22090406, тим самим розповсюджуючи зображення порнографічного характеру.
Згідно висновків мистецтвознавчих експертиз:
-№ 112-м від 27.11.2014 р., на оптичних дисках для лазерних систем зчитування інформації загальною кількістю 36 штук, вилучених під час проведення обшуку за місцем проживання ОСОБА_8 присутні відеозаписи та фотозображення порнографічного характеру;
-№ 109-м від 05.11.2014 р., на накопичувачі інформації «Аdata СН 11 s/n Е4100С29о1102340 АК» містяться візуальні твори порнографічного характеру (цинічне, грубе відображення сфери статевих контактів), що не має яких-небудь інших художніх аспектів.
Крім того, ОСОБА_8 у невстановлений час, запросив до себе за місцем мешкання, для подальшого відпочинку, ОСОБА_9 та її цивільного чоловіка ОСОБА_10 , які 09.11.2012 року приїхали до нього разом з донькою - малолітньою ОСОБА_13 , ІНФОРМАЦІЯ_2 . Побачивши, що присутні відпочивають, у ОСОБА_8 раптово виник намір на створення зображень порнографічного характеру. Переконавшись, що його дії носять таємний характер, обвинувачений запросив до себе в приміщення кухні малолітню ОСОБА_13 де запропонував їй участь у фотографуванні в оголеному вигляді. Реалізуючи свій злочинний намір, ОСОБА_8 , взявши власний цифровий фотоапарат «KodakEasy SHARE С763», схилив малолітню потерпілу ОСОБА_13 роздягнутись та відверто робити дії, направленні на збудження власної статевої пристрасті ОСОБА_8 , під час яких малолітня ОСОБА_13 почала самостійно збуджуватися. При цьому ОСОБА_8 вчиняв відносно малолітньої ОСОБА_13 розпусні дії зазіхнувши на нормальний психічний, фізичний і моральний розвиток малолітньої потерпілої. В період часу з 00 годин 34 хвилин до 06 години 20 хвилини 09.11.2012 року ОСОБА_8 виготовив зображення порнографічного характеру шляхом фотографування вказаних дій малолітньої ОСОБА_13 у кількості 9 штук, та, з метою розповсюдження даних зображень порнографічного характеру, записав виготовленні зображення, використовуючи комп`ютерну техніку на компакт-диск, який зберігав по місцю свого мешкання. При цьому ОСОБА_8 продемонстрував дані зображення порнографічного характеру матері малолітньої потерпілої - ОСОБА_9 .
Згідно висновку судової експертизи комп`ютерної техніки і програмних продуктів №79/23 від 14.01.2015, графічні файли загальною кількістю 9 штук були виготовлені 09.11.2012 в період часу з 00 год. 34 хв. 54 сек. до 06 год. 20 хв. 20 сек. за допомогою фотоапарату «KodakEasy SHARE С763»
Відповідно до висновку мистецтвознавчої експертизи №43 від 19.01.2015, вказані зображення містять інформацію, яка відносяться до дитячої порнографії.
Продовжуючи свої противоправні дії ОСОБА_8 ще неодноразово запрошував до себе ОСОБА_9 та її цивільного чоловіка ОСОБА_10 , які приїжджали до нього 06.04. та 15.04.2014 р. разом з донькою - малолітньою ОСОБА_13 ІНФОРМАЦІЯ_2 . Коли ОСОБА_8 бачив, що присутні відпочивають, у нього виникав намір на створення зображень порнографічного характеру. Переконувавшись у тому, що його дії носять таємний характер, ОСОБА_8 запрошував до себе в приміщення кімнати малолітню ОСОБА_13 , де пропонував їй взяти участь у фотографуванні в оголеному вигляді. Реалізуючи свій злочинний намір, обвинувачений взявши цифровий фотоапарат «KodakEasy SHARE С763» схилювв малолітню потерпілу ОСОБА_13 роздягатись та відверто робити дії, направленні на збудження власної статевої пристрасті ОСОБА_8 , під час яких малолітня ОСОБА_13 починала самостійно збуджуватися. Після цьому ОСОБА_8 вчиняв відносно малолітньої ОСОБА_13 розпусні дії, чим зазіханув на нормальний психічний, фізичний і моральний розвиток малолітньої потерпілої. В період часу з 06 годин 39 хвилин до 06 годин 51 хвилини 06.04.2014 р. та 04 години 51 хвилин до 05 годин 08 хвилин 15.04.2014 р. ОСОБА_8 виготовив зображення порнографічного характеру шляхом фотографування вказаних дій малолітньої ОСОБА_13 у кількості відповідно 6 та 10 штук.

Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_8 , з метою виготовлення та розповсюдження даних зображень порнографічного характеру - записував виготовленні зображення, використовуючи комп`ютерну техніку, на компакт-диски, які в подальшому зберігав за місцем свого мешкання, після чого продемонстрував дані зображення порнографічного характеру матері малолітньої потерпілої - ОСОБА_9 .

Згідно висновків судових експертиз комп`ютерної техніки і програмних продуктів № 78/23 від 13.01.2015 р. та № 80/23 від 14.01.2015 р., графічні файли загальною кількістю 6 та 10 штук були виготовлені відповідно 06.04.2014 в період часу з 06 год. 39 хв. 46 сек. до 06 год. 51 хв. 14 сек. та 15.04.2014 р. в період часу з 04 год. 58 хв. 36 сек. до 05 год. 12 хв. 35 сек. за допомогою фотоапарату «KodakEasy SHARE С763»

Відповідно до висновків мистецтвознавчих експертиз №42 від 19.01.2015 р., та №44 від 19.01.2015 р., вказані зображення містять інформацію, яка відносяться до дитячої порнографії.

Крім того ОСОБА_8 , у невстановлений досудовим слідством та судом час, перебуваючи за місцем свого мешкання, будучи знайомим з ОСОБА_9 , яка є матір`ю малолітньої ОСОБА_13 , маючи на меті вчинити відносно останньої розпусні дії фізичного характеру, з метою задоволення своєї статевої пристрасті, завідомо знаючи, що ОСОБА_13 ІНФОРМАЦІЯ_2 не досягла чотирнадцятирічного віку, вчинив відносно неї розпусні дії сексуального характеру, спрямовані на задоволення власної статевої пристрасті неприродним способом, а також здатних викликати фізичне та моральне розбещення малолітньої, вчинив розпусні дії фізичного характеру, які призвели до порушення нормального психічного та соціального розвитку дитини. Під час задоволення своєї статевої пристрасті неприродним способом з малолітньою ОСОБА_13 , ОСОБА_8 фіксував зазначені дії на цифровий носій.
В апеляційній скарзі адвокат ОСОБА_7 , в інтересах ОСОБА_8 , не оскаржуючи встановлені судом фактичні обставини справи і кваліфікацію дій обвинуваченого, вважає, що суд першої інстанції призначив йому надто сувору міру покарання.
Посилаючись на те, що ОСОБА_8 повністю визнав вину, щиро розкаявся, активно сприяв розкриттю злочинів, крім того є людиноюпенсійного віку, раніше не судимий, має на утриманні малолітню дитину інваліда, адвокат просить пом`якшити призначене йому покарання застосувавши відносно нього дію статей 69 та 75 КК України, та остаточно призначити йому покарання у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі, з іспитовим строком 3 (три) роки.
Заслухавши доповідача, адвоката, підтримавшого доводи апеляційної скарги, прокурора, який вважав, що апеляційна скарга адвоката не підлягає задоволенню, дослідивши матеріали справи та доводи вкладені в апеляційній скарзі, колегія суддів приходить до висновку про те, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, а вирок не підлягає зміні, з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, суд першої інстанції, враховуючи обставини щодо визнання вини обвинуваченим у повному обсязі, визнав недоцільним дослідження доказів та тих обставин справи, які ніким не оспорюються та, роз`яснивши положення ст. 349 ч.3 КПК України, обмежився допитом обвинуваченого.

Вина ОСОБА_8 у скоєнні злочинів, за які його засуджено, крім визнання її ним самим у повному обсязі, підтверджується також матеріалами кримінального провадження, які були добуті в період досудового розслідування і ОСОБА_8 та його захисником не заперечуються.

Суд правильно кваліфікував дії ОСОБА_8 за:

- ч.1 ст. 302 КК України, оскільки він створив та утримував місце розпусти;

-ч.1 ст.301 КК України, так як він виготовлював, зберігав з метою розповсюдження та розповсюджував зображення порнографічного характеру;

-ч.4 ст. 301 КК України, тому що він виготовляв, зберігав з метою розповсюдження та розповсюджував зображення, що містять дитячу порнографію;

-ч.5 ст. 301 КК України, так як він виготовляв, зберігав з метою розповсюдження та розповсюджував зображення, що містять дитячу порнографію, вчинені повторно;

- ч. 2 ст.156 КК України, оскільки він вчинив розпусні дії щодо малолітньої особи.

При призначенні покарання ОСОБА_8 суд першої інстанції врахував ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання.

Обставинами, які пом`якшують покарання ОСОБА_8 , згідно зі ст. 66 КК України, суд визнав щире каяття, позитивну характеристику з місця мешкання, вчинення злочину вперше.

Обставиною, що обтяжує покарання суд визнав - вчинення злочину щодо малолітньої.
З урахуванням ступеню тяжкості злочину, обставин, що пом`якшують та обтяжують покарання та особи винного, суд першої інстанції прийшов до вірного висновку, що обвинуваченому повинно бути призначене покарання у виді позбавлення волі.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що підстав для задоволення апеляційної скарги адвоката та зміни вироку не вбачається.
Керуючись ст.ст. 404, 407, 419 КПК України, колегія суддів судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Одеської області,

У Х В А Л И Л А :
Апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_7 , в інтересах ОСОБА_8 , залишити без задоволення, а вирок Біляївського районного суду Одеської області від 24.04.2015 року, яким ОСОБА_8 засуджено за ч.2 ст. 156, ч. 1,4,5 ст. 301, ч.2 ст. 302 КК України, відповідно до ст.ст.70,72 КК України, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено покарання у виді 8 (восьми) років позбавлення волі без позбавлення права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю з конфіскацією порнографічних предметів та засобів їх виготовлення і розповсюдження без зміни.
Ухвала апеляційного суду набирає чинності з моменту її постановлення і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ на протязі 3 місяців.

Судді апеляційного суду

Одеської області

ОСОБА_2 підпис ОСОБА_3 підпис ОСОБА_4 підпис