УХВАЛА

Іменем України

„ 23
" липня 2007 року м. Житомир

Колегія
суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду

Житомирської
області у складі:

головуючого
- судді Романова О.В.

суддів: Ляшука
В.В.

Зав'язуна
С. М.

з
участю: секретаря Каверіної
В.В.

прокурора Гордієнка
В.І.

захисника ОСОБА_1

розглянула
у відкритому судовому засіданні справу за апеляцією прокурора, який приймав участь у розгляді справи судом 1
інстанції на постанову судді Корольовського районного суду м. Житомира від 25 червня 2007 року.

Цією
постановою задоволено скаргу ОСОБА_2. -
скасовано постанову заступника прокурора Житомирської області ОСОБА_3. від 21 травня 2007 року про порушення
кримінальної справи за ст. 364 ч. 2 КК України відносно службових осіб
ТОВ „Інфоком".

В
порушенні кримінальної справи відносно службових осіб ТОВ „Інфоком" по
вказаним фактам відмовлено на підставі
ст. 6 п.2 КПК України за
відсутністю у їх діях складу злочину,
передбаченого ст. 364 ч. 2 КК України.

Відповідно до
постанови:

21.05.2007
р. заступником прокурора Житомирської області ОСОБА_3 відносно службових осіб ТОВ „Інфоком"
порушено кримінальну справу за ст. 364 ч. 2 КК України за те, що вони зловживаючи своїм службовим
становищем в порушення ст. 13 Закону
України „Про господарські товариства" від 19.09.1991 року незаконно
включили до статутного фонду товариства право вимоги ПП „МДЛ" до Державної
податкової інспекції у м. Віниця в
розмірі 9 855 786 грн., а в подальшому в
порушення ст. 7 Закону України „Про податок на додану
вартість" від 3.04.1997 року незаконно отримали відшкодування податку на
додану вартість за рахунок Державного бюджету на суму 8 103 644 грн.

Справа
№10-113 Головуючий
у суді 1-ї інстанції

Поліщук
М. Г.

Категорія ст.
364ч.2 КПК України Суддя-доповідач
Ляшук В.В.

ОСОБА_2 , в своїй скарзі, просив
скасувати вказану постанову
як незаконну з тих підстав, що
викладені у ній мотиви не відповідають дійсності, оскільки на час її винесення не було жодних
правових підстав для порушення кримінальної справи за ст.
364 ч. 2 КК України відносно службових осіб ТОВ „Інфоком" так як
рішенням Корольовського районного суду м.
Житомира від 11.05.07 року було встановлено законність вказаних дій зі
сторони службових осіб щодо цих обставин,
які їм інкримінуються в вину як злочинні.

Суддя
скасував постанову про порушення кримінальної за ст.
364 ч. 2 КК України відносно службових осіб ТОВ „Інфоком" та
прийняв рішення про відмову в порушенні кримінальної справи, мотивуючи це тим, що в матеріалам справи повністю відсутні
будь-які дані, які свідчили б про
незаконне включення до свого статутного фонду права вимоги щодо стягнення
9855786 грн. бюджетної заборгованості з ПДВ. 10.05.2007 постановою
Корольовського районного суду була встановлена законність включення до статутного
фонду товариства вимоги ПП „МДЛ" щодо стягнення з Державного бюджету
України вказаної бюджетної заборгованості з ПДВ.

Крім
того в матеріалах наданих суду відсутні будь-які дані про отримання службовими
особами ТОВ „Інфоком" взагалі вказаних коштів.

В
апеляції прокурор, який приймав участь у
розгляді справи судом 1 інстанції вказує,
що справа порушена за достатніх підстав,
а встановлення інших складових злочину ( об'єкт, суб'єкт,
об'єктивна та суб'єктивна сторони) повинно з'ясовуватись при проведенні
досудового слідства.

Крім
того ОСОБА_2 не є суб'єктом оскарження постанови
оскільки працює керівником ТОВ „Інфоком" з 2007 року, а злочини були вчиненні в період 2004 - 2005
років.

Просить
постанову суду скасувати, а в
задоволенні скарги відмовити.

Заслухавши
доповідь судді, міркування прокурора
який підтримав свою апеляцію, думку
захисника ОСОБА_1, який просив залишити
апеляцію прокурора без задоволення,
перевіривши постанову суду в межах,
передбачених ст. 365 КПК України, колегія суддів вважає, що апеляція не підлягає задоволенню з
наступних підстав.

У
відповідності з вимогами ст. ст. 94
КПК України кримінальна справа може бути порушена лише при наявності для цього
відповідного приводу та достатніх даних,
що вказують на наявність ознак злочину.

В
наданих матеріалах, на підставі яких
було порушено кримінальну справу відсутні будь - які дані, що свідчать про незаконне включення до складу
статутного фонду ТОВ „Інфоком" права вимоги ПП „МДЛ" до Державної
податкової інспекції та відділення Державного казначейства м. Віниця в розмірі 9 млн. 855 тис. 786 грн.

Навпаки
в цих матеріалах є ряд чинних судових рішень,
що стверджують законність включення бюджетної заборгованості з ПДВ до
статутного фонду ТОВ „Інфоком".

Зокрема, рішенням господарського суду Віницької
області від 29.03.2005 року стягнуто з Державного бюджету України на користь ГШ
„МДЛ" 9 млн. 855
тис. 786 грн. бюджетної
заборгованості, а ухвалою господарського
суду Віницької області від 9.12.2005 року проведено заміну сторони виконавчого
провадження про стягнення вказаної суми ПДВ з ПП „МДЛ" на користь ТОВ
„Інфоком".

Крім
того законність включення заборгованості з ПДВ до статутного фонду ТОВ
„Інфоком" була встановлена постановою Корольовського районного суду від
10.05.2007 року, якою було відмовлено в
задоволенні позовних вимог Державної податкової інспекції у м. Житомирі про визнання недійсними установчих
документів ТОВ „Інфоком".

Посилання
апелянта про те, що Пушкаренко С.
М. не є суб'єктом оскарження постанови
про порушення кримінальної справи,
оскільки злочин було вчинено в період 2004-2005 років, а він здійснює керівництво товариством лише з
2007 року, колегія суддів вважає
безпідставними, оскільки в постанові про
порушення кримінальної справи взагалі відсутні відомості про час вчинення
злочину.

За таких
обставин колегія суддів приходить до висновку,
що постанова про порушення кримінальної справи відносно службових осіб
ТОВ „Інфоком" винесена без достатніх правових підстав, а тому залишає апеляцію прокурора без задоволення, а постанову судді без змін.

Керуючись ст.
ст. 365, 366 КПК України, судова колегія, -

УХВАЛИЛА:

апеляцію
прокурора, який приймав участь у
розгляді справи судом першої інстанції залишити без задоволення, а постанову судді Корольовського районного
суду м. Житомира від 25 червня 2007 року
про скасування постанови про порушення кримінальної справи за ст.
364 ч. 2 КК України відносно службових осіб ТОВ „Інфоком" без змін.