Номер провадження: 11-кп/785/421/15
Номер справи місцевого суду: 519/1573/14-к
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
07.04.2015 року м. Одеса

Колегія суддів судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Одеської області в складі:
головуючого ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
секретаря ОСОБА_5 ,
за участю:
прокурора ОСОБА_6 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні, в залі суду, апеляційну скаргу прокурора прокуратури м. Южне Одеської області ОСОБА_7 на вирок Южного міського суду Одеської області від 16.01.2015 року, за яким
ОСОБА_8 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в м. Северодонецьк, Луганської області, українця, громадянина України, з середньою освітою, не одруженого, не працюючого, який мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:
· 08.04.2009 року Березанським районним судом Миколаївської області за ст.ст. 307 ч. 1, 263 ч. 1, 309 ч. 2 КК України до 3 років позбавлення волі, звільнений 22.07.2011 року по відбуттю покарання;
· 12.12.2014 року Южним міським судом Одеської області за ст.ст. 70 ч. 1, 309 ч. 2, 311 ч. 1, 317 ч. 1 КК України до 3 років позбавлення волі,
засуджено за ч. 2 ст. 309 КК України до 3 років позбавлення волі.
На підставі ст. 70 ч. 4 КК України до призначеного покарання частково приєднано невідбуту частину покарання, призначеного ОСОБА_8 за вироком Южного міського суду Одеської області від 12.12.2014 року у виді 2 місяців позбавлення волі та остаточно призначити йому покарання за сукупністю злочинів у виді 3 років 2 місяців позбавлення волі,
В С Т А Н О В И Л А:
Згідно вироку суду, 10.11.2014 року приблизно о 22.00 годині, ОСОБА_8 , перебуваючи біля будинку №13 по вул. Будівельників у м. Южне Одеської області, діючи умисно, повторно, знайшов біля парадної вказаного будинку, тим самим незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонений канабіс, який знаходився в паперовому згортку та продовжуючи свій злочинний намір, поклав особливо небезпечний наркотичний засіб, в ліву зовнішню кишеню своєї куртки, після чого став незаконно зберігати при собі вищевказаний особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонений без мети збуту.
Співробітниками Южненського МВ ГУМВС України в Одеській області, 10.11.2014 року о 22.45 годині біля входу в кафе-бар «Фламінго» по вул. Леніна, 27 в м. Южне Одеської області ОСОБА_8 , був зупинений і в ході проведення особистого огляду з зовнішньої лівої кишені куртки, одягненої на ньому, виявлено та вилучено один паперовий згорток з особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонений канабісом, який він незаконно придбав та зберігав при собі для особистого вживання без мети збуту.

В апеляційній скарзі прокурор просить вирок змінити, а саме виключити з правової кваліфікації дій ОСОБА_8 кваліфікуючу ознаку виготовлення наркотичних засобів без мети збуту.

Він звернув увагу суду на те, що під час досудового розслідування та судового розгляду не встановлено, що ОСОБА_8 виготовив наркотичний засіб.

Таким чином, на його думку судом не вірно кваліфіковані дії ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 309 КК України за кваліфікуючою ознакою виготовлення наркотичних засобів.

Заслухав доклад судді, думку прокурора, який просив задовольнити апеляційну скаргу, розглянув матеріали провадження, колегія суддів доходить висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню з наступних підстав.
Відповідно до ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Винність ОСОБА_8 в скоєному, разом з визнанням останнім своєї вини за час досудового та судового слідства, підтверджується сукупністю доказів, досліджених в порядку ч. 3 ст. 349 КПК України (в ред. 2012 року), викладених у вироку відповідно до даних судового слідства та таких, що отримали належну оцінку.

Дії ОСОБА_8 судом першої інстанції кваліфіковані за ст. 309 ч. 2 КК України, як придбання, виготовлення, зберігання наркотичного засобу без мети збуту, вчинене повторно.

Як вбачається з матеріалів справи, під час досудового розслідування та судового розгляду у суді першої інстанції не було встановлено, що ОСОБА_8 виготовив наркотичний засіб.

Колегія суддів вважає, що судом першої інстанції не вірно кваліфіковані дії ОСОБА_8 за кваліфікуючою ознакою виготовлення наркотичних засобів, а тому вважає за доцільним задовольнити апеляційну скаргу прокурора та змінити вирок, виключивши з правової кваліфікації дій кваліфікуючу ознаку виготовлення наркотичних засобів.
З урахуванням викладеного, керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 409, 419 КПК України колегія суддів з кримінальних справ Апеляційного суду Одеської області,
У Х В А Л И Л А:
Апеляційну скаргу прокурора задовольнити, вирок Южного міського суду Одеської області від 16 січня 2015 року, у відношенні ОСОБА_8 змінити: виключити з правової кваліфікації дій кваліфікуючу ознаку - виготовлення наркотичних засобів.
В іншій частині вирок залишити без змін.
Судді апеляційного суду Одеської області

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4