Провадження № 1-кс/161/2841/24
У Х В А Л А

про примусове відібарання зразків для проведення експертизи

м. Луцьк 28 травня 2024 року

Слідчий суддя Луцького міськрайонного суду Волинської області ОСОБА_1 при секретарі судового засідання ОСОБА_2 , прокурора ОСОБА_3 , старшого слідчого ОСОБА_4 , свідка ОСОБА_5 , захисника ОСОБА_6 , розглянувши клопотання старшого слідчого в ОВС слідчого відділу УСБУ у Волинській області ОСОБА_4 про дозвіл на здійснення відібрання біологічних зразків (букального епітелію) у свідка ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з метою проведення судової молекулярно-генетичної експертизи у даному кримінальному провадженні, примусово,

В С Т А Н О В И В:

Старший слідчий в ОВС слідчого відділу УСБУ у Волинській області ОСОБА_4 , звернулася до слідчого судді Луцького міськрайонного суду Волинської області із клопотанням про дозвіл на здійснення відібрання біологічних зразків (букального епітелію) у свідка ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з метою проведення судової молекулярно-генетичної експертизи у даному кримінальному провадженні, примусово.

Клопотання мотивує тим, що слідчим відділом УСБУ у Волинській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000025 від 08.02.2024 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 28, ч.3 ст.15, ч.3 ст. 305 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , і ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , діючи умисно, за попередньою змовою, 08.02.2024 близько 21.15 год, знаходячись на відкритій ділянці місцевості поблизу села Гута Ковельського району Волинської області вчинили незакінчений замах на контрабанду особливо небезпечного наркотичного засобу смоли канабісу, зокрема, при спробі його переміщення через митний кордон України поза митним контролем, за попередньою змовою группою осіб, в особливо великих розмірах.

Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України «Про затвердження переліку наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів» від 06.05.2000 №770; таблиці І списку №1, смола канабісу (гашиш), віднесена до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.

09.02.2024, з метою фіксації обставин вчинення даного кримінального правопорушення проведено огляд місця події на відкритій ділянці місцевості поблизу села Гута Ковельського району Волинської області, за результатами якого виявлено та вилучено пакунки з вмістом у них речовини, зовні схожої на наркотичний засіб, а також предмети та майно, яке зловмисники використовували, як знаряддя, у вищевказані й протиправній діяльності.

14.02.2024 слідчим у вказаному кримінальному провадженні призначено судову молекулярно генетичну експертизу, яку разом з об`єктами дослідження (вилученими у ході ОМП від 09.02.2024) скеровано на виконання до Волинського НДЕКЦ МВС.

Разом з цим, наразі не встановлено джерело походження наркотичного засобу в особливо великих розмірах, який 08.02.2024 ОСОБА_9 , ОСОБА_8 та ОСОБА_7 переміщували через митний кордон України поза митним контролем до Республіки Білорусь, використовуючи для цього безпілотний літальний апарат, у тому числі, не встановлено усіх осіб, які сприяли вищевказаній протиправній діяльності.

Крім цього, у даному кримінальному провадженні проведено ряд слідчих (розшукових) та процесуальних дій, за результатами яких отримано достовірні відомості, які дають підстави для перевірки на причетність до вчинення даного кримінального правопорушення громадянина ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрованого та фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 .

В рамках даного кримінального провадження допитано в якості свідка ОСОБА_5 , в ході чого останній показав, що йому нічого не відомо з приводу обставин вчинення даного кримінального правопорушення, однак, на ряд уточнюючих запитань слідчого до ОСОБА_5 , останній відмовився відповідати на них, керуючись ст. 63 КУ.

Крім цього, 25.05.2024, у відповідності до ст. ст. 241 та 245 КП України, у даному кримінальному провадженні винесено постанову про відібрання зразків букального епітелію у ОСОБА_5 , однак 25.05.2024 останній відмовився добровільно їх надати, про що, за участю захисника ОСОБА_10 , зазначив у відповідному протоколі.

Враховуючи вказані обставини виникла необхідність у примусовому відібранні біологічних зразків (букального епітелію) у свідка ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з метою проведення судової молекулярно-генетичної експертизи у даному кримінальному провадженні, тому старший слідчий звернулася до слідчого судді з даним клопотанням.

В судовому засіданні прокурор та старший слідчий, кожен зокрема, подане клопотання підтримали та просили задовольнити, ОСОБА_5 та його захисник, кожен зокрема, не заперечували щодо задоволення даного клопотання.

Заслухавши думку учасників провадження, дослідивши матеріали клопотання та додані докази, слідчий суддя дійшов наступного висновку.

Так, згідно до вимог ч. 1 ст. 245 КПК України у разі необхідності отримання зразків для проведення експертизи вони відбираються стороною кримінального провадження, яка звернулася за проведенням експертизи або за клопотанням якої експертиза призначена слідчим суддею. У випадку, якщо проведення експертизи доручено судом, відібрання зразків для її проведення здійснюється судом або за його дорученням залученим спеціалістом.

Крім того, ч. 2 ст. 245 КПК України визначено, що порядок відібрання зразків з речей і документів встановлюється згідно з положеннями про тимчасовий доступ до речей і документів (статті 160-166 цього Кодексу).

У відповідності до вимог ч. 3 ст. 245 КПК України відбирання біологічних зразків у особи здійснюється за правилами, передбаченими статтею 241 цього Кодексу. У разі відмови особи добровільно надати біологічні зразки слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, що розглядається в порядку, передбаченому статтями 160-166 цього Кодексу, має право дозволити слідчому, прокурору (або зобов`язати їх, якщо клопотання було подано стороною захисту) здійснити відбирання біологічних зразків примусово.

За практикою Європейського суду з прав людини фізична недоторканість особи охоплюється поняттям «приватне життя», що охороняється статтею 8 Конвенції (рішення від 26 березня 1985 року у справі «Х та Y проти Нідерландів») і стосується найбільш інтимних аспектів приватного життя, а обов`язкове медичне втручання, навіть незначне, становить втручання у це право.

ЄСПЛ допускає можливість здійснення примусового отримання зразків для дослідження, водночас регламентуючи чіткі умови та порядок здійснення такого втручання, наголошуючи, що отримання біологічних зразків можна проводити тільки за розпорядженням уповноваженої на це посадової особи, його може робити тільки акредитований лікар, котрий вправі …, відмовитися від виконання аналізу з огляду на виняткові причини медичного характеру. Згідно практики ЄСПЛ обов`язковою умовою отримання біологічних зразків є проведення його акредитованим лікарем, оскільки такі маніпуляції потребують спеціальних медичних знань.

Аналогічні вимоги стосуються і національного законодавства. Відповідно до "Правил проведення судово-медичних експертиз (досліджень) у відділеннях судово-медичної імунології бюро судово-медичної експертизи», затверджених наказом Міністерства охорони здоров`я України № 6 від 17 січня 1995 року, зразки крові у осіб, які проходять у справі, зазвичай повинні відбиратися у зазначених відділеннях. Якщо забір зразків крові проводиться поза відділенням, він повинен проводитися особою, яка володіє даною маніпуляцією.

З огляду на практику ЄСПЛ, на момент розгляду клопотання про примусове відібрання біологічних зразків, слідчий суддя зобов`язаний переконатись, що така маніпуляція буде безпечною для життя та здоров`я особи. На це наголошено і в рішенні ЄСПЛ у справі «Яллог проти Німеччини», в якому зазначається про необхідність проведення медичного обстеження до моменту примусового відібрання зразків для проведення експертизи.

Щодо позиції захисника свідка проти примусового відібрання зразків експертизи для проведення, через порушення права свідка не свідчити проти себе, гарантованого Конституцією України, то слідчий суддя звертає увагу на те, що така процесуальна дія, як отримання зразків для експертизи, пов`язана із забезпеченням доказів, які мають об`єктивний характер, і не залежать від волі особи, у якій вони відбираються, а тому вона не може розглядатися як така, що порушує право особи охорони мовчання. Така позиція узгоджується з висновком Верховного Суду, викладеним у постанові від 18.02.2021 за справою N 193/375/19.

В узагальненні ВВСУ практики вирішення слідчими суддями питань, пов`язаних із слідчими (розшуковими) діями від 19.07.2016 року, роз`яснено, що у ст.245 КПК не визначено переліку осіб, у яких можуть бути відібрані зразки для експертизи. Разом з тим системний підхід до тлумачення положень ст. ст. 245 та 163 КПК (положення про тимчасовий доступ до речей і документів) дає підстави для висновку, що зразки для експертизи у кримінальному провадженні можуть бути відібрані у тієї особи, яка фактично володіє ними, незалежно від того, чи є ця особа стороною кримінального провадження.

Європейський суд з прав людини у своїй практиці звертав увагу на недопущення застосування до особи примусових заходів задля отримання від неї даних, які можуть бути використані як підстава для висунення обвинувачення такій особі. Право не свідчити проти себе передбачає, зокрема, що у кримінальній справі сторона обвинувачення, намагаючись довести вину обвинуваченого, не може використовувати докази, здобуті всупереч волі обвинуваченого за допомогою методів примусу чи тиску (справа «Яллох проти Німеччини», рішення від 11.07.2006; «Функе проти Франції», рішення від 25.02.1993; «Джей.Бі. проти Швейцарії», рішення від 03.05.2001). Викладені у цих справах висновки ЄСПЛ не означають того, що відібрання біологічних зразків у примусовому порядку в будь якому разі суперечить Конвенції, однак у кожному разі має перевірятись правомірність отриманих доказів. Конвенція про захист прав людини і основоположних свобод не забороняє застосування такої процедури, якщо вона відповідно до Закону та є необхідним.

Біологічні зразки у особи можуть бути отримані поза її згодою лише тоді, коли метою відібрання таких зразків не є отримання доказів обвинувачення особи, яка надає такі зразки.

Відбір біологічних зразків для експертизи примусово передбаченост.245 КПК України.

Під біологічними зразками особи слід розуміти всі зразки, пов`язані з життєдіяльністю особи як біологічної істоти: зразки відбитків пальців рук, почерку, мовлення і голосу особи, зразки відбитків зубів, відбитків будь-яких поверхонь тіла людини (губ, ліктів, ступень ніг тощо), запахових слідів людини, а також усі зразки біологічного походження в їх класичному розумінні (слина, кров, сперма, піт, волосся, нігті тощо), а їх відбирання необхідно здійснювати у відповідності до ч. 3 ст. 245 КПК.

Зважаючи, що стороною кримінального провадження доведено наявність підстав, передбачених ч.ч. 1 3 ст. 245 КПК України, тому, стороні обвинувачення старшому слідчому в ОВС слідчого відділу УСБУ у Волинській області ОСОБА_4 та іншим слідчим групи слідчих у кримінальному провадженні №0000025 від 08.02.2024, а також особам, залученим в якості спеціалістів, слід надати дозвіл на здійснення відібрання біологічних зразків (букального епітелію) у свідка ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з метою проведення судової молекулярно-генетичної експертизи у даному кримінальному провадженні, примусово.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 131, 132, 160-166, 241, 245, 372, 376 КПК України, слідчий суддя,

П О С Т А Н О В И В:

Клопотання старшого слідчого в ОВС слідчого відділу УСБУ у Волинській області ОСОБА_4 про дозвіл на здійснення відібрання біологічних зразків (букального епітелію) у свідка ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з метою проведення судової молекулярно-генетичної експертизи у даному кримінальному провадженні, примусово задовольнити.

Надати стороні обвинувачення старшому слідчому в ОВС слідчого відділу УСБУ у Волинській області ОСОБА_4 та іншим слідчим групи слідчих у кримінальному провадженні №0000025 від 08.02.2024, а також особам, залученим в якості спеціалістів дозвіл на здійснення відібрання біологічних зразків (букального епітелію) у свідка ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з метою проведення судової молекулярно-генетичної експертизи у даному кримінальному провадженні, примусово.

Строк дії ухвали слідчого судді про примусове відібрання біологічних зразків, не може перевищувати одного місяця з дня постановлення ухвали.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя Луцького міськрайонного суду ОСОБА_1