ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/1852/24 Справа № 199/2368/24 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 червня 2024 року м. Дніпро

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

Головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

за участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6

обвинуваченого ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Дніпровського апеляційного суду в режимі відеоконференції кримінальне провадження №0000264 від 03.03.2024 за апеляційною скаргою першого заступника керівника Дніпропетровської обласної прокуратури ОСОБА_8 на вирок Амур-Нижньодніпровського районного суду м. Дніпропетровська від 01 квітня 2024 року, яким:

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Ілавче, Теребовлянського району Тернопільської області, громадянина України, із середньою освітою, неодруженого, на утримані неповнолітніх та непрацездатних осіб не маючого, офіційно не працевлаштованого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше неодноразово судимого, в останнє:

- 18.08.2023 Тернопільським міськрайонним судом Тернопільської області за ч.4 ст.185,69 Кримінального кодексу України (далі- КК) до покарання арешт на строк 6 місяців. Звільнений 16.11.2023 по відбуттю строку покарання;

- 07.03.2024 Кіровським районним судом м. Дніпропетровська за ч.4 ст.185 КК до покарання у виді позбавлення волі строком 5 років. На підставі ст.75 КК від відбуття покарання звільнений,-

визнано винним та засуджено:

- за ч.4 ст.185 КК - у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років 1 (один) місяць;

- за ч.2 ст.15 ч.4 ст.185 КК - у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років;

На підставі ч.1 ст.70 КК, за сукупності злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді у позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років 1 (один) місяць.

На підставі ч.4 ст.70 КК, до призначеного покарання приєднано покарання, не відбуте за вироком Кіровського районного суду м.Дніпропетровська від 07.03.2024 за ч.4 ст.185 та ст.75 КК у виді позбавлення волі строком 5 років, з випробуванням - частково у виді 1 (одного) місяця позбавлення волі, і остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років 2 (два) місяці.

Початок строку відбування покарання ОСОБА_7 обчислюється з моменту приведення вироку до виконання та/або його затримання.

У даному кримінальному провадженні до обвинуваченого ОСОБА_7 запобіжний захід - не обирався.

Цивільний позов у кримінальному провадженні не заявлений.

Долю речових доказів та процесуальних витрат вирішено відповідно до положень ст.100 та ст.124 Кримінального процесуального кодексу України (далі- КПК).

В С Т А Н О В И Л А :

Оскаржуваним вироком ОСОБА_7 визнано винним у скоєнні кримінальних правопорушень за таких обставин.

ОСОБА_7 , маючи не зняту та не погашену у встановленому законом порядку судимість, на шлях виправлення не став, належних висновків для себе не зробив та вчинив умисне кримінальне правопорушення, проти власності, достовірно знаючи, про введення воєнного стану в Україні, затвердженого Указом Президента України №64/2022 від 24.02.2022 «Про введення воєнного стану в Україні», 03.02.2024 приблизно о 06 годині 40 хвилин, прибув до магазину «Продукти-289», що належить ТОВ «АТБ-Маркет», який розташований за адресою: м. Дніпро, вул. Каруни, буд.131-М.

Перебуваючи у торгівельному залі магазину «Продукти-289», що належить ТОВ «АТБ-Маркет», який розташований за вищевказаною адресою, серед представленого асортименту, ОСОБА_7 побачив товар, який він визначив для себе предметом злочинного посягання, та у нього раптово виник злочинний умисел направлений на таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, в умовах воєнного стану, а саме товару, який знаходиться у вищевказаному магазині, реалізуючи який, ОСОБА_7 , того ж дня, тобто 03.02.2024, приблизно о 06 годині 41 хвилин, перебуваючи в приміщенні магазину «Продукти-289», що належить ТОВ «АТБ-Маркет», який розташований за адресою: м. Дніпро, вул. Каруни, буд. 131М, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає і вони є таємними для оточуючих, таємно, шляхом вільного доступу, повторно, в умовах воєнного стану, взяв з торгівельних стелажів наступний товар: цукерки Желе Goplana зі смаком апельсину зі смаком вишні, вагою 190 г, в кількості 1 шт., цукор фасований пісок м/уп, вагою 1 кг, в кількості 1 шт., кава Jacobs Monarch розчина м/уп, вагою 120 г, в кількості 1 шт., папір туалетний Розумний вибір PL XXL б/уп, в кількості 1 шт., холодний чай Биола Чорний чай зі смаком сливи та канабісу, об`ємом 1,5 л, в кількості 1 шт., сосиски Мясна лавка/Своя лінія Тигреня вар газ/упак, вагою 300 г, в кількості 1 шт., йогурт Лактонія Полуниця з пребіотиком лактулози 1,5% п/бут, 0,78 кг, в кількості 1 шт., ковбаса Добров Салямі Фует с/в вак/упак, вагою 0,297 кг., в кількості 1 шт., горілка Хлібний Дар Пшенична Лайт 37,5% об ск/бут, 0,5 л., в кількості 1 шт., та поклав в споживчий кошик для товарів, сірого кольору, з ручками, який взяв у вищевказаному магазині. Після чого, доводячи свій злочинний умисел до кінця, 03.02.2024, приблизно о 06 годині 44 хвилині, ОСОБА_7 , не маючи наміру розраховуватись за обраний товар, утримуючи при собі викрадене майно оминув касову зону, тим самим не розрахувавшись за вищевказаний товар, з місця вчинення кримі-нального правопорушення зник, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд. Своїми умисними діями ОСОБА_7 відповідно до висновку судово-товарознавчої експертизи № СЕ-19/113-24/1488-ТВ від 14.03.2024, спричинив ТОВ «АТБ-Маркет» матеріальний збиток на загальну суму 685 гривень 81 копійок.

Далі, продовжуючи свою злочинну діяльність, 09.02.2024 приблизно о 20 годині 09 хвилин, ОСОБА_7 , достовірно знаючи, про введення воєнного стану в Україні, затвердженого Указом Президента України №64/2022 від 24.02.2022 «Про введення воєнного стану в Україні», прибув до магазину «Продукти-289», що належить ТОВ «АТБ-Маркет», який розташований за адресою: м. Дніпро, вул. Каруни, буд.131М. Перебуваючи у торгівельному залі магазину «Продукти-289», що належить ТОВ «АТБ-Маркет», який розташований за вищевказаною адресою, серед представленого асортименту, ОСОБА_7 побачив товар, який він визначив для себе предметом злочинного посягання, та у нього раптово виник злочинний умисел направлений на таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, в умовах воєнного стану, а саме товару, який знаходиться у вищевказаному магазині, реалізуючи який, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає і вони є таємними для оточуючих, таємно, шляхом вільного доступу, повторно, в умовах воєнного стану, взяв з торгівельних стелажів наступний товар: холодний чай Биола Чорний чай зі смаком сливи та канабісу, об`ємом 1,5 л, в кількості 1 шт., йогурт Лактонія Полуниця з пребіотиком лактулози 1,5% п/бут, 0,78 кг, в кількості 1 шт., сосиски М`ясна лавка/Своя лінія Тигреня вар газ/упак, вагою 300 г, в кількості 1 шт., ковбаса Добров Салямі Фует с/в вак/упак, вагою 0,41 кг., цукерки De Luxe Foods$Goods Selected Морські Скарби комбіновані, вагою 250 г, в кількості 1 шт., яблуко Ред Принц 1 гат, вагою 0,598 кг, груша 1 гат, вагою 0,528 кг, ківі у кошику 2 гат, в кількості 1 шт., та поклав в споживчий кошик для товарів, сірого кольору, з ручками, який взяв у вищевказаному магазині. Після чого, доводячи свій злочинний умисел направлений на таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, в умовах воєнного стану, до кінця, 09.02.2024, приблизно о 20 годині 17 хвилині, ОСОБА_7 , не маючи наміру розраховуватись за обраний товар, утримуючи при собі викрадене майно оминув касову зону, тим самим не розрахувавшись за вищевказаний товар, з місця вчинення кримі-нального правопорушення зник, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд. Своїми умисними діями ОСОБА_7 відповідно до висновку судово-товарознавчої експертизи № СЕ-19/113-24/1492-ТВ від 20.03.2024, спричинив ТОВ «АТБ-Маркет» матеріальний збиток на загальну суму 685 гривень 26 копійок.

Не зупиняючись на досягнутому, продовжуючи свою злочинну діяльність, 11.02.2024 приблизно о 20 годині 25 хвилин, ОСОБА_7 , достовірно знаючи, про введення воєнного стану в Україні, затвердженого Указом Президента України №64/2022 від 24.02.2022 «Про введення воєнного стану в Україні», прибув до магазину «Продукти-289», що належить ТОВ «АТБ-Маркет», який розташований за адресою: м. Дніпро, вул. Каруни, буд.131М. Перебуваючи у торгівельному залі магазину «Продукти-289», що належить ТОВ «АТБ-Маркет», який розташований за вищевказаною адресою, серед представленого асортименту, ОСОБА_7 побачив товар, який він визначив для себе предметом злочинного посягання, та у нього раптово виник злочинний умисел направлений на таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, в умовах воєнного стану, а саме товару, який знаходиться у вищевказаному магазині, реалізуючи який, ОСОБА_7 , того ж дня, тобто 11.02.2024, приблизно о 20 годині 26 хвилин, перебуваючи в приміщенні магазину «Продукти-289», що належить ТОВ «АТБ-Маркет», який розташований за адресою: м. Дніпро, вул. Каруни, буд. 131М, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає і вони є таємними для оточуючих, таємно, шляхом вільного доступу, повторно, в умовах воєнного стану, взяв з торгівельних стелажів наступний товар: холодний чай Биола Чорний чай зі смаком сливи та канабісу, об`ємом 1,5 л, в кількості 1 шт, йогурт Лактонія Полуниця з пребіотиком лактулози 1,5% п/бут, 0,78 кг, в кількості 1 шт, ковбаса Добров Салямі Фует с/в вак/упак, вагою 0,41 кг., в кількості 1 шт, горілка Смерека Джерельна 40% об скл/бут, об`ємом 0,5 л, в кількості 1 шт, батончик Mars Snickers Super+1 м/уп, вагою 112,5 г, в кількості 2 шт., та поклав в споживчий кошик для товарів, сірого кольору, з ручками, який взяв у вищевказаному магазині. Після чого, доводячи свій злочинний умисел направлений на таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, в умовах воєнного стану, до кінця, 11.02.2024, приблизно о 20 годині 33 хвилині, ОСОБА_7 , не маючи наміру розраховуватись за обраний товар, утримуючи при собі викрадене майно оминув касову зону, тим самим не розрахувавшись за вищевказаний товар, з місця вчинення кримі-нального правопорушення зник, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд. Своїми умисними діями ОСОБА_7 відповідно до висновку судово-товарознавчої експертизи № СЕ-19/113-24/1493-ТВ від 19.03.2024, спричинив ТОВ «АТБ-Маркет» матеріальний збиток на загальну суму 516 гривень 68 копійок.

Далі, продовжуючи свою злочинну діяльність, 14.02.2024 приблизно о 05 годині 48 хвилин, ОСОБА_7 , достовірно знаючи, про введення воєнного стану в Україні, затвердженого Указом Президента України №64/2022 від 24.02.2022 «Про введення воєнного стану в Україні», прибув до магазину «Продукти-289», що належить ТОВ «АТБ-Маркет», який розташований за адресою: м. Дніпро, вул. Каруни, буд.131М. Перебуваючи у торгівельному залі магазину «Продукти-289», що належить ТОВ «АТБ-Маркет», який розташований за вищевказаною адресою, серед представленого асортименту, ОСОБА_7 побачив товар, який він визначив для себе предметом злочинного посягання, та у нього раптово виник злочинний умисел направлений на таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, в умовах воєнного стану, а саме товару, який знаходиться у вищевказаному магазині, реалізуючи який, ОСОБА_7 , того ж дня, тобто 14.02.2024, приблизно о 05 годині 49 хвилин, перебуваючи в приміщенні магазину «Продукти-289», що належить ТОВ «АТБ-Маркет», який розташований за адресою: м. Дніпро, вул. Каруни, буд. 131М, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає і вони є таємними для оточуючих, таємно, шляхом вільного доступу, повторно, в умовах воєнного стану, взяв з торгівельних стелажів наступний товар: холодний чай Биола Чорний чай зі смаком сливи та канабісу, об`ємом 1,5 л, в кількості 1 шт., йогурт Активіа Ананас 1,5 % п/бут, вагою 0,8 кг, в кількості 1 шт., горілка Хлібний Дар Пшенична Лайт 37,5 % об ск/бут, об`ємом 0,5 л, в кількості 1 шт., ковбаса Добров Салямі Фует, с/в вак/упак, вагою 0,41 кг, в кількості 1 шт., та поклав в споживчий кошик для товарів, сірого кольору, з ручками, який взяв у вищевказаному магазині. Після чого, доводячи свій злочинний умисел направлений на таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, в умовах воєнного стану, до кінця, 14.02.2024, приблизно о 05 годині 51 хвилині, ОСОБА_7 , не маючи наміру розраховуватись за обраний товар, утримуючи при собі викрадене майно оминув касову зону, тим самим не розрахувавшись за вищевказаний товар, з місця вчинення кримі-нального правопорушення зник, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд. Своїми умисними діями ОСОБА_7 відповідно до висновку судово-товарознавчої експертизи № СЕ-19/113-24/1494-ТВ від 20.03.2024, спричинив ТОВ «АТБ-Маркет» матеріальний збиток на загальну суму 445 гривень 77 копійок.

Не зупиняючись на досягнутому, продовжуючи свою злочинну діяльність, 18.02.2024 приблизно о 09 годині 02 хвилин, ОСОБА_7 , достовірно знаючи, про введення воєнного стану в Україні, затвердженого Указом Президента України №64/2022 від 24.02.2022 «Про введення воєнного стану в Україні», прибув до магазину «Продукти-289», що належить ТОВ «АТБ-Маркет», який розташований за адресою: м. Дніпро, вул. Каруни, буд.131М. Перебуваючи у торгівельному залі магазину «Продукти-289», що належить ТОВ «АТБ-Маркет», який розташований за вищевказаною адресою, серед представленого асортименту, ОСОБА_7 побачив товар, який він визначив для себе предметом злочинного посягання, та у нього раптово виник злочинний умисел направлений на таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, в умовах воєнного стану, а саме товару, який знаходиться у вищевказаному магазині, реалізуючи який, ОСОБА_7 , того ж дня, тобто 18.02.2024, приблизно о 09 годині 03 хвилин, перебуваючи в приміщенні магазину «Продукти-289», що належить ТОВ «АТБ-Маркет», який розташований за адресою: м. Дніпро, вул. Каруни, буд. 131М, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає і вони є таємними для оточуючих, таємно, шляхом вільного доступу, повторно, в умовах воєнного стану, взяв з торгівельних стелажів наступний товар: йогурт Лактонія Персик з пребіотиком лактулози 1,5 % п/бут, вагою 0,78 кг, в кількості 1 шт., Локшина REEVA швидкого приготування зі смаком грибів п/ст, вагою 75 г, в кількості 2 шт, цукерки Millennium Riviera асорті к/уп, вагою 250 г, в кількості 2 шт., холодний чай Биола Чорний чай зі смаком сливи та канабісу, об`ємом 1,5 л, в кількості 1 шт., ковбаса Добров Салямі Фует, с/в вак/упак, вагою 0,41 кг, в кількості 1 шт., та поклав в споживчий кошик для товарів, сірого кольору, з ручками, який взяв у ви-щевказаному магазині. Після чого, доводячи свій злочинний умисел направлений на таєм-не викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, в умовах воєнного стану, до кінця, 18.02.2024, приблизно о 09 годині 08 хвилині, ОСОБА_7 , не маючи наміру розра-ховуватись за обраний товар, утримуючи при собі викрадене майно оминув касову зону, тим самим не розрахувавшись за вищевказаний товар, з місця вчинення кримінального правопорушення зник, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд. Своїми умисними діями ОСОБА_7 відповідно до висновку судово-товарознавчої експертизи № СЕ-19/113-24/1490-ТВ від 18.03.2024, спричинив ТОВ «АТБ-Маркет» матеріальний збиток на загальну суму 756 гривень 50 копійок.

Далі, продовжуючи свою злочинну діяльність, 26.02.2024 приблизно о 17 годині 40 хвилин, ОСОБА_7 , достовірно знаючи, про введення воєнного стану в Україні, затвердженого Указом Президента України №64/2022 від 24.02.2022 «Про введення воєнного стану в Україні», прибув до магазину «Продукти-289», що належить ТОВ «АТБ-Маркет», який розташований за адресою: м. Дніпро, вул. Каруни, буд.131М. Перебуваючи у торгівельному залі магазину «Продукти-289», що належить ТОВ «АТБ-Маркет», який розташований за вищевказаною адресою, серед представленого асортименту, ОСОБА_7 побачив товар, який він визначив для себе предметом злочинного посягання, та у нього раптово виник злочинний умисел направлений на таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, в умовах воєнного стану, а саме товару, який знаходиться у вищевказаному магазині, реалізуючи який, ОСОБА_7 , того ж дня, тобто 26.02.2024, приблизно о 17 годині 41 хвилин, перебуваючи в приміщенні магазину «Продукти-289», що належить ТОВ «АТБ-Маркет», який розташований за адресою: м. Дніпро, вул. Каруни, буд. 131М, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає і вони є таємними для оточуючих, таємно, шляхом вільного доступу, повторно, в умовах воєнного стану, взяв з торгівельних стелажів наступний товар: холодний чай Биола Чорний чай зі смаком сливи, об`ємом 1,5 л, в кількості 1 шт., йогурт Лактонія Полуниця з пребіотиком лактулози 1,5 % п/бут, вагою 0,78 кг, в кількості 1 шт., ковбаса Добров Салямі Фует, с/в вак/упак, вагою 0,41 кг, в кількості 1 шт., цукерки De Luxe Foods/Goods Selected Морські Скарби комбіновані, вагою 250 г, в кількості 2 шт., банан 1 гат, вагою 0,74 кг, батончик Mars Snickers Super+1 м/уп, вагою 112,5 г, в кількості 1 шт., вафлі Nestle Kit Kat в молочному шоколаді м/уп, вагою 40 г, в кількості 2 шт., капуста 1 гат, вагою 4,1 кг, горілка Древньо Київська Традиційна 40% об ск/бут, об`ємом 0,5 л., в кількості 1 шт., та поклав в споживчий кошик для товарів, сірого кольору, з ручками, який взяв у вищевказаному магазині. Після чого, доводячи свій злочинний умисел направлений на таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, в умовах воєнного стану, до кінця, 26.02.2024, приблизно о 17 годині 49 хвилині, ОСОБА_7 , не маючи наміру розрахову-ватись за обраний товар, утримуючи при собі викрадене майно оминув касову зону, тим самим не розрахувавшись за вищевказаний товар, з місця вчинення кримінального правопорушення зник, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд. Своїми умисними діями ОСОБА_7 відповідно до висновку судово-товарознавчої експертизи № СЕ-19/113-24/1491-ТВ від 19.03.2024, спричинив ТОВ «АТБ-Маркет» матеріальний збиток на загальну суму 932 гривень 53 копійок.

Не зупиняючись на досягнутому, продовжуючи свою злочинну діяльність, 02.03.2024 приблизно о 09 годині 21 хвилин, ОСОБА_7 , достовірно знаючи, про введення воєнного стану в Україні, затвердженого Указом Президента України №64/2022 від 24.02.2022 «Про введення воєнного стану в Україні», прибув до магазину «Продукти-289», що належить ТОВ «АТБ-Маркет», який розташований за адресою: м. Дніпро, вул. Каруни, буд.131М. Перебуваючи у торгівельному залі магазину «Продукти-289», що належить ТОВ «АТБ-Маркет», який розташований за вищевказаною адресою, серед представленого асортименту, ОСОБА_7 побачив товар, який він визначив для себе предметом злочинного посягання, та у нього раптово виник злочинний умисел направлений на таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, в умовах воєнного стану, а саме товару, який знаходиться у вищевказаному магазині, реалізуючи який, ОСОБА_7 , того ж дня, тобто 02.03.2024, приблизно о 09 годині 22 хвилин, перебуваючи в приміщенні магазину «Продукти-289», що належить ТОВ «АТБ-Маркет», який розташований за адресою: м. Дніпро, вул. Каруни, буд. 131М, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає і вони є таємними для оточуючих, таємно, шляхом вільного доступу, повторно, в умовах воєнного стану, взяв з торгівельних стелажів наступний товар: капуста Пекінська 1 Гат, вагою 1,65 кг, ківі вагове 1 Гат, вагою 0,5 кг, рулет Рошен Празький бісквітний м/уп, вагою 180 г, в кількості 2 шт., йогурт Лактонія Персик з пребіотиком лактулози 1,5 % п/бут, вагою 0,78 кг, в кількості 1 шт., холодний чай Биола Чорний чай зі смаком сливи та канабісу, об`ємом 1,5 л, в кількості 1 шт., батончик Mars Snickers Super+1 м/уп, вагою 112,5 г, в кількості 2 шт., ковбаса Costa Brava Фует екстра сиров`ялена, п/уп, в кількості 2 шт, картопля фасована вагова, 1 гат сітка, в кількості 2 шт., батончик Своя Лінія з арахісом, рисовими кульками, карамель, вагою 102 г, в кількості 2 шт., та поклав в споживчий кошик для товарів, сірого кольору, з ручками, який взяв у вищевказаному магазині. Після чого, доводячи свій злочинний умисел направлений на таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, в умовах воєнного стану, до кінця, 02.03.2024, приблизно о 09 годині 29 хвилині, ОСОБА_7 , не маючи наміру розраховуватись за обраний товар, утримуючи при собі викрадене майно оминув касову зону, тим самим не розрахувавшись за вищевказаний товар, з місця скоєння кримінального правопорушення з викраденим намагався зникнути, проте довести свій злочинний умисел до кінця не зміг, з причин, що не залежали від його волі, так як був зупинений працівником магазину ТОВ «АТБ-Маркет», у зв`язку з чим не зміг розпорядитися викраденим майном на власний розсуд. Своїми умисними діями ОСОБА_7 відповідно до висновку судово-товарознавчої експертизи № СЕ-19/113-24/1489-ТВ від 18.03.2024, міг спричинити ТОВ «АТБ-Маркет» матеріальний збиток на загальну суму 710 гривень 04 копійок.

Такі дії обвинуваченого ОСОБА_7 кваліфікуються - за ч.4 ст.185 КК, як таємне викрадання чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, в умовах воєнного стану; - за ч.2 ст.15 ч.4 ст.185 КК, як закінчений замах на таємне викрадання чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, в умовах воєнного стану.

В апеляційній скарзі прокурор, не оспорюючи висновків суду щодо фактичних обставин кримінального провадження, доведеності вини обвинуваченого ОСОБА_7 у вчиненні інкримінованих йому кримінальних правопорушень та правової кваліфікації дій винного за ч.4 ст.185 КК та за ч.2 ст.15 ч.4 ст.185 КК, порушує питання про скасування вироку суду в частині призначеного покарання у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.

В обґрунтування своїх вимог прокурор вказує на те, що обвинувачений раніше судимий вироком Кіровського районного суду м. Дніпропетровська від 07.03.2024 за ч.4 ст.185 КК до покарання у виді позбавлення волі строком 5 років, на підставі ст.75 КК звільнено від відбуття покарання з випробуванням з іспитовим строком на 3 роки.

У цьому кримінальному провадження злочини за ч.4 ст.185 КК та за ч.2 ст.15 ч.4 ст.185 КК обвинувачений ОСОБА_7 вчинив 03.02.2024, 09.02.2024, 11.02.2024, 14.02.2024, 18.02.2024, 26.02.2024 та 02.03.2024, тобто до ухвалення вироку Кіровського районного суду м. Дніпропетровська від 07.03.2024 року.

За цих обставин прокурор, посилаючись на правову позицію, викладену у постанові Об`єднаної палати ККС ВС від 15.02.2021 (справа №760/26543/17) та враховуючи те, що попереднім вироком ОСОБА_7 засуджений до покарання, яке належить відбувати з випробуванням, а за нові злочини у цьому провадженні обвинувачений повинен відбувати покарання - реально, вважає, що вирок Кіровського районного суду м. Дніпропетровська від 07.03.2024 за ч.4 ст.185 КК підлягає самостійному виконанню, а отже підстави для застосування ч.4 ст.70 КК у суду були відсутні.

З урахуванням вищенаведеного просить вирок Амур-Нижньодніпровського районного суду м. Дніпропетровська від 01 квітня 2024 року скасувати в частині призначеного ОСОБА_7 покарання та ухвалити в цій частині новий вирок, яким призначити обвинуваченому ОСОБА_7 покарання:

- за ч.4 ст.185 КК - у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років 1 (один) місяць;

- за ч.2 ст.15, ч.4 ст.185 КК - у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років;

На підставі ч.1 ст.70 КК, за сукупності злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначити ОСОБА_7 покарання у виді у позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років 1 (один) місяць.

Вирок Кіровського районного суду м. Дніпропетровська від 07.03.2024 року, яким ОСОБА_7 засуджено за ч.4 ст.185 КК до покарання у виді позбавлення волі строком 5 років, на підставі ст.75 КК звільнено від відбуття покарання з випробуванням з іспитовим строком на 3 роки - виконувати самостійно.

В іншій частині вирок залишити без змін.

В судове засідання апеляційної інстанції представник потерпілого "АТБ-маркет" ОСОБА_9 не з`явився, надав заяву про розгляд справи без його участі, що відповідно до приписів ч.4 ст.405 КПК України, не перешкоджає апеляційному розгляду.

Заслухавши суддю-доповідача, вислухавши пояснення прокурора на підтримку доводів поданої апеляційної скарги та яка наполягала на її повному задоволенні, вислухавши обвинуваченого, який погодився та не заперечував про задоволення апеляційної скарги прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступного висновку.

Згідно з положеннями ч.1 ст.404 КПК суд апеляційної інстанції переглядає судове рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до вимог ст.370 цього Кодексу судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, при цьому його законність повинна базуватись на правильному застосуванні норм матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених положеннями Кримінального процесуального кодексу України.

Доведеність вини обвинуваченого ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень за обставин, встановлених вироком суду першої інстанції, а також правова кваліфікація його дій за ч.4 ст.185 КК та за ч.2 ст.15 ч.4 ст.185 КК, ґрунтуються на зібраних по справі, перевірених та оцінених судом доказах, являються обґрунтованими, належним чином мотивованими та не оспорюються прокурором в апеляційній скарзі, а тому апеляційним судом відповідно до ч.1 ст.404 КПК не перевіряються.

Колегія суддів апеляційного суду вважає слушними доводи апеляційної скарги прокурора щодо неправильного застосуванням місцевим судом закону України про кримінальну відповідальність при призначенні обвинуваченому ОСОБА_7 остаточного покарання, виходячи з наступного.

Як убачається з матеріалів даного кримінального провадження ОСОБА_7 був раніше засуджений вироком Кіровського районного суду м. Дніпропетровська від 07.03.2024 року за ч.4 ст.185 КК до покарання у виді позбавлення волі строком 5 років, на підставі ст.75 КК звільнено від відбуття покарання з випробуванням з іспитовим строком на 3 роки.

Кримінальні правопорушення, за які ОСОБА_7 засуджений оскаржуваним вироком Амур-Нижньодніпровського районного суду м. Дніпропетровська від 01 квітня 2024 року вчинені ним до постановлення попереднього вироку. Отже, питання про призначення остаточного покарання обвинуваченому ОСОБА_7 із застосуванням положень ч.4 ст.70 КК мало вирішуватися місцевим судом, виходячи із того, чи залишився незмінним попередній вирок, на момент постановлення нового вироку.

Згідно правової позиції, викладеної у постанові Об`єднаної палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду від 15 лютого 2021 року у справі №760/26543/17 у випадку, коли попередній вирок залишився незмінним і прийняте в ньому рішення про звільнення від відбування покарання з випробуванням зберігає свою законною силу, а новим вироком особі призначається покарання, яке вона має відбувати реально, положення ч.4 ст.70 КК щодо призначення остаточного покарання особі з урахуванням попереднього вироку не застосовуються, а кожний вирок - попередній, за яким особа звільнення від відбування покарання з випробуванням, та новий, за яким їй призначено покарання, що належить відбувати реально - виконуються самостійно.

Вищенаведене також узгоджується з роз`ясненнями, що містяться у п.23 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2003 № 7 "Про практику призначення судами кримінального покарання", де зазначено, що коли особа, щодо якої було застосоване таке звільнення, вчинила до постановлення вироку в першій справі інший злочин, за який вона засуджується до покарання, що належить відбувати реально, застосування принципів поглинення, часткового чи повного складання призначених покарань не допускається. За таких умов кожний вирок виконується самостійно.

Отже, всупереч наведеним вимогам закону та правовим позиціям Верховного Суду, судом першої інстанції при постановленні вироку щодо ОСОБА_7 вказаних вимог не було дотримано, що потягло за собою неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме безпідставне застосування ч.4 ст.70 КК, про що слушно зазначається в апеляційній скарзі прокурора.

Відповідно до п.4 ч.1 ст.409 КПК підставою для скасування або зміни вироку суду першої інстанції може бути, зокрема, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Згідно з п.2 ч.1 ст.413 КПК неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, зокрема, є - застосування судом закону, який не підлягає застосуванню.

Суд апеляційної інстанції, згідно з п.2 ч.1 ст.420 КПК, скасовує вирок суду першої інстанції і ухвалює свій вирок у разі необхідності застосування більш суворого покарання.

Підсумовуючи вищенаведене, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, а вирок Амур-Нижньодніпровського районного суду м. Дніпропетровська від 01 квітня 2024 року підлягає скасуванню в частині призначеного обвинуваченому ОСОБА_7 покарання, з ухваленням апеляційним судом свого вироку в цій частині, у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.

Дотримуючись приписів ч.15 ст.615 КПК, в умовах дії воєнного стану після складання та підписання повного тексту вироку апеляційний суд обмежується проголошенням його резолютивної частини з обов`язковим врученням учасникам судового провадження повного тексту вироку в день його проголошення.

На підставі викладеного, керуючисьстаттями 404, 405, 407, 409, 413 та 418, 420 КПК, колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу першого заступника керівника Дніпропетровської обласної прокуратури ОСОБА_8 - задовольнити.

Вирок Амур-Нижньодніпровського районного суду м.Дніпропетровська від 01 квітня 2024 року відносно ОСОБА_7 за ч.4 ст.185 КК та за ч.2 ст.15, ч.4 ст.185 КК - скасувати в частині призначеного покарання.

Постановити в цій частині новий вирок, яким ОСОБА_7 призначити покарання:

- за ч.4 ст.185 КК - у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років 1 (один) місяць;

- за ч.2 ст.15, ч.4 ст.185 КК - у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років;

На підставі ч.1 ст.70 КК, за сукупності злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначити ОСОБА_7 покарання у виді у позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років 1 (один) місяць.

Вирок Кіровського районного суду м. Дніпропетровська від 07.03.2024 року, яким ОСОБА_7 засуджено за ч.4 ст.185 КК до покарання у виді позбавлення волі строком 5 років, на підставі ст.75 КК звільнено від відбуття покарання з випробуванням з іспитовим строком на 3 роки - виконувати самостійно.

В іншій частині вирок залишити без змін.

Вирок суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту його проголошення, але на нього учасниками кримінального провадження може бути подана касаційна скарга безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим, який утримується під вартою - в той саме строк з дня вручення копії вироку апеляційного суду.

СУДДІ :

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4